建设工程法规(个人总结,仅供参考).doc

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1、建设工程法规法律体系是指一个国家现行各个部门法构成的有机联系的统一整体。部门法是指同类法律规范的总称。民法商法：民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法行政法：行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、房地产管理法、建筑法、城乡规划法经济法：统计法、土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、节约能源法、采购法、反垄断法社会法：保障法、劳动法、劳动合同法、安全生产法法律分为基本法律和一般法律，建设法律包括专门的建设领域的法律例如：城乡规划法、建筑法、房地产管理法。又包括与建设活动有关的法律如民法通则、合同法、行政许可法。地方法规、自治条例、单行条例通常表现为

2、条例部门规章、地方规章通常表现为规定、办法、细则。法的效力层级：宪法至上、上位法优于下位法，特别法优于一般法，新法优于旧法。建设行政监督管理关系中，双方地位不平等。建设民事商事关系是平等主体之间的关系。合同关系就是一种民事商事关系。法人应当具备的条件：依法成立，有自己的名称、组织机构和场所，有必要的财产，能够独立承担民事责任法人可以分为企业法人和非企业法人，非企业法人包括行政法人、事业法人和社团法人。项目经理根据企业法人的授权，组织和领导项目经理部的全面工作。企业法人的法定代表人，其职务行为可以代表企业法人。项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。代理行为必须具有法律意义的行为。代理行为委托代

3、理、法定代理和指定代理。建设工程的承包活动不得委托代理。某些建设工程代理行为必须具有法定资格的组织方可实施。如招标代理机构。建设工程代理行为的终止：代理期满，代理人取消委托或者代理人辞去委托，代理死亡，代理人丧失民事行为能力，被代理人或者代理人的法人终止。单方取消或辞去委托可能会承担相应的民事责任。复代理、本代理、表见代理无权代理：1、未经授权、2超越代理权、2代理权已终止表见代理，被代理人人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。1、 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。2、 代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由代

4、理人和第三人负连带责任3、 第三人故意行为的，第三人和行为人连带责任4、 违法代理行为的，代理人知道的，被代理人和代理人负连带责任。物权法是民事法律。物权包括所有权、用益物权和担保物权。所有权又指财产所有权，包括占有权、使用权、收益权、处分权。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。建设用地使用权可以采取出让或者划拨的方式。 土地上已经设立经营权、使用权等权利的，未经用益物权人同意的不得设立地役权。所有民事主体都可以成为物权权利人，包括法人、法人以外的其他组织、自然人。物权的物一般有不动产和动产。物权的特征：1、支配权2、绝对权3、财产权4、排他性。物权变动的基础是合

5、同关系，不动物产权自合同成立时生效，未办理物权登记的不影响合同效力。动产物权以占有和交付为公示手段，自交付时发生效力。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债具有相对性。债的内容包括债权与债务。债权具有相对性，包括1、主体的相对性2、内容的相对性3、责任的相对性。建设工程债根据有1合同之债2侵权之债3无因管理之债4不当得利之债常见的种类有施工合同债、买卖合同债、侵权之债。侵权之债如污水排放，噪声污染。知识产权分为1著作权包括邻接权2工业产权包括专利权和商标权知识产权的特征：1财产权和人身权的双重属性2专有性3、地域性4期限性。专利权是指在规定期限内，对发明创造享有的制造、使用和销售的专有

6、权。发明创造包括发明、实用新型和外观设计。专利权的发明和实用新型应当新颖性、创造性和实用性。外观设计除了新颖性外，还有富有美感和适于工业应用两个条件。发明专利的期限为20年，实用新型和外观设计为10年。专利申请日：收到专利申请文件之日为申请日，邮寄的以邮戳日为申请日。自申请日期满18个月，即行公布。发明专利权、实用新型和外观设计专利权自公告之日起生效。商标是企业、事业单位和个体工商业者使用的标志。商标专用权包括使用权和禁止权。注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。续展注册的有效期为10年。转让注册商标的，转让人和受让人应当共同向商标局提出申请。著作权就是版权，分为1、单位作品，著作权

7、规单位所有，如招标文件、投标文件2职务作品，作者是公民个人，著作权规作者享有，单位有优先使用权。3、委托作品，如勘察设计文件。著作权归属有委托人和受托人决定，未约定的，著作权属于受托人。著作权的期限为作者终生及死后50年。软件著作权属于软件开发者。委托开发的，无书面合同或未约定的，其著作权由受托人享有。知识产权收到损害的情况包括违约和侵权。保护途径主要有民法保护、行政法保护和刑法保护。专利人在起诉前可以向法院申请采取责令停止有关行为的措施。法院应当自接受申请之时起48小时内裁定。建设工作著作权的保护主要为民法保护。承担侵权责任的方式有1停止损害2.排除妨碍3、消除危险4、返还财产5、恢复原状6

8、、赔偿损失7赔礼道歉8消除影响，恢复名誉。建设工程侵权有行政责任、刑事责任。侵犯商标权：1、假冒注册商标罪，情节严重的3年以下，特别严重的37年2、销售假冒注册商标的商品罪，销售金额较大的，3年以下。巨大的37年侵犯专利权，严重的3年以下，特别严重的37年侵犯著作权罪，违法数额较大的3年以下，巨大的37年销售侵权复制品罪，3年以下。担保活动通常在借贷、买卖、货物运输加工承揽等经济活动中出现。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金。保证合同是保证人与债权人订立的合同。保证的方式有两种：一般保证和连带责任保证不能作为保证人的：国家机关、学校幼儿园

9、医院、企业法人的分支机构、职能部门建设工程担保种类：1、施工投标保证金：现金、银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票2、履约保证金：履约保函或保证书3、支付担保：银行保函抵押物一般为财产，不得抵押的有土地所有权，学校等公益事业单位的设施，有争议的财产，查封的财产质押物一般为动产或权利，以转移占有为特征。质押分为动产质押和权利质押。留置定金，收受定金不履行约定债务的，应当双倍返还定金。定金合同从实际交付定金之日起生效，数额不得超过主合同的20%。1080 保险制度保险是投保人与保险人进行的合同。投保人可以为被保险人，被保险人和投保人均可为受益人。保险合同一般分为财产保险合同、人身保险合同。在合同

10、有效期内，保险标的危险程度显著增加的，被保险人应当按合同约定及时通保险人，保险人可以增加保险费或者解除合同。建筑工程一切险和安装工程一切险属于财产保险合同。人身保险合同以人的寿命和身体为保险标的的保险合同。保险索赔的步骤：1、投保人或被保险人、受益人提供有效证明。证据包括保单、建设工程合同、事故照片、鉴定报告及规定的证明文件2、投保人等应当及时提出保险索赔3、计算损失大小。财产未全部损毁，但损毁程度已无法修理，应当按照全损进行索赔。如果一个项目同时向多家保险公司承保，则按约定比例向不同公司提出索赔要求。建设工程保险的种类：1建筑工程一切险，发包人应当办理保险。保险范围有（1）自然事故（2）意外

11、事故保险金额不得超过每次事故赔偿额限，最高赔偿责任不得超过累计赔偿限额。2、安装工程一切险：自保险工程在工地动工或材料设备运抵工地之时开始到全部工程签发完工验收证书或验收合格或实际占有使用或工程终止时结束。安装工程的保险期限一般包括试车考核期，对旧机器设备不负责考核期。考核期一般为3个月。3、建筑职工意外伤害险：施工单位为从事危险作业的人办理。保险代理人受保险公司委托、保险经纪人受投保人委托。1090法律责任制度法律责任可分为违宪法律责任、刑事法律责任、民事法律责任、行政法律责任和国家赔偿责任民事责任是实施了民事违法行为。民事责任主要是财产责任。可分为违约和侵权责任两类。建设工程民事责任的承担

12、方式：1、返还财产，方式是折价返还，参照合同中的约定条款或者市场价格据实结算2、修理3、赔偿损失4支付违约金行政责任的法律后果通常为行政处罚和行政处分。行政处分是对国际工作人员进行的，包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。刑事责任：承担方式主要是刑罚。常见的有工程重大安全事故罪，重大责任事故罪、传统投标罪。工程重大安全事故罪：重大事故的5年以下有期徒刑，并处罚金，特别严重的510年，并处罚金。重大责任事故罪：违反规定重大伤亡事故的，3年以下有期徒刑，特别恶劣的37年；强令他人作业，重大伤亡事故的，5年以下，特别恶劣的5年以上的。2010 施工许可制度施工许可制度是有关行政主管部门在工程开工

13、之前对其是否符合法定开工条件进行审核，对符合条件的允许其开工的法律制度。我国分成两种：施工许可证和开工报告。建筑工程开工前，建设单位应当向当地县级以上政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。不需要申领施工许可证的工程：1、限额以下的小型工程30万元以下或300平米以下2抢险救灾工程有批准开工报告的不许领取施工许可证。开工报告批准必须符合国务院的规定。军用建筑是否实行，另行规定。开工报告审查内容：1、资金到位情况2、投资项目市场预测3.设计图纸4.现场条件是否具备三通一平国务院开工报告制度与建立中的开工报告的不同：1、性质不同，一是行政许可，一是监理单位许可2、主体不同，一是建设单位申报一是施工

14、单位3、内容不同，一是建设单位开工条件一是施工单位施工许可证批准的条件：1.用地批准手续2、市区的，规划许可证3、拆迁的，符合拆迁进度4、确定施工企业5、由施工图纸和技术资料6有安全措施7资金已经落实8其他条件办理用地批准手续是取得土地使用权的必经程序，也是施工许可的必要条件。在城市规划区还必须取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，方可申请施工许可证。拆迁进度须符合工程开始施工和连续施工的要求。安全措施需要进行施工组织设计的编制，是施工准备工作的中心环节，须在开工前编制完成。资金落实情况：工期不足1年的，资金不少于合同价的50%，超过一年的，不少于30%。并须出具出资证明或者银行保函或者

15、第三方担保。施工许可的其他条件：主要是监理和消防设计审核建设行政主管部门应当自收到申请之日15日内颁发。施工许可证领取3个月不开工，应申请延期，延期两次为限，每次不超过3个月。不申请或超时的，自行废止。不能按期开工6个月的，需重新申领。开工后中止施工的，应在一个月内向发证机关报告。恢复时也向发证机关报告，中止施工满一年的，应当核验施工许可证。未经许可产自开工，责令建设单位停止施工，限期改正，处于合同价款1%2%的罚款规避办理施工许可证的，责令改正，不符合开工条件的，责令停止施工，对建设单位和施工单位处以罚款。骗取施工许可证的，原发证机关收回，责令停止施工，处以罚款，构成犯罪的，追究刑事责任。伪

16、造的，许可证无效，责令停止施工，对责任单位处以罚款，构成犯罪的，追究刑事责任。无幅度规定的，有违法所的，罚款5000至30000，没有所得，罚款5000至10000。2020施工企业从业资格制度从事建筑活动的施工、勘察、设计、监理单位应当具备:1、符合国家规定的注册资本2、有相应的专业技术人员3、有相应的技术装备4有符合规定的工程业绩5、其他条件技术装备可以采用租赁的方式，一般对于特级企业更多是衡量其科技进步水平。特级企业要求一级建造师50人，有省部级企业技术中心，近5年承担过3项1）100米以上的建筑物2）28层以上的房屋3）5万平米以上的单体建筑4）钢筋混凝土结构单跨30米以上5）合同额2

17、亿元以上的。建筑企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。施工总承包12个资质类别，专业承包60个资质类别，劳务分包13个资质类别。施工企业资质的许可：违法的，应当及时报告资质许可机关。施工总承包二级资质，专业承包一级资质及以下由注册所在地的省建设主管部门实施。首次申请资质，增项申请的，不考核业绩，按最低资质等级核定。建筑企业资质证书有效期5年，在届满前60日，申请延续，有效期延续5年。资质证书变更应当在企业发生变更后30日内办理。办理变更提交材料1、变更申请2、营业执照复印件3、资质证书正副本原件4、有关证明材料合并的，可以继承较高等级资质；改制的，发生变化的应重新核定，为变化资质

18、的，按照变更程序办理。不予办理资质升级和增项申请的：1、超越企业资质等级承揽工程的或以他人名义，他人以本企业名义2、串通投标，行贿的3擅自施工的4.违法转包分包的5、违反强制性标准的6、发生较大安全事故的或发送两起一般事故的7.恶意拖欠工资的8、9、10、11对不符合相应资质条件的，逾期不改的，资质许可机关可以撤回其资质。外商建筑企业须在授权的国际工商局或者地方工商局注册等级，并取得建设行政主管部门的企业资质证书。设立有国务院对外经济贸易部门审批，资质有国务院行政建设主管部门审批。中外合资的，中方出资不得低于25%。无资质承揽工程的，都是无效合同，但是实际施工人可以向合同对方甚至是发包方主张权

19、利。联合承包的，按照资质等级低的单位业务许可范围。分包工程没有分包的，单施工现场的项目管理机构的项目负责人。技术负责人、质量管理人员、安全管理人员不是本单位的，视同允许他人以本企业名义承揽工程。未取得资质证书、超越资质等级、允许他人以本企业名义承揽工程的，对施工单位处以2%4%合同价款的处罚。承包单位违法转包的，工程不符合规定质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。2030 建造师注册执业制度执业资格制度是获得相应文件签字权的一种制度。1997年成立了国际建造师协会，1995年9月国务院颁布了中华人民共和国注册建造师条例。2002年12月9日颁发了建造师执业资格制度暂行规

20、定。一级建造师执业资格实行统一大纲、统一命题、统一组织的考试制度。培训与考试分开、自愿参加的原则。一级建造师专业工程管理与务实分为10个专业类别。4个半天进行。考试合格后印发中华人民共和国一级建造师执业资格证书，该证书在全国范围内有效。二级建造师证书在所在行政区域内有效。注册建造师实行注册执业资格管理制度。申请初始注册是应具备以下条件：1、考试合格，取得资质证书2、受聘于一个相关单位3、达到继续教育要求4、无其他不予注册的情形。初始注册者，可自资格证书签发之日起3年内提出申请。建造师职业资格注册有效期一般为3年。注册有效期需继续执业的，应当在注册有效期届满30日前，按照规定申请延续注册。申请一

21、级建造师初始注册的，省人民政府建设主管部门应当自受理申请之日起20日内审查完毕。国务院建设主管部门自收到上报材料之日起，20日内审批完毕并作出书面决定。对申请变更注册的，省市5日内审查完毕，国务院建设主管部门10日内审批完毕并作出书面决定。二级建造师申请注册有省批准，在核发证书后30日内送国务院主管部门备案。任何单位和个人不得扣押注册建造师注册证书或执业印章。不予注册的情形：1、不具有完全民事行为能力2、两个单位以上注册的3、未达到继续教育要求的4、受到刑事处罚，尚未执行完毕的5、因执业活动受到刑事处罚，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日起不满5年的5、其他刑事处罚，至申请注册之日起不满3

22、年的7吊销注册证书不满2年的8、发生过重大质量和安全事故的9、单位不符合要求的10、超过65周岁的注册证书和印章实效：1、聘用单位破产2、聘用单位吊销营业执照的3、聘用单位被吊销或者撤回资质证书的4、与单位解除聘用合同的5、为延续注册的等等变更注册仍延续原注册有效期。注册建造师变更聘用企业的，应当在与新聘用企业签订聘用合同后的1个月内，通过新聘用企业申请办理变更手续。担任施工单位项目负责人的，必须受聘并注册于一个具有施工资质的企业。不能是勘察、设计、建立单位。建造师不得同时担任两个及以上建设工程项目负责人，下列情形除外：1、统一工程相邻分段发包或者分期施工的2、合同约定的工程验收合格的3、非承

23、包方原因致使工程项目停工超过120天，建设单位同意的。建设工程施工活动中形成的有关工程施工管理的文件，应当有注册建造师签字并加盖执业印章。施工单位签署质量合格的文件上，必须有注册建造师的签字。建设工程合同包含多个专业工程的，担任施工项目负责人的注册建造师，负责该工程施工管理文件签署。分包工程施工管理文件应有分包企业注册建造师签章。分包企业签署质量合格的文件上，必须有担任总包项目负责人的注册建造师签章。注册一个专业的建造师在每一注册有效期内应参加继续教育不少于120学时，其中必修课60学时，选修课60学时隐瞒有关情况或者提供虚假材料的，不予注册，给予警告，1年内不得再申请注册。以欺骗贿赂等不正当

24、手段取得证书的，撤销其注册，3年内不得再申请注册，并处以罚款。不参加继续教育或者继续教育不合格的不予注册。未办理变更而注册执业的，县级以上地方建设主管部门或者其他有关部门责令限期改正，逾期不改正的罚款5000元以下。职业人员因过错造成质量事故的，责令停止执业1年，造成重大质量事故的，吊销职业资格证书，5年内不予注册，情节特别恶劣的，终身不予注册。3000 发承包法律制度3010招标投标制度必须进行招标的项目：1、大型基础设施、公用事业单位等关系社会公共利益、公共安全的项目2、全部或者部分使用国有资金投资或者融资的项目3.使用国际组织或者国外政府贷款、援助资金的项目建设工程必须招标的规模标准：1

25、、施工单项合同价200万以上的2、重要设备、材料等货物的采购，单项合同价在100万以上的3、勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同价在人民币50万以上的4、项目总投资3000万以上的。可以不进行招标的：1、涉及国家安全、秘密或者抢险救灾不适宜招标的2、利用扶贫资金，以工代赈的3、采用特定的专利或者专有技术的4、施工企业自建自用，企业资质符合工程要求的5、附属小心工程或者主体加层工程招标分为公开招标和邀请招标。邀请招标需要向3个以上的法人或者其他组织发出招标邀请书。可以邀请招标的：1、项目技术复杂或者有特殊要求，只有几家潜在投标人可供选择的2、受自然地域环境限制的3、涉及国家安全、秘密或者抢险救

26、灾的4、拟公开招标的费用与项目的价值相比不值得的5、法律法规规定的施工招标的条件：1、招标人依法成立2、初步设计及概算应当履行审批手续的，已批准3、招标范围、方式和组织形式应当履行核准手续的，已核准。4、有相应资金或者资金来源已经落实5、由招标所需要的设计图纸及技术资料招标人可以自行办理编制招标文件、承担招标事宜，也可以委托招标代理机构进行。招标人对发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间15日前，以书面形式通知所有招标人。招标人应当确定投标人编制投标文件所需的合理时间，自招标文件开始发出之日至投标人提交投标文件截止之日起不少于20日。招标的标底必须保密。

27、资格审查分为资格预审和资格后审。预审在投标前，后审在开标后。预审的，不再进行后审。资格审查主要审查投标人是否符合下列条件：1、具有独立订立合同的权利2、具有履行合同的能力3、没有处于被责令停业状态4、3年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题招标人收到的所有投标文件，在开标时都应当当众予以拆封宣读。招标人不受理投标文件的情形：1、逾期送达的或者为送达指定地点的2、未按招标文件要求密封的评标委员会专家有招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数。技术经济方面专家不少于三分之二。与投标人利害关系的不得进入，成员名单应当保密。审定为废标的：1、无单位盖章并无法定代表人签

28、字或盖章的2、未按规定格式填写，内容不全或关键字模糊，无法辨认的3、递交多分内容不同的文件4、名称或组织结构与预审不一致的5、未提交投标保证金的6、联合体未附共同投标协议的中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。招标人改变中标结构，中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。投标人要承担合同订立过程中的缔约过失责任。招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。参加建设工程项目的设计、建筑安装和监理以及主要设备、材料供用的投标单位必须为独立的法人实体。投标文件一般包括：1、投标函2、投标报价3、施

29、工组织设计4、商务技术和偏差表。投标人在提交投标文件截止时间前，可以补充修改或撤回已提交的投标文件。截止时间后不得修改撤回，撤回的，没收投标保证金。招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启，投标人少于3个的，应当依法重新招标。截止时间后送达的，应当拒收。投标有效期，保证招标人有足够的时间完成评标和中标人签订合同。招标人延长有效期的，投标人拒绝延长的，投标失效，但有权收回投标保证金。投标保证金可以是银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票、一般不得超过投标总价的2%，最高不得超过80万。投标人的不正当竞争行为：1.投标人互相串通投标的2、投标人与招标人串通投标的3、行贿手段4、以低于成本的报价

30、竞标5、以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标联合体投标一般适用于大型建设项目和结构复杂的。联合体特点：1、两个或两个以上投标人组成2、临时性组织，不具备法人资格3、招标人与联合体各方签订一个承包合同，联合体各方就中标项目向招标人承担责任4、联合体各方不得再以自己名义单独投标同一专业组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。招标人应当接受评标委员会推荐的中标候选人，不得在候选人之外确定。招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。评标委员会提出书面评标报告后，招标人应当在15日内确定中标人，最迟应在投标有效期结束日30个工作日期确定。中标通知书发痴前，将预中标人的情况予以公示，公示

31、时间不得少于2个工作日。投标人应当自确定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。招标人可以要求中标人提交履约保证金。招标人违法行为承担的责任：1、规避招标的，除合同金额千分之五至千分之十以下的罚款。2、招标人限制投标人的，可处以1至5万元的罚款3、影响公平竞争的，处以1万至10万的罚款4在候选人以外确定中标人，处以合同金额千分之五至千分之十以下的罚款5、不按招标文件签署合同的，肢解发包的，处以合同金额千分之五至千分之十以下的罚款招标人不履行与中标人订立合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金；给中标人的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿。招标代理机构

32、超越规定的范围承担代理业务的，处以1至3万元的罚款，情节严重的，收回资格证书，3年内不予受理资格申请。投标人串通投标的，或者行贿中标的，中标无效，处中标金额千分之五至千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%至10%以下的罚款。中标违法分包的，处分包项目金额千分之五至千分之十以下的罚款。中标人不履行订立合同的，履约保证金不予退还。中标无效的，发出的中标通知书和签订的合同自始没有法律效力，但不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。3020 建设工程承包制度建设工程承包制度包括总承包、共同承包、分包等制度。.总承包分为工程总承包和施工总承包两大类。

33、工程总承包是企业受建设单位委托，对工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行等实行全过程或若干阶段的承包。施工总承包是指发包人将全部施工任务发包给具有施工总承包资质的企业。工程总承包的方式：1、EPC设计采购施工交钥匙总承包2、DB设计施工总承包3EP设计采购总承包4、PC采购施工总承包。承接施工总承包业务的，必须是取得施工总承包资质的企业。工程项目管理企业不直接从事该工程项目的勘察、设计、施工等，但可以按照合同约定，协助业主与工程总承包企业或勘察、设计、供货、施工等企业签订合同，并受业主委托监督合同的履行。工程总承包单位可以承担工程项目管理业务，但不应在同一个工程项目上同时承担总承包和管理业务

34、，也不应与承担工程总承包或者项目管理业务的另一方企业有隶属关系或者其他利害关系。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。负有连带义务的每个债务人，都附有偿清债务的义务。建设单位可以向总包单位也可以像分包单位请求赔偿。总包单位或分包单位有权依据分包合同对另一方进行追偿。共同承包的优点：1、优势互补，减弱竞争，增加中标机会2、减少承保风险，争取更大利润3、有助于企业间相互学习，促进企业发展。共同承包的各方对承包合同的履行负连带责任。适应于大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程。工程施工分包可以分为专业工程分包、劳务作业分包。招标投标法规定，中标人可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分

35、包给他人完成。总承包单位进行分包须建设单位的认可。方式有：1、在合同中规定分包的方式2、在承包合同中没有规定分包内容的，应当事先征得建设单位的同意。建设单位不能直接指定分包人。建设单位推荐的分包单位，总承包单位有权拒绝。劳务作业分包可不经建设单位认可。专业分包工程承包人和劳务作业承包人都必须自行完成所承包的任务。禁止再分包。在我国，转包是完全禁止的，分包是允许的。分包工程发包人将工程发包后，未在施工现存设立项目管理机构和派驻相应人员，未对该工程的施工活动进行组织管理的，视同转包行为。连带责任可分为法定连带之责任和约定连带责任。工程总分包、联合承包的连带责任均属法定责任。建设单位发包给不具有资质

36、等级单位的，罚款50100万元。肢解发包的，处合同价款0.5%1%罚款。勘察、设计、施工、工程监理单位超越本单位资质等级、允许他人以本企业名义的，对以上单位除合同月约定的勘察费、设计费和监理酬金12倍的罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。承包单位将工程转包或者违法分包的，对勘察、设计单位出合同约定的25%50%的罚款，对施工单位处合同价款0.5%1%罚款。可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。3030 建筑市场信用体系建设建筑市场诚信行为信息分为良好行为记录和不良行为记录两大类。施工不良行为记录有：1、资质不良2、承揽业务不良3、工程质量不良4、

37、工程安全不练5、拖欠、克扣工资不良行为注册建造师信用档案有工程所在地建设主管部门或有关部门人员登记。建筑市场诚信行为公布时间为行政处罚决定作出后7日内，公布期限一般为6个月至3年。违法行为记录公告期为6个月建筑企业未按照规定，提供信用档案信息的，给予警告，责令限期改正；逾期未改的，处以1000至1万元的罚款。注册建造师或其聘用单位未按要求提供建造师信用档案信息的，责令限期改正；逾期未改的，处以1000至1万元的罚款。政府对市场主体的守法诚信评价是政府主导，以守法为基础，根据违法违规的行为的行政处罚记录，对市场主体进行诚信的评价。社会中介信用机构的综合评价是市场主导，以守法、守信、守德、综合实力

38、为基础进行评价。4000 建设工程合同和劳动合同法律制度4010 建设工程合同制度建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的订立，应当遵循平等原则、资源原则、公平原则、诚实信用原则、合法原则。平等指：1、法律地位一律平等2、权利义务对等3、在互利互惠的基础上达成一致自愿：是民事法律关系区别于行政法律关系、刑事法律关系的特有原则。公平原则：用以确定违约责任，作为合同当事人的行为准则，可以防止当事人滥用权利，保护当事人的合法权益，维护和平衡当事人之间的利益。诚实信用原则:1、订立合同时，诚信2、履

39、行合同时，履行及时通知、协助，提供必要条件、防止损失扩大、保密等义务3、合同终止后，后契约义务，即履行通知、协助、保密等义务。合同的分类：1、有名合同、无名合同，根据法律是否明文规定了一定合同的名称2、双务合同与单务合同，单务合同如赠与合同、无偿委托合同、无偿保管合同3、诺成合同与实践合同，根据合同的成立是否需要交付标的物。诺成，双方意思一致即成立，如建设工程合同、买卖合同、租赁合同。实践合同须交付标的物，如保管合同4、要式合同、不要式合同，根据是否采用特定形式，建设工程合同必须采用书面形式，属要式合同。5、有偿合同、无偿合同5、主合同与从合同建设工程合同是特殊的承揽合同。建设工程合同包括勘察

40、合同、设计合同、施工合同。合同成立的条件：1、存在二方以上的订约当事人2、当事人对合同主要条款达成一致。合同的成立一般通过要约和承诺两个阶段要约的构成要件：1、内容具体确定，受要约人才可作出承诺2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思约束要约邀请有：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。要约的法律效力：要约到达受要约人时生效。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约达到受要约人之前或者与要约同时到达。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前。要约不得撤销的：1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式表明邀约不可撤消2、受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履

41、行合同做出了准备。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出。承诺通知到达要约人时生效。不要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺内容作出实质性变更的为新要约。实质性变更：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点方式、违约责任和解决争议方法等。合同的内容：1、当事人的名称或者姓名和住所，合同的必备条款2、标的3、数量，合同的重要条款4、质量5、价款或者报酬6、履行期限地点方式7、违约责任8、解决争议的方式通过诉讼解决争议不用约定。施工人原因致使建设工程质量不符合约定的有无偿修理的义务。承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，向工

42、程师提出申请。工程师应当在48小时内答复。预期不答复的，视为同意承包人要求。暂停施工：工程师以书面形式要求暂停施工后48小时内应提出书面处理意见。承包人实施意见后，可以以书面形式提出复工。工程师48小时内不答复的，承包人可自行复工。工期顺延的情况：5、一周内非承包人原因停水停电停气累计超过8小时的承包人在工期可以顺眼的情况发生后14天内，以书面形式向工程师提出书面报告。工程师在收到报告后14天内确认，逾期视为同意顺延。实际竣工日期有争议的：1、验收合格的，以竣工验收合格为竣工日期2、已经提交竣工验收报告的，发包人拖延的，以报告提交日期。3、为经竣工验收，发包人擅自使用的，以实际转移占有之日为竣

43、工日期。工程价款的支付：不明确的可以1、协议补充2、不能达成的，按合同有关条款或者交易习惯确定3、不能确定的，按订立合同是履行地的市场价格工程价款支付的前提是工程竣工验收合格。合同价款的确定方式：固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同黑白合同以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。工程价款结算争议的决定：1、发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复 ，视为认可。2、欠付工程款的利息支付，有约定的按照约定处理，未约定的，按照同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。4、工程垫付的，对垫资和垫资利息有约定的，应予支持。未有约定的，不予支持。5、承包人工程价款的优先受偿权，优先受偿

44、权优于抵押权和其他债权，行使优先权的期限为6个月。自建设工程竣工之日或者约定的竣工之日起计算。赔偿损失是合同违约方违反合同义务所产生的责任形式。赔偿损失范围包括直接损失和间接损失。间接损失是失去的可以预期取得的利益，是指利润而不是营业额。赔偿损失的主要形式是法定赔偿损失。1、损害不可预见，违约方不应赔偿2、当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担，如果没有及时采取措施致使扩大损失的，无权就扩大的损失部分请求赔偿。无效合同：1、具有违法性2、具有不可履行性3、自订立之时不具有法律效力无效的免责条款，即没有法律约束力的免责条款。不能免于处罚的条款情形：1、造成对方人身伤害的2.因故意或者重

45、大过失造成对方财产损失的。无效施工合同的工程款结算：1修复后的假设工程竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持2、修复后验收不合格的，承包人请求支付工程款，不予支持。合同法规定的效力待定合同有三种：1、限制行为能力人订立的合同2、无权代理人订立的合同3、无处分权人处分他人的财产订立的合同合同的变更须遵循以下规定：1、须经当事人双方协商一致2、须遵循法定的程序3、对合同变更内容约定不明确的推定。合同变更的内容必须明确约定，约定不明确的，推定为未变更。合同权利的转让，债权人转让应通知债务人，未经通知的行为对债务人不发生效力，但债权人的转让无需得到债务人的同意。债务人可以向新债权人行使

46、抗辩权。我国规定最高额抵押的主合同债权不得转让。债务人将合同的义务转移给第三人的，应当经债权人同意。可撤销合同：指因意思表示不真实，通过机构行使撤销权，使已经生效的意思表示归于无效可撤销合同的种类有：1、重大误解订立的2、订立合同时显失公平的3、欺诈胁迫手段或者乘人之危订立的合同合同的终止：1、债务已经履行2、合同解除3、债务相互抵消4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权债务同归于一人合同解除分为约定解除和法定解除法定解除，解除权人可直接行使解除权。约定解除需双方同意。施工合同的接触，下列情形发包人解除合同予以支持：1、明确表示或者以行为表明不履行主要义务的2、合同约定期内未完工

47、，且在发包人催告的合理期内未完工3、质量不合格，拒绝修复的4、非法转包、违法分包的当事人不履行合同义务的，应当承担继续履行、采取补救、赔偿损失的违约责任。承担违约责任的种类主要有：继续履行、采取补救措施、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金或者定金违约金有法定违约金和约定违约金两种。违约责任的免除：仅有不可抗力。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任呢。不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。建设工程合同示范文本有协议书、通用条款、专用条款三部分。4020 劳动合同及劳动关系制度劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同无固定期限劳动合

48、同是指约定无确定终止时间的劳动合同。应当订立无固定期限劳动合同的：1、在该单位工作满10年的2、单位改制的，劳动者在单位工作满10年，且距法定退休年龄不足10年的3、连续订立2此固定期限劳动合同的用人单位自用工之日起满1年，不与劳动者订立书面合同的，则视为已签订无固定期限劳动合同。用人单位自用功之日起即与劳动者建立劳动关系。单位应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。劳动合同期限3个月以上，不满1年的，试用期不超过1个月，1年至三年的，试用期不得超过2个月，3年以上固定期限和无固定期限的，试用期不超过6个月。已完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满