外 商 投 资 企 业 法 律 制 度.docx

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1、 外 商 投 资 企 业 法 律 制 度 本 章 主 要 内 容 ： 外 商 投 资 企 业 是 我 国 为 吸 引 外 资 而 设 立 的 一 类 企 业 ， 包 括 中 外 合 资 经 营 企业 、 中 外 合 作 经 营 企 业 和 外 资 企 业 三 种 。 它 们 都 是 中 国 企 业 。 同 时 ， 三 种 企 业 在 设 立 、 企 业 形式 、 利 润 分 享 等 方 面 也 有 着 各 自 的 特 点 。第 一 节 外 商 投 资 企 业 法 概 述一 、 外 商 投 资 企 业 概 念 和 特 征 外 商 投 资 企 业 ， 指 依 照 中 国 法 律 规 定 ， 在 中

2、 国 境 内 设 立 的 ， 由 中 国 投 资 者 和 外 国 投 资 者 共同 投 资 设 立 或 者 仅 由 外 国 投 资 者 投 资 设 立 的 企 业 。 在 我 国 ， 包 括 中 外 合 资 经 营 企 业 （ 以 下 简 称合 营 企 业 ） 、 中 外 合 作 经 营 企 业 （ 以 下 简 称 合 作 企 业 ） 和 外 商 独 资 企 业 （ 以 下 简 称 外 资 企 业 ）三 种 。外 商 投 资 企 业 具 有 以 下 特 征 ：（ 一 ） 外 商 投 资 企 业 的 投 资 主 体 均 有 外 国 投 资 者 外 商 投 资 企 业 的 投 资 主 体 在 合

3、营 企 业 和 合 作 企 业 中 均 有 外 国 投 资 者 参 加 ， 外 资 企 业 则 完全 由 外 国 投 资 者 投 资 。 外 国 投 资 者 包 括 外 国 的 企 业 和 其 他 经 济 组 织 或 个 人 （ 包 括 中 国 港 澳 台地 区 投 资 者 ） ， 而 中 国 投 资 者 只 包 括 中 国 的 企 业 或 者 其 他 经 济 组 织 。（ 二 ） 外 商 投 资 企 业 属 于 中 国 企 业 虽 然 外 商 投 资 企 业 的 主 体 比 较 特 殊 ， 但 由 于 外 商 投 资 企 业 仍 然 是 依 照 中 国 法 律 设 立 的 ， 并适 用 中

4、国 法 律 ， 因 此 ， 外 商 投 资 企 业 是 中 国 企 业 。（ 三 ） 外 商 投 资 企 业 的 形 式 多 样 按 照 相 关 法 律 的 规 定 ， 外 商 投 资 企 业 既 可 能 是 具 有 独 立 法 人 资 格 的 公 司 ， 也 可 以 是 非 法 人组 织 ， 从 形 式 上 看 可 以 根 据 企 业 自 身 的 条 件 来 选 择 。二 、 外 商 投 资 企 业 法 的 概 念 目 前 我 国 的 外 商 投 资 企 业 法 并 无 一 部 专 门 的 统 一 法 律 ， 而 是 根 据 不 同 企 业 制 定 不 同 的 法律 ， 主 要 包 括 ：

5、中 华 人 民 共 和 国 中 外 合 资 经 营 企 业 法 （ 全 国 人 民 代 表 大 会 1979 年 7 月 1 日 通过 ， 1990 年 4 月 4 日 、 2001 年 3 月 15 日 分 别 作 出 修 订 ） 、 中 华 人 民 共 和 国 外 资 企 业 法 （ 全 国人 民 代 表 大 会 于 1986 年 4 月 12 日 通 过 ， 200 。 年 10 月 31 日 修 订 ） 、 中 外 合 作 经 营 企 业 法 （ 全国 人 民 代 表 大 会 于 1988 年 4 月 13 日 通 过 ， 2000 年 10 月 31 日 修 订 ） 、 中 外 合

6、资 经 营 企 业 法 实施 条 例 (1983 年 9 月 20 日 国 务 院 发 布 1986 年 1 月 15 日 、 1987 年 12 月 21 日 、 2001 年 7 月 22日 修 订 ） 、 外 资 企 业 法 实 施 细 则 (1990 年 10 月 28 日 国 务 院 批 准 ， 1990 年 12 月 12 日 对 外 经济 贸 易 部 发 布 ， 2001 年 4 月 修 订 ） 等 。第 二 节 中 外 合 资 经 营 企 业 法一 、 中 外 合 资 经 营 企 业 的 概 念 中 外 合 资 经 营 企 业 （ 以 下 简 称 合 营 企 业 ） 指 外 国

7、 公 司 、 企 业 和 其 他 经 济 组 织 或 个 人 （ 以 下 简称 外 国 合 营 者 ） ， 按 照 平 等 互 利 的 原 则 ， 经 中 国 政 府 批 准 ， 在 中 华 人 民 共 和 国 境 内 ， 同 中 国 的 公司 、 企 业 或 其 他 经 济 组 织 （ 以 下 简 称 中 国 合 营 者 ） 共 同 举 办 合 营 企 业 。 合 营 企 业 最 大 的 特 点 是 合 营 各 方 共 同 投 资 ， 共 同 经 营 管 理 。 并 按 注 册 资 本 比 例 分 享 利 润和 分 担 风 险 。二 、 合 营 企 业 的 设 立（ 一 ） 设 立 的 条

8、件 在 中 国 境 内 设 立 的 合 营 企 业 ， 应 当 能 够 促 进 中 国 经 济 的 发 展 和 科 学 技 术 水 平 的 提 高 ， 有 利于 社 会 主 义 现 代 化 建 设 。 国 家 鼓 励 、 允 许 、 限 制 或 者 禁 止 设 立 合 营 企 业 的 行 业 ， 按 照 国 家 指 导外 商 投 资 方 向 的 规 定 及 外 商 投 资 产 业 指 导 目 录 执 行 ， 但 有 以 下 情 况 的 不 予 批 准 ： 有 损 中 国 主 权 的 ； 违 反 中 国 法 律 的 ； 不 符 合 中 国 国 民 经 济 发 展 要 求 的 ； 造 成 环 境

9、污 染 的 ； 签 订 的 协 议 、 合 同 、 章 程 显 属 不 公 平 ， 损 害 合 营 一 方 权 益 的 。（ 二 ） 设 立 的 审 批1 审 批 机 构 在 中 国 境 内 设 立 合 营 企 业 ， 必 须 经 中 华 人 民 共 和 国 商 务 部 审 查 批 准 。 批 准 后 ， 由 商 务 部 发给 批 准 证 书 。凡 具 备 下 列 条 件 的 ， 国 务 院 授 权 省 、 自 治 区 、 直 辖 市 人 民 政 府 或 者 国 务 院 有 关 部 门 审 批 ： 投资 总 额 在 国 务 院 规 定 的 投 资 审 批 权 限 以 内 ， 中 国 合 营 者

10、 的 资 金 来 源 已 经 落 实 的 ； 不 需 要 国 家 增拨 原 材 料 ， 不 影 响 燃 料 、 动 力 、 交 通 运 输 、 外 贸 出 口 配 额 等 方 面 的 全 国 平 衡 的 。 经 批 准 设 立 的 合 营 企 业 ， 应 当 报 商 务 部 备 案 。2, 申 请 程 序 报 送 文 件 。 申 请 设 立 合 营 企 业 ， 由 中 外 合 营 者 共 同 向 审 批 机 构 报 送 下 列 文 件 ： 设 立 合营 企 业 的 申 请 书 ； 合 营 各 方 共 同 编 制 的 可 行 性 研 究 报 告 ； 由 合 营 各 方 授 权 代 表 签 署 的

11、 合 营 企 业协 议 、 合 同 和 章 程 （ 合 营 企 业 协 议 是 指 合 营 各 方 对 设 立 合 营 企 业 的 某 些 要 点 和 原 则 达 成 一 致 意见 而 订 立 的 文 件 ； 合 营 企 业 合 同 是 指 合 营 各 方 设 立 合 营 企 业 就 相 互 权 利 义 务 关 系 达 成 一 致 意见 而 订 立 的 文 件 ； 合 营 企 业 章 程 是 指 按 照 合 营 企 业 合 同 规 定 的 原 则 ， 经 合 营 各 方 一 致 同 意 ， 规定 合 营 企 业 的 宗 旨 、 组 织 原 则 和 经 营 管 理 方 法 等 事 项 的 文 件

12、 。 合 营 企 业 协 议 与 合 营 企 业 合 同有 抵 触 时 ， 以 合 营 企 业 合 同 为 准 。 经 合 营 各 方 同 意 ， 也 可 以 不 订 立 合 营 企 业 协 议 而 只 订 立 合 营企 业 合 同 、 章 程 ） ； 由 合 营 各 方 委 派 的 合 营 企 业 董 事 长 、 副 董 事 长 、 董 事 人 选 名 单 ； 审 批 机 构 规 定的 其 他 文 件 。 文 件 必 须 用 中 文 书 写 。 审 批 。 审 批 机 构 自 接 到 全 部 文 件 之 日 起 ， 3 个 月 内 决 定 批 准 或 者 不 批 准 。 申 请 者 应 当自

13、 收 到 批 准 证 书 之 日 起 1 个 月 内 ， 按 照 国 家 有 关 规 定 ， 向 工 商 行 政 管 理 机 关 （ 以 下 简 称 登 记 管理 机 构 ） 办 理 登 记 手 续 。 合 营 企 业 的 营 业 执 照 签 发 日 期 ， 即 为 该 合 营 企 业 的 成 立 日 期 。三 、 合 营 企 业 的 组 织 形 式 和 注 册 资 本（ 一 ） 组 织 形 式 合 资 经 营 企 业 法 第 4 条 规 定 ： 合 营 企 业 的 形 式 为 有 限 责 任 公 司 。（ 二 ） 注 册 资 本 合 营 各 方 对 合 营 企 业 的 责 任 以 各 自 认

14、 缴 的 出 资 额 为 限 。 合 营 企 业 的 投 资 总 额 （ 含 企 业 借款 ） ， 指 按 照 合 营 企 业 合 同 、 章 程 规 定 的 生 产 规 模 需 要 投 人 的 基 本 建 设 资 金 和 生 产 流 动 资 金 的总 和 。 合 营 企 业 的 注 册 资 本 ， 是 指 为 设 立 合 营 企 业 在 登 记 管 理 机 构 登 记 的 资 本 总 额 ， 应 为 合 营各 方 认 缴 的 出 资 额 之 和 。 合 营 企 业 的 注 册 资 本 一 般 应 当 以 人 民 币 表 示 ， 也 可 以 用 合 营 各 方 约定 的 外 币 表 示 。 在

15、 合 营 企 业 的 注 册 资 本 中 ， 外 国 合 营 者 的 投 资 比 例 一 般 不 低 于 百 分 之 25% 。 合 营 各 方 按注 册 资 本 比 例 分 享 利 润 和 分 担 风 险 及 亏 损 。 合 营 者 的 注 册 资 本 如 果 转 让 必 须 经 合 营 各 方同 意 。 关 于 中 外 合 资 经 营 企 业 注 册 资 本 与 投 资 总 额 比 例 的 暂 行 规 定 规 定 ： 中 外 合 资 经 营 企 业的 注 册 资 本 与 投 资 总 额 的 比 例 ， 应 当 遵 守 如 下 原 则 ： 中 外 合 资 经 营 企 业 的 投 资 总 额

16、在 300 万 美 元 以 下 （ 含 300 万 美 元 ） 的 ， 其 注 册 资 本 至 少应 占 投 资 总 额 的 7/10, 中 外 合 资 经 营 企 业 的 投 资 总 额 在 300 万 美 元 以 上 至 1000 万 美 元 （ 含 1000 万 美 元 ） 的 ，其 注 册 资 本 至 少 应 占 投 资 总 额 的 1/2 ，其 中 投 资 总 额 在 42 。 万 美 元 以 下 的 ， 注 册 资 本 不 得 低 于210 万 美 元 。 中 外 合 资 经 营 企 业 的 投 资 总 额 在 1000 万 美 元 以 上 至 3000 万 美 元 （ 含 300

17、0 万 美 元 ）的 ， 其 注 册 资 本 至 少 应 占 投 资 总 额 的 2/5 ， 其 中 投 资 总 额 在 1250 万 美 元 以 下 的 ， 注 册 资 本 不 得低 于 500 万 美 元 。 中 外 合 资 经 营 企 业 的 投 资 总 额 在 300 。 万 美 元 以 上 的 ， 其 注 册 资 本 至 少 应 占 投 资 总 额的 1/3 ， 其 中 投 资 总 额 在 3600 万 美 元 以 下 的 ， 注 册 资 本 不 得 低 于 1200 万 美 元 。 合 营 企 业 注 册 资 本 的 增 加 、 减 少 ， 应 当 由 董 事 会 会 议 通 过

18、。 一 般 而 言 ， 合 营 企 业 在 合 营 期内 不 得 减 少 其 注 册 资 本 。 因 投 资 总 额 和 生 产 经 营 规 模 等 发 生 变 化 ， 确 需 减 少 的 ， 须 经 审 批 机 构批 准 。 合 营 一 方 向 第 三 者 转 让 其 全 部 或 者 部 分 股 权 的 ， 须 经 合 营 他 方 同 意 ， 并 报 审 批 机 构 批 准 ，向 登 记 管 理 机 构 办 理 变 更 登 记 手 续 。 合 营 一 方 转 让 其 全 部 或 者 部 分 股 权 时 ， 合 营 他 方 有 优 先购 买 权 。 合 营 一 方 向 第 三 者 转 让 股

19、权 的 条 件 ， 不 得 比 向 合 营 他 方 转 让 的 条 件 优 惠 。 违 反 上 述规 定 的 ， 其 转 让 无 效 。（ 三 ） 出 资 方 式 和 期 限 1 出 资 方 式 合 营 者 可 以 用 货 币 出 资 ， 也 可 以 用 建 筑 物 、 厂 房 、 机 器 设 备 或 者 其 他 物 料 、 工 业 产 权 、 专 有技 术 、 场 地 使 用 权 等 作 价 出 资 。 上 述 各 项 投 资 应 在 合 营 企 业 的 合 同 和 章 程 中 加 以 规 定 ， 其 价 格（ 场 地 除 外 ） 由 合 营 各 方 评 议 商 定 。 以 建 筑 物 、

20、厂 房 、 机 器 设 备 或 者 其 他 物 料 、 工 业 产 权 、 专 有 技术 作 为 出 资 的 ， 其 作 价 由 合 营 各 方 按 照 公 平 合 理 的 原 则 协 商 确 定 ， 或 者 聘 请 合 营 各 方 同 意 的 第三 者 评 定 。 外 国 合 营 者 作 为 投 资 的 技 术 和 设 备 ， 必 须 确 实 是 适 合 我 国 需 要 的 先 进 技 术 和 设 备 ， 并 且 不得 高 于 同 类 机 器 设 备 或 者 其 他 物 料 当 时 的 国 际 市 场 价 格 。 如 果 有 意 以 落 后 的 技 术 和 设 备 进 行欺 骗 ， 造 成

21、损 失 的 ， 应 赔 偿 损 失 。 作 为 外 国 合 营 者 出 资 的 工 业 产 权 或 者 专 有 技 术 ， 必 须 符 合 下列 条 件 之 一 ： 能 显 著 改 进 现 有 产 品 的 性 能 、 质 量 ， 提 高 生 产 效 率 的 ； 能 显 著 节 约 原 材 料 、 燃 料 、 动力 的 。 外 国 合 营 者 作 为 出 资 的 机 器 设 备 或 者 其 他 物 料 、 工 业 产 权 或 者 专 有 技 术 ， 应 当 报 审 批 机构 批 准 。 中 国 合 营 者 的 投 资 可 包 括 为 合 营 企 业 经 营 期 间 提 供 的 场 地 使 用 权

22、 。 如 果 场 地 使 用 权 未 作为 中 国 合 营 者 投 资 的 一 部 分 ， 合 营 企 业 应 向 中 国 政 府 缴 纳 使 用 费 。合 营 各 方 应 当 按 照 合 同 规 定 的 期 限 缴 清 各 自 的 出 资 额 。 逾 期 未 缴 或 者 未 缴 清 的 ， 应 当 按合 同 规 定 支 付 迟 延 利 息 或 者 赔 偿 损 失 。 合 营 各 方 缴 付 出 资 额 后 ， 应 当 由 中 国 的 注 册 会 计 师 验 证 ， 出 具 验 资 报 告 后 ， 由 合 营 企 业 据 以 发 给 出 资 证 明 书 。2 出 资 期 限合 营 各 方 应

23、当 在 合 营 合 同 中 订 明 出 资 期 限 ，并 且 应 当 按 照 合 营 合 同 规 定 的 期 限 缴 清 各 自的 出 资 。 合 营 合 同 规 定 一 次 缴 清 出 资 的 ，合 营 合 方 应 当 自 营 业 执 照 签 发 之 日 起 6 个 月 内 缴 清 ；合 营 合 同 规 定 分 期 缴 付 出 资 的 ，合 营 各 方 第 一 期 出 资 ， 不 得 低 于 各 自 认 缴 出 资 额 的 15% ， 并 且应 当 在 营 业 执 照 签 发 之 日 起 3个 月 内 缴 清 。 合 营 企 业 合 营 各 方 未 能 在 规 定 的 期 限 内 缴 付 出

24、 资的 ， 视 同 合 营 企 业 自 动 解 散 ，合 营 企 业 批 准 证 书 自 动 失 效 。 合 营 企 业 合 营 一 方 未 按 照 合 同 的 规 定 如 期 缴 付 或 者 缴 清 其 出 资 的 ， 即 构 成 违 约 。 守 约 方应 当 催 告 违 约 方 在 1 个 月 内 缴 付 或 者 缴 清 出 资 ， 逾 期 仍 未 缴 付 或 者 缴 清 的 ， 视 同 违 约 方 放 弃 在合 同 中 的 一 切 权 利 ， 自 动 退 出 合 营 企 业 。四 、 合 营 企 业 的 董 事 会 和 经 营 管 理（ 一 ） 蓝 事 会董 事 会 是 合 营 企 业

25、的 最 高 权 力 机 构 ， 决 定 合 营 企 业 的 一 切 重 大 问 题 。董事会成员不得少于 3 人 。 董 事 名 额 的 分 配 由 合 营 各 方 参 照 出 资 比 例 协 商 确 定 。董事的任期为4年，经合营各方 继 续 委 派 可 以 连 任 。 董 事 会 会 议 每 年 至 少 召 开 1 次 ， 由 董 事 长 负 责 召 集 并 主 持 。董 事 长 不 能 召 集 时 ， 由 董 事 长委 托 副 董 事 长 或 者 其 他 董 事 负 责 召 集 并 主 持 董 事 会 会 议 。经 1/3 以 上 董 事 提 议 ， 可 以 由 董 事长 召 开 董 事

26、 会 临 时 会 议 。董 事 会 会 议 应 当 有 2/3 以 上 董 事 出 席 方 能 举 行。 董 事 不 能 出 席 的 ，可 以 出 具 委 托 书 委 托 他 人 代 表 其 出 席 和 表 决。 董 事 会 会 议 一 般 应 当 在 合 营 企 业 法 定 地 址 所 在地 举 行 。下 列 事 项 由 出 席 董 事 会 会 议 的 董 事 一 致 通 过 方 可 作 出 决 议 ： 合 营 企 业 章 程 的 修 改 ； 合 营 企 业 的 中 止 、 解 散 ； 合 营 企 业 注 册 资 本 的 增 加 、 减 少 ； 合 营 企 业 的 合 并 、 分 立 。其

27、他 事 项 ， 可 以 根 据 合 营 企 业 章 程 载 明 的 议 事 规 则 作 出 决 议 。董 事 长 是 合 营 企 业 的 法 定 代 表 人 。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董 事 代 表 合 营 企 业 。（ 二 ） 经 营 管 理 机 构合 营 企 业 设 经 营 管 理 机 构 ， 负 责 企 业 的 日 常 经 营 管 理 工 作 。经 营 管 理 机 构 设 总 经 理 1 人 ，副 总 经 理 若 干 人 。 副 总 经 理 协 助 总 经 理 工 作 。总 经 理 执 行 董 事 会 会 议 的 各 项 决 议 ， 组 织 领 导合 营 企 业 的

28、 日 常 经 营 管 理 工 作 。在 董 事 会 授 权 范 围 内 ，总 经 理 对 外 代 表 合 营 企 业 ， 对 内 任 免 下属 人 员 ， 行 使 董 事 会 授 予 的 其 他 职 权 。 总 经 理 、副 总 经 理 由 合 营 企 业 董 事 会 聘 请 ， 可 以 由 中 国公 民 担 任 ， 也 可 以 由 外 国 公 民 担 任 。经 董 事 会 聘 请 ， 董 事 长 、 副 董 事 长 、董 事 可 以 兼 任 合 营 企 业的 总 经 理 、 副 总 经 理 或 者 其 他 高 级 管 理 职 务 。 总 经 理 处 理 重 要 问 题 时 ， 应 当 同 副

29、 总 经 理 协商。总 经 理 或 者 副 总 经 理 不 得 兼 任 其 他 经 济 组 织 的 总 经 理 或 者 副 总 经 理 ， 不 得 参 与 其 他组 织 对 本 企 业 的 商 业 竞 争 。总 经 理 、 副 总 经 理 及 其 他 高 级 管 理 人 员 有 营 私 舞 弊 或 者 严 重 失 职 行 为 的 ， 经 董 事 会 决议可以 随 时 解 聘 。五 、 合 营 企 业 的 经 营 期 限 、 解 散 与 清 算（ 一 ） 经 营 期 限 合 营 企 业 的 合 营 期 限 ， 一 般 项 目 原 则 上 为 10 年 至 30 年 。 投 资 大 、 建 设 周

30、 期 长 、 资 金 利润低 的 项 目 以 及 外 国 合 营 者 提 供 先 进 技 术 或 者 关 键 技 术 生 产 尖 端 产 品 的 项 目 ， 或 者 在 国 际上有竞 争 能 力 的 产 品 的 项 目 ， 其 合 营 期 限 可 以 延 长 到 50 年 。 经 国 务 院 特 别 批 准 的 ， 可 以 在 50年以 上 。 约 定 合 营 期 限 的 合 营 企 业 ， 合 营 各 方 同 意 延 长 合 营 期 限 的 ， 应 当 在 距 合 营 期 限 届 满 6个月前 向 审 批 机 关 提 出 申 请 。 审 批 机 关 应 当 在 收 到 申 请 之 日 起 1

31、 个 月 内 决 定 批 准 或 者 不 批 准。经批 准 ， 合 营 期 限 可 以 延 长 。 合 营 企 业 合 营 各 方 如 一 致 同 意 将 合 营 合 同 中 约 定 的 合 营 期 限 修改为 不 约 定 合 营 期 限 的 条 款 ， 应 提 出 申 请 ， 报 原 审 批 机 关 审 查 ， 原 审 批 机 关 应 当 自 收 到 上 述 申请文 件 之 日 起 90 日 内 决 定 批 准 或 者 不 批 准 。（ 二 ） 解 散合 营 企 业 在 下 列 情 况 下 解 散 ： 合 营 期 限 届 满 ； 企 业 发 生 严 重 亏 损 ， 无 力 继 续 经 营 ；

32、 合 营 一 方 不 履 行 合 营 企 业 协 议 、 合 同 、 章 程 规 定 的 义 务 ， 致 使 企 业 无 法 继 续 经 营 ； 因 自 然 灾 害 、 战 争 等 不 可 抗 力 遭 受 严 重 损 失 ， 无 法 继 续 经 营 ； 合 营 企 业 未 达 到 其 经 营 目 的 ， 同 时 又 无 发 展 前 途 ； 合 营 企 业 合 同 、 章 程 所 规 定 的 其 他 解 散 原 因 己 经 出 现 。上 述 第 、 、 、 项 情 况 发 生 的 ， 由 董 事 会 提 出 解 散 申 请 书 ， 报 审 批 机 构 批 准 ； 第 项情况 发 生 的 ， 由

33、履 行 合 同 的 一 方 提 出 申 请 ， 报 审 批 机 构 批 准 ， 不 履 行 合 营 企 业 协 议 、 合 同 、 章程规定 的 义 务 一 方 ， 应 当 对 合 营 企 业 由 此 造 成 的 损 失 负 赔 偿 责 任 。（ 三 ） 清 算合 营 企 业 宣 告 解 散 时 ， 应 当 进 行 清 算 。 合 营 企 业 应 当 按 照 外 商 投 资 企 业 清 算 办 法 的规定 成 立 清 算 委 员 会 ， 由 清 算 委 员 会 负 责 清 算 事 宜 。 清 算 委 员 会 的 成 员 一 般 应 当 在 合 营 企 业 的 董 事 中 选 任 。 董 事 不

34、 能 担 任 或 者 不 适 合 担 任清算 委 员 会 成 员 时 ， 合 营 企 业 可 以 聘 请 中 国 的 注 册 会 计 师 、 律 师 担 任 。 审 批 机 构 认 为 必 要 时 ，可以 派 人 进 行 监 督 。 清 算 费 用 和 清 算 委 员 会 成 员 的 酬 劳 应 当 从 合 营 企 业 现 存 财 产 中 优 先 支 付 。清 算 委 员 会 的 任 务 是 对 合 营 企 业 的 财 产 、 债 权 、 债 务 进 行 全 面 清 查 ， 编 制 资 产 负 债 表 和 财 产 目录 ， 提 出 财 产 作 价 和 计 算 依 据 ， 制 定 清 算 方 案

35、 ， 提 请 董 事 会 会 议 通 过 后 执 行 。 清 算 期 间 ， 清 算 委员 会 代 表 该 合 营 企 业 起 诉 和 应 诉 。 合 营 企 业 以 其 全 部 资 产 对 其 债 务 承 担 责 任 。 合 营 企 业 清 偿 债 务 后 的 剩 余 财 产 按 照 合 营 各方 的 出 资 比 例 进 行 分 配 ， 但 合 营 企 业 协 议 、 合 同 、 章 程 另 有 规 定 的 除 外 。 合 营 企 业 解 散 时 ， 其 资产 净 额 或 者 剩 余 财 产 减 除 企 业 未 分 配 利 润 、 各 项 基 金 和 清 算 费 用 后 的 余 额 ， 超

36、过 实 缴 资 本 的 部分 为 清 算 所 得 ， 应 当 依 法 缴 纳 所 得 税 。 合 营 企 业 的 清 算 工 作 结 束 后 ， 由 清 算 委 员 会 提 出 清 算 结 束 报 告 ， 提 请 董 事 会 会 议 通 过 后 ，报 告 审 批 机 构 ， 并 向 登 记 管 理 机 构 办 理 注 销 登 记 手 续 ， 缴 销 营 业 执 照 。 合 营 企 业 解 散 后 ， 各 项 账 册 及 文 件 应 当 由 原 中 国 合 营 者 保 存 。第 三 节 中 外 合 作 经 营 企 业 法一 、 中 外 合 作 经 营 企 业 的 概 念 和 特 征（ 一 ） 概

37、 念中 外 合 作 经 营 企 业 （ 以 下 简 称 合 作 企 业 ） ， 指 外 国 的 企 业 和 其 他 经 济 组 织 或 者 个 人 按 照 平等 互 利 的 原 则 ， 同 中 华 人 民 共 和 国 的 企 业 或 者 其 他 经 济 组 织 依 照 中 华 人 民 共 和 国 中 外 合 作 经营 企 业 法 的 规 定 ， 通 过 在 合 营 合 同 中 约 定 投 资 或 者 合 作 条 件 、 收 益 或 者 产 品 的 分 配 、 风 险 和 亏损 的 分 担 、 经 营 管 理 的 方 式 以 及 合 作 企 业 终 止 时 财 产 的 归 属 而 设 立 的 一

38、 种 企 业 形 式 。（ 二 ） 特 征合 作 企 业 与 其 他 两 种 外 商 投 资 企 业 相 比 有 着 明 显 的 特 征 ： 合 作 企 业 是 典 型 的 契 约 式 企 业 。 合 作 各 方 的 投 资 或 者 合 作 条 件 、 收 益 或 者 产 品 的 分配 、 风 险 和 亏 损 的 分 担 、 经 营 管 理 的 方 式 以 及 合 作 企 业 终 止 时 财 产 的 归 属 均 由 合 作 各 方 在 合 同中 约 定 ， 而 合 营 企 业 则 是 以 出 资 比 例 分 享 收 益 和 分 担 亏 损 。 收 益 分 配 方 式 多 样 。 中 外 合 作

39、 者 既 可 以 采 用 分 配 利 润 、 产 品 或 合 作 各 方 共 同 商 定 的 其他 方 式 分 配 。 合 作 企 业 中 的 外 方 投 资 者 还 可 以 在 合 作 期 限 内 先 行 收 回 投 资 ， 而 中 外 合 资 经 营企 业 则 不 允 许 任 何 一 方 投 资 者 提 前 收 回 投 资 。 企 业 形 式 灵 活 。 与 合 营 企 业 只 能 为 有 限 责 任 公 司 的 单 一 形 式 不 同 ， 合 作 企 业 既 可 以 采取 法 人 式 也 可 以 采 取 非 法 人 式 企 业 形 式 。二 、 合 作 企 业 的 设 立（ 一 ） 设

40、立 条 件 国 家 鼓 励 举 办 产 品 出 口 的 或 者 技 术 先 进 的 生 产 型 合 作 企 业 。 产 品 出 口 的 生 产 型 合 作 企业 ， 指 企 业 产 品 主 要 用 于 出 口 创 汇 的 生 产 型 合 作 企 业 ； 技 术 先 进 的 生 产 型 合 作 企 业 ， 指 外 国 合作 者 提 供 先 进 技 术 ， 从 事 新 产 品 的 开 发 ， 实 现 产 品 升 级 换 代 ， 以 增 加 出 口 创 汇 或 者 替 代 进 口 的生 产 型 合 作 企 业 。（ 二 ） 设 立 程 序 申 请 设 立 合 作 企 业 ， 应 当 由 中 方 合

41、作 者 将 中 外 合 作 者 签 订 的 协 议 、 合 同 、 章 程 等 文 件 报 商务 部 或 者 国 务 院 授 权 的 部 门 和 地 方 政 府 （ 以 下 简 称 审 查 批 准 机 关 ） 审 查 批 准 。 审 查 批 准 机 关 应当 自 接 到 申 请 之 日 起 45 天 内 决 定 批 准 或 者 不 批 准 。 设 立 合 作 企 业 的 申 请 经 批 准 后 ， 应 当 自 接 到 批 准 证 书 之 日 起 30 天 内 向 工 商 行 政 管 理 机 关申 请 登 记 ， 领 取 营 业 执 照 。 合 作 企 业 的 营 业 执 照 签 发 日 期 ，

42、 为 该 企 业 的 成 立 日 期 。 合 作 企 业 应 当 自 成 立 之 日 起 30 内 向 税 务 机 关 办 理 税 务 登 记 。（ 三 ） 出 资 方 式 中 外 合 作 者 的 投 资 或 者 提 供 的 合 作 条 件 可 以 是 现 金 、 实 物 、 土 地 使 用 权 、 工 业 产 权 、 非 专 利技 术 和 其 他 财 产 权 利 。 合 作 企 业 各 方 的 出 资 方 式 比 较 灵 活 ， 因 分 享 利 润 和 分 担 风 险 都 不 以 出资 为 基 础 ， 故 不 必 计 算 各 方 的 出 资 比 例 。 中 外 合 作 者 应 当 依 照 法

43、 律 、 法 规 的 规 定 和 合 作 企 业 合 同 的 约 定 ， 如 期 履 行 缴 足 投 资 、 提 供合 作 条 件 的 义 务 。 逾 期 不 履 行 的 ， 由 工 商 行 政 管 理 机 关 限 期 履 行 ； 限 期 届 满 仍 未 履 行 的 ， 由 审查 批 准 机 关 和 工 商 行 政 管 理 机 关 依 照 国 家 有 关 规 定 处 理 。 中 外 合 作 者 的 投 资 或 者 提 供 的 合 作 条 件 ， 由 中 国 注 册 会 计 师 或 者 有 关 机 构 验 证 并 出 具证 明 。 中 外 合 作 者 的 一 方 转 让 其 在 合 作 企 业

44、合 同 中 的 全 部 或 者 部 分 权 利 、 义 务 的 ， 必 须 经 他 方 同意 ， 并 报 审 查 批 准 机 关 批 准 。三 、 合 作 企 业 的 组 织 形 式 和 组 织 机 构（ 一 ） 组 织 形 式 合 作 企 业 可 以 申 请 为 具 有 法 人 资 格 的 合 作 企 业 ， 也 可 以 申 请 为 不 具 有 法 人 资 格 的 合 作企 业 。具 有 法 人 资 格 的 合 作 企 业 ， 其 组 织 形 式 为 有 限 责 任 公 司 。 除 合 作 企 业 合 同 另 有 约 定 外 ， 合 作 各 方 对 合 作 企 业 承 担 的 责 任 以 各

45、 自 认 缴 的 出 资 额 或 者 提 供 的 合 作 条 件 为 限 。 合 作 企 业 以 其 全 部 资 产 对 其 债 务 承 担 责 任 。 不 具 有 法 人 资 格 的 合 作 企 业 ， 合 作 各 方 的 关 系 是 一 种 合 伙 关 系 。 合 作 各 方 依 照 中 国 民 事 法 律 的 有 关 规 定 ， 承 担 民 事 责 任 。（ 二 ） 组 织 机 构 合 作 企 业 应 当 设 立 董 事 会 或 者 联 合 管 理 机 构 ， 依 照 合 作 企 业 合 同 或 者 章 程 的 规 定 ， 决 定 合作 企 业 的 重 大 问 题 。 董 事 会 或 者

46、 联 合 管 理 委 员 会 成 员 不 得 少 于 3 人 ， 其 名 额 的 分 配 由 中 外 合 作 者 参 照 投 资 或 者 提 供 的 合 作 条 件 协 商 确 定 。 董 事 会 或 者 联 合 管 理 委 员 会 成 员 由 合 作 各 方 自 行 委 派 或 者 撤换 。 中 外 合 作 者 的 一 方 担 任 董 事 会 的 董 事 长 、 联 合 管 理 机 构 的 主 任 的 ， 由 他 方 担 任 副 董 事 长 、 副 主 任 。 董 事 或 者 委 员 的 任 期 由 合 作 企 业 章 程 规 定 ， 但 是 每 届 任 期 不 得 超 过 3 年 。 董

47、事 会 或者 联 合 管 理 机 构 可 以 决 定 任 命 或 者 聘 请 总 经 理 负 责 合 作 企 业 的 日 常 经 营 管 理 工 作 。 总 经 理 对 董 事 会 或 者 联 合 管 理 机 构 负 责 。 合 作 企 业 成 立 后 改 为 委 托 中 外 合 作 者 以 外 的 他 人 经 营 管 理 的 ， 必 须 经 董 事 会 或 者 联 合 管理 机 构 一 致 同 意 ， 报 审 查 批 准 机 关 批 准 ， 并 向 工 商 行 政 管 理 机 关 办 理 变 更 登 记 手 续 。 四 、 合 作 企 业 的 经 营 管 理（ 一 ） 资 本 回 收 方 式

48、 中 外 合 作 者 在 合 作 企 业 合 同 中 约 定 合 作 期 满 时 合 作 企 业 的 全 部 固 定 资 产 归 中 国 合 作 者 所有 的 ， 可 以 在 合 作 企 业 合 同 中 约 定 外 国 合 作 者 在 合 作 期 限 内 先 行 回 收 投 资 的 办 法 。 包 括 两 种方 式 ： 在 合 作 企 业 合 同 中 约 定 扩 大 外 国 合 作 者 的 收 益 分 配 比 例 ； 约 定 外 国 合 作 者 在 缴 纳 所得 税 前 回 收 投 资 ， 但 必 须 向 财 政 税 务 机 关 提 出 申 请 ， 由 财 政 税 务 机 关 依 照 国 家 有 关 税 收 的 规 定审 查 批 准 。（ 二 ） 其 他 管 理 合 作 企 业 可 以 在 经 批 准