公证与律师制度重点笔记18563.docx
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1、、公证与律师制度重点笔记第一章章公证制制度概述述公证证:是公公证机构构根据自自然人、法法人或其其他组织织的申请请,依照照法定程程序对民民事行为为、有法法律意义义的事实实和文书书的真实性性、合法法性进行行证明活活动。公证证制度:是进行行公证证证明活动动的一项项法律制制度。是是公证机机构和公公证人员员办理公公证事项项必须遵遵循的行行为规范范。公证证的法律律关系:是国家家公证机机构依据据国家赋赋予的职职权,在在公证活活动中由由公证法法所确认认和调整整的与当当事人形形成的权权利义务务关系。公证证法律关关系的主主体:是是指国家家公证机机构和申请办办理公证证事项的的当事人人,是由由具有独独立参加加公证活活
2、动的资资格者所所构成的的公证证法律关关系的客客体:公公证机构构依法证证明的法法律行为为、具有有法律意意义的文文书和事事实,即即公证机机构证明明的实体体权利和和事实,也也就是公公证机构构根据当当事人的的申请依依法证明明的对象象公证证法律关关系的内内容,指指公证主主体的权权利与义义务。真真实性和和合法性性是公证证的内容容公证证的特征征:是由由公证的的本质和和固有属属性所决决定的,是是公证活活动区别别于其他他有关活活动的标标志。包包括:1、公公证的根根本特征征是证明明活动2、公公证是特特殊性证证明活动动3、公公证是非非营利性性的证明明机构认证证:是指指外交,领领事机关关在公证证文书上上证明公证证机构
3、的的签名和和印鉴属属实,或或证明前前一认证证机构认认证的签签名和印印鉴属实实的行为为公证证与认证证的关系系:没有有公证,便便没有认认证;没没有认证证,公证证则无法法在外国国发生法法律效力力。公证证是认证证的前提提和基础,认认证是对对公证的的证实和鉴别。鉴证证:是国国家工商商行政管管理机关关为了维维护签订订经济合合同的当当事人的的正当权权益,促促进经济济的发展展,对已已经签订订的经济济合同的的合法性性、真实实性和可可行性,进进行全面面地审查查、鉴别别和核实实,予以以证明,借借以促进进经济合合同履行行的一种种活动。公证证与鉴证证的区别别1、行行为的主主体不同同,公证证行为的的主体是是国家公公证机构
4、构;鉴证证行为的的主体是是国家工工商行政政管理机机关。2、两两者的作作用不同同。公证证仅能证证明经济济合同的的确实性性与合法法性,鉴鉴证还有有促进经经济合同同履行的的作用。3、两两者针对对的对象象不同。鉴鉴证的对对象只有有经济合合同;公公证的对对象是指指一切法法律行为为,有法法律意义义的事实实和文书书。4、依依据的法法律不同同,产生生不同的的法律效效力。签证证是指一一国国内内或者国国外的主主管机关关,在本本国人或或者外国国人出入入国境(包括国国境)时时,在其其所持的的证件上上(护照照、过境境通知书书、边境境公务通通知证等等)办理理签注、盖盖印等手手续,表表示准其其出入境境或者过过境的一一种活动
5、动。公证证与签证证作为两两种不同同范畴的的业务活活动,二二者没有有必然的的联系,但但本国人人或者外外国人办办理出入入境手续续时,需需要通过过公证文文书证明明其身份份时,则则应由公公证机构构作出证证明文书书,在这这方面二二者是有有联系的的。公证证与一般般证明的的区别:1、两两种文书书的法律律地位不不同。一一般证明明必须经经过审查查,才可可确定其其效力;公证证证明,只只要找不不到足以以推翻其其证明的的相反证证据,就就应当确确认其效效力。所所以,公公证文书书的证明明效力要要高于一一般证明明文书的的效力。2、两两种文书书被社会会认可的的范围和和程度不不同。公公证作为为一种特特定的证证明文书书,不仅仅在
6、国内内形成了了法律制制度,而而且也得得到国际际社会的的普遍认认可和接接受。一一般证明明文书,不不具有公公证文书书被普遍遍适用的的特征。公证制度度与民商商法的联联系:1、民商法法是公证证制度的的重要依依据:公公证制度度必须有有实体规规范,没没有实体体规范,公公证制度度将变的的毫无意意义和目目的,所所以,民民商法是是公证制制度赖以以存在的的依托,公公证活动动必须以以民商法法为依据据办理公公证事项项。2、公公证制度度是正确确实施民民商法的的重要保保证:通通过公证证的证明明活动,可可以从纵纵横两方方面调整整公民、法法人和其其他组织织的民事事、商事事、经济济活动,使使其纳入入法制化化、制度度化,并并且有
7、效效的保证证公证的的真实性性和合法法性。公证制度度与民商商法的区区别:1、调控的的对象和和解决的的问题是是不同,民民商法调调整的是是平等主主体之间间的财产产关系和和人身关关系的法法律关系系的总和和;公证证制度是是与有关关公证法法律加以以调控。2、公公证制度度属程序序法的范范畴;民民商法属属实体法法的范畴畴。3、公公证机构构是国家家公法范畴畴;民商商法是标标准的私私法范畴畴。4、从从法律的的类别区区分,公公证法属属于国家家的专门门性法律律规范,民商法法属于国国家的基基本法律律规范。公证制度度与民事事诉讼法法的联系系:1、两种法法律制度度是相近近和相连连的。如如:都必必须严格格遵循客客观事实实的原
8、则则、合理理合法的的原则、独独立从事事职业活活动的原原则、回回避原则则、保密密原则、便便民原则则。2、公公证制度度有利于于减轻人民民法院的的负担;公公证属于于预防性性的司法法证明制制度,健健全公证证制度,提提高公正正效力,预预防纠纷纷和减少少诉讼。3、经经过公证证的法律律行为、事事实和文文书可以以直接作作为定案案的依据据。4、经经过公证证,具有有强制执执行效力力债权文文书,能能在民诉诉中得已已实现。公证制度度与民事事诉讼法法区别:1、性质不不同,公公证是非非诉讼活活动,民民事诉讼讼是依据据民事诉诉讼法进进行的审审判活动动。2、当当事人不不同,在在民诉活活动中,必必须有原原告和被被告,而而且双方
9、方的民事事权益处处于侵犯犯与被侵侵犯的对对立状态态。公证证活动中中,只有有申请人人,没有有被申请请人。3、法法律依据据不同。民民诉活动动依据民民诉法,公公证制度度依据公公证法。4、产产生的法法律后果果不同。按按民诉法法,法院院通过审审判活动动,对当当事人争争议的法法律关系系,作出出判决或或达成调调查协议议;有时时通过强强制执行行,结束束诉讼活活动。公公证制度度的公证证证明活活动,是是对法律律行为、具具有法律律意义的的文书或或事实的的真实性性、合法法性加以以认可,赋赋予法律律上的证证明效果果。5、不不服法院院的裁判判与不服服公证解解决的方方式不同同。在民民诉中,当当事人不不服一审审裁判,有有权提
10、起起上诉,引引起二审审。在公公证活动动中,当当事人、公公证事项项的利害害关系人人认为公公证书有有误的,可可以向公公证机构构提出更更改错误误的复查查,也可可以向法法院提起起诉讼。公证证机构的的任务:是指法法律规定定的公证证机构进进行公证证活动所所要达到到的目的的公证机构构任务的的内容:1、保障自自然人、法法人或其其他组织织的合法法权益,是是公证的的根本任任务2、证证明法律律行为、具具有法律律意义的的事实和和文书的的真实性性与合法法性3、维维护法制制、预防防纠纷和和减少诉诉讼的发发生,建建立和睦睦团结的的社会环环境。4、公公证机构构在业务务实践中中,对于于那些假假借公证证之名,弄弄虚作假假,进行行
11、诈骗等等违法犯犯罪行为为的人,要要予以坚坚决的斗斗争和揭揭露,以以维护社社会主义义法制的的权威性性。第二章章公证机机构的设设置和监监督管理理体制公证证机构的的性质:国家依依法设立立的机构构、是履履行证明明职能的的机构、是是非以营营利性为为目的的的证明机机构、是是依法独独立行使使证明职职能的机机构、是是独立承承担民事事责任的的机构公证证机构的的设置:公证机机构按照照统筹规规划、合合理布局局的原则则,可以以在县、不不设区的的市、设设区的市市、直辖辖市或者者市辖区区设立;在设区区的市、直直辖市可可以设立立一个或或若干个个公证机机构。公公证机构构不按行行政区划划层层设设置。公证证机构设设置的规规定体现
12、现的价值值:第一一,满足足社会需需要,方方便当事事人申请请办理公公证事务务。第二二,实现现各个公公证机构构法律地地位的平平等。公证证机构的的设置条条件:11、有自自己的名名称2、有有固定的的场所3、有有两名以上上公证员员4、开开展公证证业务所所必需的的资金公证证机构的的开办资资金数额额,由省省级司法法行政机机关确定定。公证证机构的的审批程程序:由由所在地地的司法法行政部部门报省省、自治治区、直直辖市人人民政府府司法行行政部门门按照规规定程序序批准后后,颁发发公证机机构执业业证书。公证机构的设置我国采取了许可设立主义,即设立公证机构除了应当具备法定条件的,还要求经过主管行政机关的批准。省级司司法
13、行政政机关应应当自收收到申请请材料之之日起330日内内完成审审核,作作出批准准设立或或者不予予批准设设立的决决定公证证机构的的人员组组成:公公证处通通常由公公证员、公公证员业业务辅助助人组成成,此外外还设有有一些其其他必不不可少的的其他辅辅助人员员,如办办公室秘秘书、财财务人员员、档案案管理员员等。公证证机构负负责人的的任职条条件:一一是应当当具有公公证员资资格;二二是具有有三年以以上的执执业经历历公证证机构负负责人产产生方式式和产生生程序:公证机机构负责责人的产产生采用用推选制制和司法法行政机机关备案案制,在在有三年年以上执执业经历历的公证证员中产产生,并并报司法法行政机机关备案案。公证证员
14、应当当具备的的必要条条件:1、公公证员的的必须是是中国公公民。2、年年龄应当当在255周岁以以上至665周岁岁以下3、品品德条件件:公道道正派、遵遵纪守法法、品行行良好。4、资资格条件件。应当当通过我我国国家家司法考考试。5、实实习或从从业条件件。担任任公证员员应当在在公证机机构实习习两年以上上,如果果是具有有三年以以上其他他法律职职业经历历的,要要求在公公证机构构实习一一年以上上。公证证员的排排除条件件1、无无民事行行为能力力者或者者限制民事事行为能能力者;2、因因故意犯犯罪或者者职务过过失犯罪罪受过刑刑事处罚罚的人;3、被被开除公公职的人人;4、被被吊销执执业证书书的人。公证证员资格格取得
15、1、考考试:通通过司法法考试作作为担任任公证员员的必备备条件之之一。2、考考核:从从事法学学教育、研研究工作作,具有有高级职职称的人人员,或或者具有有本科以以上学历历,从事事审判、检检察、法法制工作作、法律律服务业业十年的的公务员员、律师师,已经经离开原原工作岗岗位,经经考核合合格的,可可以担任任公证员员。公证证员的任任命程序序1、所所在地的的司法行行政部门门出具审审查意见见或考核意意见,逐逐级报省省级人司司法行政政机关审审核,并并附具必必备材料料。2、省省级司法法行政机机关审核核同意后后,要求求填写公公证员任任职申报报表,报报请司法法部任命命。3、司司法部收收到报请请任命公公证员的的材料之之
16、日起220日内内,制作作并下达达任命决决定。4、省省级司法法行政机机关应当当自收到到司法部部任命决决定的110日内内,向申申请人颁颁发公证证员执业业证书。公证证员职务务的免除除:法定定情形:1、丧丧失中国国国籍。22、年满满65周周岁或因因健康原原因不能能继续履履行职务务。3、自自愿辞去去公证员员职务。44、被吊吊销公证证员执业业证书。免除除公证员员职务的的程序:1、由由公证员员所属公公证机构构所在地地的司法法行政部部门上报报省级司司法行政政部门。22、再由由被上报报的省级级司法行行政部门门提请司司法部依依职权予予以免除除。3、公公证员依依法免职职的,司司法行政政机关应应当发布布公告。公证证监
17、督管管理体制制:指政政府司法法行政部部门、公公证员协协会对公公证机构构、公证证员的监监督管理理及其监监督管理理权限的的制度规规范。我我国公证证机构受受政府司司法行政政部门的的监督和和管理,同同时也受受公正协协会的行行业自律律人民民政府司司法行政政部门对对公证机机构的监监督和管管理1、司司法部对对全国公公证机构构、公证证员、公公证协会会监督指指导。2、省省、自治治区、直直辖市司司法行政政机关对对公证机机构的监监督事项项:监督督公证机机构保持持法定设设定条件件情况、公公证机构构执行报报批或者者备案事事项的情情况、公公证机构构和公证证员的执执业情况况、公证证质量的的监控情情况等事事项。3、设设区的市
18、市和公证证机构所所在地司司法行政政机关对对本地公公证机构构的具体体的监督督事项:国家司司法行政政部门对对公证人人事务所所的档案案管理情情况、财财务制度度执行、公公证质量量情况、执执业活动动情况、公公证员执执业年度度考核情情况等监监督。公证证协会对对公证机机构的自自律监督督:公证证协会在在进行行行业监督督中享有有受委托托调查权权、行业业处分权权、提请请司法行行政机关关给予行行政处罚罚权和行行政处罚罚建议权权。公证证协会:指依法法登记成成立的,具具有社团团法人资资格的公公证行业业的自律律性组织织。公证证协会的的职责:1、协协助政府府主管部部门管理理、指导导全国的的公证工工作,指指导各地地公证员员协
19、会的的工作;2、维维护公证证员的合合法权益益,支持持会员依依法履行行职责;3、举举办会员员福利事事业;4、对对会员进进行职业业道德、执执业纪律律教育,协协助司法法行政机机关查处处会员的的违纪行行为;5、负负责制定定行业规规范;6、负负责会员员的培训训,组织织会员开开展学术术研讨和和工作经经验交流流;7、负负责全国国公证赔赔偿基金金的使用用管理工工作,对对各地公公证员协协会管理理使用的的公证赔赔偿基金金进行指指导和监监督;8、负负责公证证宣传工工作,主主办公证证刊物;9、负负责与国国外和港港、澳、台台地区开开展有关关公证事事宜的研研讨、交交流与合合作活动动;10、负负责海峡峡两岸公公证书的的查证
20、和和公证书书副本的的寄送工工作;11、负负责公证证专用水水印纸的的联系生生产、调调配,协协助行政政主管部部门做好好管理工工作;12、对对外提供供公证法法律咨询询等服务务;13、履履行法律律、法规规规定的的其他职职责,完完成司法法部委托托的事务务。公证证协会的的组织机机构中国公公证协会会设全国国会员代代表大会会作为其其最高权权力机关关,大会会代表任任期三年年,可连连选连任任。全国国会员代代表大会会根据协协会章程程享有下下列职权权:(一)选举和和罢免理理事会理理事;全全国会员员代表大大会理事事会。作作为大会会闭会期期间的执执行机构构,对全全国会员员代表大大会负责责。理事事会负有有以下职职责:(二)
21、选举常常务理事事并从中中选举会会长、副副会长;公证协协会设有有常务理理事会,常常务理事事会由理理事会选选举产生生,在理理事会闭闭会期间间行使理理事会的的大部分分职权。公证协协会的会会长为协协会法定定代表人人。协会会会长、副副会长应应当是执执行公证证员,这这条规定定表明了了公证协协会的专专业性和和行业自自治性。公证协会会会员的的权利:1、享有选选举权、被被选举权权和表决决权(个个人会员员)2、提提出维护护会员合合法权益益的要求求3、享享受协会会举办的的福利4、参参加协会会举办的的学习、研研讨和交交流活动动5、使使用协会会的图书书资料6、通通过协会会向有关关部门提提出建议议7、对对协会工工作提出出
22、批评、建建议公证证协会会会员的义义务:1、遵遵守协会会章程,执执行协会会决议2、完完成协会会委托的的工作3、向向协会反反映情况况,提供供有关资资料4、交交纳会费费5、维维护会员员间的团团结,维维护公证证职业荣荣誉第三章章公证活活动的基基本原则则公证的基基本原则则:是公公证机构构办理公公证业务务必须遵遵循的根根本准则则,是公公证活动动的前提提、基础础和依据据。意义:它充充分体现现我国公公证制度度的性质质、任务务、职能能和活动动的规律律,是公公证机构构和公证证人员实实施公正正行为的的法律准准绳合法法原则:指公证证机构办办理公证证事项的的内容、形形式和程程序都必必须符合合国家法法律的规规定。合法法原
23、则的的内容:1、审审查申请请公证的的当事人人是否具具有民事事权利能能力和民民事行为为能力。2、审审查申请请公证的的事项是是否合法法。3、审审查申请请公证的的事项是是否合情情合理。4、有有的特殊殊公证事事项只要要求其客客观与公公正,而而不要求求其合法法与否。如如出生公证证、死亡亡公证与与经历公证证等,这这是合法法原则的的例外与与特殊,应应加以区区别对待待。客观观公正的的原则:公证机机构和公公证人员员在办理理公证证证明时首首先要审审查内容容是否真真实可靠靠,是否否符合实实际情况况。意义义:这是是办理公公证的前前提和基基础,是是整个公公证业务务的出发发点、立立足点和和置信点点,是办办理公证证的灵魂魂
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