2022年承揽合同和建设工程合同区别 .docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 承揽合同和建设工程合同的区分 承揽合同是一大类合同的总称,是日常生活中除买卖合 同外常见和普遍的合同,传统民法中承揽合同包括加工承揽 合同和建设工程合同两大类；我国合同法第 251 条第 1 款对承揽合同所下定义为：“ 承揽人依据定作人的要求完成 工作,交付工作成果,定作人给付酬劳的合同；” 在承揽合 同中,完成工作并交付工作成果的一方为承揽人；接受工作 成果并支付酬劳的一方称为定作人；合同法中的承揽合 同不包括建设工程合同；由于建设工程合同在进展中形成了 很多特殊的行业特点,法律将建设工程合同独立于加工承揽合同单独加以规定；合同法第287 条

2、“ 本章没有规定的,适用承揽合同的有关规定；” 这一规定说明白这两种合 同之间具有相通性；可以说,建设工程合同是一种特殊的承 揽合同,因此,在实践中二者的区分也就更加困难；依据合同法的规定,建设工程合同是指承包人进行 工程建设,发包人支付价款的合同；承揽合同是承揽人依据 定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付酬劳的 合同；我们先来看一个案例：建设工程施工合同与承揽合同的区分 2022 年 10 月,日照仲裁委员会受理了一起合同纠纷案 件,案情大致是：申请人某钢厂托付被申请人某起重机制造名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - -

3、- - - 公司制造一个悬梁起重机,包括起重机的制作和安装；合同 商定竣工日期为 2007 年 5 月 1 日,每延误一天,需支付合同 价款万分之 5 的延期违约金；合同履行中发生的一切纠纷,由合同履行地的仲裁委员会解决等；合同签订后,申请人按 约支付工程款,被申请人未能按期交工,直到 2007 年 9 月 14 日才将起重机调试合格后交付申请人使用；工程交付后,由于双方当事人对工期延误违约金的运算发生争议,申请人 向日照仲裁委员会（起重机的安装地）申请仲裁：要求裁决被申请人支付工程延期违约金40 余万元；被申请人就以“ 双方当事人签订的合同实质内容是被申请人依据申请人的要求 完成一个起重机的

4、制作,而起重机的制作是在被申请人所在 地进行的,因此该合同是承揽合同,被申请人住宅地才是合 同履行地” 为由,提出管辖权异议,认为该仲裁委员会没有 管辖权；依据最高人民法院现行的法律规定,建设工程施工合同 纠纷以施工行为地为合同履行地,而承揽合同纠纷通常以加 工行为地为合同履行地；因此,界定该合同的性质,打算了 该仲裁委员会对该案是否享有管辖权；对此,该仲裁委员会 内部有两种不同的观点,由此引起笔者的留意,特撰此小 文；合同法第251 条规定：“ 承揽合同是承揽人依据定名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 作人的要求完

5、成工作,交付工作成果,定作人给付酬劳的合 同；” 第 269 条规定：“ 建设工程合同是承包人进行工程建 设,发包人支付价款的合同；” 建设工程合同,实际上是承 揽合同的一种特殊类型；因此,合同法第 287 条规定：“ 法律对建设工程合同没有特殊规定的,适用法律对承揽合 同的有关规定；” 依据合同法的规定,建设工程合同包 括工程勘察合同、工程设计合同和工程施工合同；由于工程 勘察合同和工程设计合同与承揽合同较易区分,因此本文重 点阐述工程施工合同与承揽合同的区分；现实中,建设工程 施工合同又可分为土木建筑工程合同、装饰装修工程合同和 安装工程合同三类；建设工程施工合同与承揽合同都具有以下相同的

6、法律属 性：1、均以完成肯定的工作并交付工作成果为标的；在承揽 合同中,承揽人必需依据定作人的要求,完成肯定的工作,但定作人的目的不是工作过程,而是工作成果；建设工程施 工合同中,承包人也必需依据发包人的要求,或依据发包人 供应的图纸资料,完成一项工程,发包人的目的,也不是工 作过程,而是按期得到一项完整的、合格的工程；2、合同的标的物具有特定性；承揽合同是为了满意定作 人的特殊要求而订立的,因而定作人对标的物质量、数量、名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 规格、外形等的要求使承揽标的物特定化,使它同市场上的 物品有

7、所区分,以满意定作人的特殊需要,这是与买卖合同 的最大区分之处；建设工程施工合同,同样也是依据发包人 供应的与众不同的图纸,为满意发包人建设一项与其他建筑 物不一样的建筑物订立的；3、承揽人或施工人的工作均具有独立性；两类合同中,承揽人和承包人都是以自己的设备、技术、劳力等完成工作 任务,不受合同对方的指挥,独立完成合同商定的质量、期 限等责任,在工作成果和工程交付前,对标的物的灭失或工 作条件恶化风险所造成的缺失承担责任；4、均具有肯定的人身性质；承揽人或承包人一般必需以 自己的设备、技术、劳力完成工作或工程,并承担风险,不 得擅自将承揽的工作或工程交给第三人完成,且对完成工 作、工程过程中

8、遭受的意外风险负责；5、均是双务、有偿合同；承揽合同中,承揽人负有完成 工作并支付工作成果的义务,而定作人就负有支付酬劳的义 务,两者的义务是相互的、对流的、有偿的；建设工程施工 合同中,承包人负有按期保质完成工程并交付工程的义务,发包人负有支付工程款的义务,两者的义务也是相互、有偿 的；对以上建设工程施工合同与承揽合同的共同法律属性,名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 大家的看法是一样的,但对两类合同的不同之处,可谓“ 仁 者见仁、智者见智” ,从网上搜到的以下两个案例,也反映 出两种不同的观点；1、上海市浦东新区

9、人民法院（以下简称浦东法院）2000 年在审理上海东方上市企业博览中心有限公司（以下简称上 海东方公司）破产案时（见上海市浦东新区人民法院网）,就债权人上海市建筑设计讨论全部限公司（以下简称建筑研 究所）申请优先受偿工程欠款一案,依据建设工程质量管 理方法认定：建设工程合同的标的是特指基本建设工程,假如是为完成不能构成基本建设的一般工程的建设工程而订 立的合同,不属于建设工程合同,而属于承揽合同的范畴,因此破产申请人与债权人签订的合同应属于建设装潢工程施工合同,而非合同法286 条所指的建设工程合同；浦东法院最终以建设装潢工程施工合同不是建设工程施工合同、而是承揽合同为由,裁决债权人不得依据最

10、高人民法院关 于建设工程价款优先受偿权问题的批复的规定行使工程价 款优先受偿权；2、乙方为甲方承建一块大型户外显示屏,一审法院从合 同名称入手,认为该合同属于建设工程施工合同；而二审法 院接受了被告的上诉看法认为：当事人双方标明为“ 定制 人” 、“ 承揽人” ,合同标的为可拆分物,主要依靠承揽人名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 之技术特点进行施工,最终之安装仅是制作过程之连续,并 最终认定该案为“ 承揽合同纠纷” ；笔者认为,建设工程施工合同和承揽合同的最大不同之 处,主要表达在以下三个方面：1、合同标的物的区分

11、；建设工程施工合同完成的工作构 成不动产,即合同标的物是不动产物,包括民法意义上的完 全不动产物和大部分类不动产物,而承揽合同完成的工作就 不构成不动产的,即标的物一般是指动产；国务院制定的建设工程质量治理条例第 2 条第 2 款 规定：“ 本条例所称建设工程,是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程；” 建设工程安全生 产治理条例第 2 条第 2 款规定：“ 本条例所称建设工程,是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程；” 建筑业企业资质治理规定第2 条第 2 款规定：“ 本规定所称建筑业企业,是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、

12、扩建、改建等活 动的企业；” 从上述规定可以看出：建设工程包括土木建筑 工程、安装工程和装修工程三类工程,三类工程的共同点就 是：工程施工完成后,均构成了不动产物,包括完全不动产 物和类不动产物；（1）完全不动产物是指在物理上固定在土地上、不能随名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 便移动的构筑物；不动产物一般是指比较大而复杂、建设工 程的要求比较高的土木建筑物和基础建设工程,如办公楼、厂房、码头、大路等,但也包括投资额小、工程技术要求比 较简洁的建设工程,如民宅、垃圾站、传达室等；不动产物的建设,通常要涉及对土地利用

13、的强制性规范 的限制,当事人不得违反规定自行商定；例如,发包人拟投 资建设一座厂房,必需经过有关部门的审批,办理土地使 用、占用手续,符合有关规划要求,办理开工许可证等；国 家建设主管部门制定的工程类别及等级中,把工程类别分为 房屋建筑工程、冶炼工程、矿山工程、化工石油工程、水利 水电工程、电力工程、林业及生态工程、铁路工程、大路工 程、港口与航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用 工程和机电安装工程十四类,从中可以看到,上述工程的共 同点是,工程完成后均成为了完全不动产物；因此,凡是为 施工完全不动产物而签订的合同,均是建设工程施工合同；那么在不动产物上的施工行为,是否是建设工程施工合

14、同的内容呢？笔者认为：在不动产物上的施工行为,假如行 为的后果添附在不动产物上,并最终形成了与不动产物一体 的、不行分割、不行拆分的部分,由此签订的合同,笔者认 为也应当定为建设工程施工合同,而不能认定为承揽合同；例如室内装修活动；该类工程虽然可能技术要求比较低、投名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 资较小,但装修行为的后果,通常成为了不动产物上不行分 割的部分,因此也是建设工程施工合同的内容,而不是承揽 合同的内容；实践中对建设工程施工合同的标的物有个误区,即有人 认为：建设工程合同的标的限于比较大而复杂的土木建筑

15、等 工程,建设工程的要求较高,因此为完成一般建设工程而订 立的合同不属于建设工程合同,而应属于承揽合同,如为个 人建造住房与建筑队订立的合同就是承揽合同,而不是建设 施工工程合同；笔者对此持不同看法：个人建造的住房,也 构成不动产；个人住房虽然工程较小、难度比较小,建设要 求不高,但也是房屋建筑,建筑法中已将建筑活动范畴 明确界定为“ 各类房屋建筑及其附属设施的建造” ；应当包 括个人住房在内的各类建筑；另外,个人建造住房,同样需 要取得有关部门的许可,施工中同样具有肯定的危急性,同 样需要具有肯定资质的人员进行施工,因此,为完成一般建 设工程而签订的合同也应当定为建设工程施工合同；（2）部分

16、类不动产物,包括铁塔、管道、室外超大型显 示屏、平面及立体广告牌以及或简洁拆除之钢板车间等；有 人认为：室外超大型显示屏、平面及立体广告牌以及或简洁 拆除之钢板车间等属于类不动产物,不构成民法意义上的不 动产物,归属于可拆分物,因此,该类合同主要是依据加工名师归纳总结 - - - - - - -第 8 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 方的技术而签订,应当认定为加工承揽合同,方符合立法之精神；笔者认为：施工上述类不动产物时,不能孤立的只从物的分类来分析,仍要结合下面第 主体的要求来分析；2 个不同之处,即对合同2、合同主体的区分；建设工程施工合同的承包人为特殊

17、主体,法律对承包人有特殊要求,即承包人必需是经国家认 可的具有肯定建设资质的法人；而一般承揽合同在法律没有 明确规定的情形下,合同双方为一般主体；（1）建设工程安全生产治理条例第3 条规定：“ 建设工程安全生产治理,坚持安全第一、预防为主的方针” ；建筑业企业资质治理规定第1 条规定：“ 为了加强对建筑活动的监督治理,保护公共利益和建筑市场秩序,保证建 设工程质量安全,依据建筑法、行政许可法、建 设工程质量治理条例、建设工程安全生产治理条例等 法律、行政法规,制定本规定” ；由于建设工程施工过程一 般较长,施工中需要肯定的技术,过程存在肯定的危急性,建设工程表达国家利益和社会公共利益、事关人民

18、群众生命 财产安全,因此需要由有技术、有才能的队伍来建设,另外 建设工程的质量的好坏,可能会涉及到社会公众的人身安全 和财产利益,国家对施工单位实行资质治理是非常必要的；因此,为了加强建设工程安全生产监督治理,保证人民群众名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 生命和财产安全,国家对建筑业企业实行资质治理,以加强对建筑市场的治理；（2）建筑法第26 条规定：“ 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务 范畴内承揽工程；禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许 可的业务范畴或者以任何形式用其他建筑

19、施工企业的名义承 揽工程；禁止建筑施工企业以任何形式答应其他单位或者个 人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽 工程；” 第 29 条规定：“ 建筑工程总承包单位可以将承包工 程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位； 禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位” ；招标投标法第26 条规定：“ 投标人应当具备承担招标工程的才能；国家有关规定对投标人资格条件或者招标 文件对投标人资格条件有规定的,投标人应当具备规定的资格条件” ；建筑业企业资质治理规定第2 条规定：“ 在中华人民共和国境内申请建筑业企业资质,实施对建筑业企业资质监督治理,适用本规定” ；第3 条规定

20、：“ 建筑业企业应当依据其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和 已完成的建筑工程业绩等条件申请资质,经审查合格,取得 建筑业企业资质证书后,方可在资质许可的范畴内从事建筑 施工活动” ；此外法律对建筑从业技术人员也有相应的条件名师归纳总结 - - - - - - -第 10 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 限制；以上都是法律法规的强制性规定,违反上述规定的建 设工程施工合同依法无效；由此可见,建设工程合同对承包人不但有要求,而且对 承包人的要求是非常严格的；企业承揽工程,必需依法取得 相应等级的资质证书,并在资质等级许可的范畴内承揽工 程；反过来讲,凡是需

21、要取得建筑业资质证书才能施工的工 程,都是工程的范畴,环绕工程签订的合同都是建设工程施 工合同；（ 3）建设部会同铁道部、交通部、水利部、信息产业 部、民航总局等有关部门组织制定的建筑业企业资质等级 标准将企业资质分为施工总承包企业资质、专业承包企业 资质和专业承包企业资质三大部分；其中施工总承包企业资 质包括房屋建筑工程、大路工程、铁路工程、港口与航道工 程、水利水电工程、电力工程、矿山工程、冶炼工程、化工 石油工程、市政公用工程、通信工程和机电安装工程等 12 个 专业资质；专业承包资质包括地基与基础工程、土石方工程、建筑装修装饰工程等60 个专业资质；劳务分包工程包括木工作业、砌筑等 1

22、3 各专业资质；从上述资质分类看,国家对从事上述工程的企业,包括施工总承包、专业分包和劳务分包,均实行资质治理,企业均需办理相应的资质证书,否就,不能承揽工程,也不能承担工程施工任务；建设工程施名师归纳总结 - - - - - - -第 11 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 工合同中的承包人,必需具备相应的施工资质,才能承揽工 程,否就,双方当事人签订的建设工程施工合同会由于承包 人没有施工资质而无效；因此也可以说：凡是必需具备上述 资质才能施工的工程,就是建设工程,为此签订的合同,就 是建设工程施工合同；现实中,当事人对建设工程施工合同中的安装工程合同 和承

23、揽合同最简洁混淆；从国家对建设工程施工合同承包人 的特殊要求可以看出：安装工程合同与承揽合同的最明显的 区分就在于国家对合同中的承包人有无资质的要求；假如无 资质的要求,就是承揽合同；反之就是建设工程施工合同中 的安装工程合同；仍要留意的一个问题就是：有的建设工程施工合同的承 包人没有资质或超越资质订立的合同,只能认定合同为无效 合同,而不能由于承包人没有资质就认定合同是承揽合同；3、结算方式的区分；通常情形下,建设工程施工合同签 订时,合同价款是不确定的、暂定的,需要双方当事人依据 合同履行情形,通过特地的工程造价询问单位,依据国家或 地方编制的结算定额,运算出合同的最终价款；而承揽合同 往

24、往在签订合同时就商定了明确的价款或价款的运算方式,双方当事人依据合同的商定,不需要通过特地的审计机关结 算就能轻易运算出合同的最终价款；名师归纳总结 - - - - - - -第 12 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 建设工程施工合同需要进行工程结算才能确定最终价 款；所谓工程结算是指承包人在工程实施过程中,依据承包 合同中关于付款条款的规定和已经完成的工程量,并依据规 定的程序向建设单位收取工程价款的一项经济活动；工程结 算关系到建设单位和施工单位的直接经济利益,它是建设单 位掌握建设投资的最终环节和关键环节,同时也是施工单位 实现经营收益的最终环节和关键环

25、节；国家为此出台了一系 列关于工程结算的规定：如建设工程价款结算暂行方法第 2 条规定：“ 凡在中华人民共和国境内的建设工程价款结 算活动,均适用本方法；” 建筑工程施工发包与承包计价 治理方法第 2 条规定：“ 在中华人民共和国境内的建筑工 程施工发包与承包计价治理,适用本方法；” 为了统一工程 造价的结算标准,国家建设部和各地建设行政主管部门,仍 制定了全国统一建筑工程基础定额全国统一安装工程 预算定额全国统一装饰工程定额全国统一建筑消耗 量定额等计价依据；另外,国家对工程造价询问单位和人 员也进行资质治理；由于建设工程的结算比较复杂,而建设单位一般没有专 门的工程造价询问人员,所以建设单

26、位一般要托付有资质的 工程造价询问单位审核承包人编制的结算书；审核结果经双 方当事人认可后,才具有效力；通常情形下,假如依据商定名师归纳总结 - - - - - - -第 13 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 不能直接运算出最终价款的合同,是建设工程施工合同,反 之就是承揽合同；以上三个方面,就是建设工程施工合同和承揽合同的最 大不同之处；一般情形下,只要对比上述三个方面,就能很 简洁的区分两种合同；现在再看前文提到的两个案例；第 1 个案例中,（ 1）浦东法院既然认定债权人建筑讨论所与上海 东方公司之间签订的合同是建设装潢工程施工合同,又否定 建设装潢工程施

27、工合同不是建设工程施工合同,明显是前后 冲突；（ 2）国务院制定的建设工程质量治理条例和建 设工程安全生产治理条例,以及建设部建筑业企业资质 治理规定均明确规定建设工程包括装修工程,而浦东法院 引用失效的建设工程质量治理方法认定“ 建设工程合同 的标的是特指基本建设工程,假如是为完成不能构成基本建 设的一般工程的建设工程而订立的合同,不属于建设工程合同” ,明显与现行的法律法规相冲突；（3）依据现行的法律法规要求,从事装修（包括装潢）工程的企业必需具备相应 资质,也说明装修工程就是建设工程的一个分类；由此看 出,浦东法院的认定和裁判是值得商榷的；第 2 个案例中,乙方为甲方承建户外显示屏的合同

28、,既 包括了制作显示屏的内容,也包括了安装显示屏的内容；户外显示屏的制作,可能对制作主体并无特殊的要求,但是户名师归纳总结 - - - - - - -第 14 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 外显示屏的安装,不是任何单位都可以施工的,也需要有相 应资质的企业来进行,但二审法院忽视了这个关键,由此作 出的裁判也值得商榷；对此,其实最高人民法院早于 2003 年 3 月 26 日关于山东省青岛东方铁塔集团有限公司与河南省 延津县广播电视局建设工程施工合同纠纷一案指定管辖的通 知中,就作出了相应的规定；该通知中的案例与上述 案件案情基本一样,但最高人民法院的看法是：

29、发射塔大部 分零部件的加工行为是为履行施工合同而做的部分预备工 作,因此双方所签合同不是承揽合同,应为建设工程施工合 同纠纷,案件应由工程所在地人民法院管辖；笔者认为,最高人民法院的看法无疑是正确的,但却没 有从根本上指出区分两种合同的方法,导致下级法院在审理 该类案件时仍无明确的依据,不能不说是个遗憾；建设工程施工合同和承揽合同除了从上述三个最明显的 不同之处外,仍可以从以下几个方面区分：1、合同形式上的差异；承揽合同既可以是书面的也可以 是口头形式,而且在定作人为自然人时多接受口头形式；而 建设工程施工合同属要式合同,应当以书面方式订立；这是 国家对基本建设进行监督治理的需要,也是由建设工

30、程合同履行的特点打算的；合同法第270 条明确规定：“ 建设工程合同应当接受书面形式；” 但法律对承揽合同并无规名师归纳总结 - - - - - - -第 15 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 定；2、订立合同方式上的差异；一般承揽合同在订立时经合同双方协商达成一样即可成立；而依据建筑法和招标投标法的规定,建设工程施工合同的订立一般应当经过招标投标程序,仍应接受有关行政监督部门依法对招标投标活动的监督；建筑法第 发包” ；合同法第19 条规定“ 建筑工程依法实行招标 273 条规定：“ 国家重大建设工程合同,应当依据国家规定的程序和国家批准的投资方案、可行 性

31、讨论报告等文件订立” ；招标投标法第 3 条规定：“ 在中华人民共和国境内进行以下工程建设工程包括工程的 勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的选购,必需进行招标： ” ；第7 条规定：“ 招标投标活动及其当事人应当接受依法实施的监督；有关行政 监督部门依法对招标投标活动实施监督” ；因此,无论是订 立合同的前提,仍是订立合同的方式,建设工程合同都比一 般承揽合同严格很多；从意思自治方面来说,建设工程合同 所受的限制比一般承揽合同要多得多,很多合同条款都由国 家法律和法规,甚至规章都规定好了的；建设部、国家工商 总局制定的建设工程施工合同和建筑装饰工程施工合 同示范文本,

32、就是依据建筑法等法律法规规定,并结 合我国建设工程实际以及相关国际惯例制定,现在已广泛应名师归纳总结 - - - - - - -第 16 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 用到建筑工程领域；3、合同内容上的差异；建设工程施工合同的内容比承揽 合同的内容范畴更窄,专业性更强；前者是进行工程建设,从狭义上讲只包括土木建筑工程、安装工程和装饰装修工程 三类合同,但无论是土木建筑工程、安装工程,仍是装饰装 修工程,均需交由有相关资质的单位进行；而后者是加工、定作、修理、复制、测试、检验,其外延更为宽阔；承揽合 同中,国家对承揽人的资质并无强制性的要求；4、监理制度的差异

33、；在合同的履行过程中,建设工程施工依据建筑法第30 条规定,“ 国家推行建筑工程监理制度” 的规定强制推行监理制度,而承揽合同不强制性推行监 理制度；5、标的物的质量标准要求的差异；承揽合同的双方可以 自行商定标的物质量,但作为建设工程施工合同来说,标的 物的质量必需符合国家有关建设工程标准的要求；如建筑 法第 58、59、60、61 条规定：建筑施工单位对工程的施工 质量负责；建筑物在合理使用寿命内,必需确保地基基础工 程和主体结构的质量；建筑工程竣工时,屋顶、墙面不得有 渗漏、开裂等质量缺陷；对已发觉的质量缺陷,建筑施工企 业应当修复；建筑工程体会收合格后,方可交付使用；未经 验收或者验收

34、不合格,不得交付使用等等；名师归纳总结 - - - - - - -第 17 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 6、标的物保修的差异；承揽合同法律没有明确规定保修问题,由合同双方自行商定是否保修,以及保修期限,而国家对建设工程保修,包括保修范畴和保修年限,都有明确的规定；如建筑法第62 条规定的建筑工程的保修范畴应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土 建工程,以及电气管线、上下水管线的安装工程,供热、供 冷系统工程等工程；国务院建设工程质量治理条例第 40 条规定：在正常使用条件下,建设工程的最低保修期限为：基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和

35、主体结构工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏,为 5 年；供热与供冷系统,为2 个采暖期、供冷期；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程,为 2 年等；7、一方违约时的救济方式不同；在承揽合同中,定作人 解除合同后,承揽只能要求定作人赔偿缺失,而不能要求继 续履行；而在建设工程合同中,除特定情形外,一方违约 时,对方当事人都可以要求其连续履行；8、合同解除的条件不同；依据法律规定,承揽合同的定 作人享有解除权,可以随时解除合同；而在建设工程合同 中,除具备双方商定或者法定的解除条件时,一般是不答应 随便解除合同的；名师归纳总结 - - - - - - -第 18 页,共 19 页精选学习资料 - - - - - - - - - 以上就是笔者的拙见,如有不对之处,欢迎各位专家指正；名师归纳总结 - - - - - - -第 19 页,共 19 页