企业在劳动纠纷中败诉的常见理由及风险防范(新)讲解学习.ppt
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1、企业在劳动纠纷中企业在劳动纠纷中败诉的常见理由败诉的常见理由(ly u)及风险防范及风险防范。主讲人:于云斌主讲人:于云斌 Tel:18601020903 Tel:18601020903北京友斌明录律师事务所主任北京友斌明录律师事务所主任中国政法大学法律应用中国政法大学法律应用(y(y ngyngy ng)ng)研究中心副主任研究中心副主任全国律师协会刑法专业委员会委员全国律师协会刑法专业委员会委员 北京律师协会刑事诉讼法专业委员会副主任北京律师协会刑事诉讼法专业委员会副主任友斌友斌明录明录第一页,共40页。劳动合同劳动合同相关纠纷相关纠纷解除(jich)劳动关系存在的风险隐患 社会保险中社会
2、保险中存在的纠纷存在的纠纷(ji f n)要要点分析点分析保密保密(bom)管理管理竞业限制竞业限制员工手册的员工手册的约束力和有效约束力和有效性性事业单位人事业单位人事管理条例事管理条例第二页,共40页。劳动合同相关劳动合同相关(xi nggu n)纠纷纠纷Employmentcontract解除劳动合同(l o d n h t n)的文书未送达员工未签订(qi nd ng)劳动合同劳动合同遗失未续签劳动合同第三页,共40页。爱创意(chu n y)爱分享爱生活自用工自用工(y n n)之日起一个月内,经用人单位书面通知后,之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动
3、合同的,用人单位应当书面通知劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。(劳动合同法实施条向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。(劳动合同法实施条例第五条)例第五条)【解读】本条是针对实践中部分劳动者在用人单位要求签订劳动合【解读】本条是针对实践中部分劳动者在用人单位要求签订劳动合同时借故不签订劳动合同想获取双倍工资的现象而规定的,用人单同时借故不签订劳动合同想获取双倍工资的现象而规定的,用人单位应当具有证据意识,在书面通知送达
4、时应当有劳动者的签收证据位应当具有证据意识,在书面通知送达时应当有劳动者的签收证据或其它可证明已经向劳动者送达书面通知的证据。或其它可证明已经向劳动者送达书面通知的证据。未签订(qi nd ng)劳动合同第四页,共40页。爱创意爱分享(f n xin)爱生活超过一个月不满一年劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付(zhf)经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付(zhf)两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。(条例第六条)【解读】用人单位支付(zhf)两倍工资的同时还负有
5、补订书面劳动合同的义务。对于某些劳动者拒绝补订书面劳动合同的情况,本条同样给了用人单位一个终止劳动关系的选择权,但是要注意,用人单位需支付(zhf)终止劳动关系的经济补偿。在一个月的宽限期里,用人单位可不支付(zhf)两倍工资未签订(qi nd ng)劳动合同第五页,共40页。爱创意(chu n y)爱分享爱生活用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付(zhf)两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。【解读】本条规定
6、了用人单位在视为已订立无固定期限劳动合同的情况下仍负有补订书面劳动合同的义务,毕竟视为不等于已订立书面劳动合同。同时,用人单位还必须向劳动者支付(zhf)11个月的双倍工资。未签订(qi nd ng)劳动合同第六页,共40页。爱创意爱分享(f n xin)爱生活用人单位违反劳动用人单位违反劳动(lodng)合同法第十四条第二款、第八十二条合同法第十四条第二款、第八十二条第二款规定而不与劳动第二款规定而不与劳动(lodng)者订立无固定期限劳动者订立无固定期限劳动(lodng)合同的,合同的,法律法规对用人单位向劳动法律法规对用人单位向劳动(lodng)者支付二倍工资没有规定时间上限,者支付二倍
7、工资没有规定时间上限,即未签无固定期劳动即未签无固定期劳动(lodng)合同时间与因此支付的双倍工资时间相同,合同时间与因此支付的双倍工资时间相同,而不受支付十二个月二倍工资上限限制,但适用一年的仲裁时效。而不受支付十二个月二倍工资上限限制,但适用一年的仲裁时效。如果有证据证明没有超过时效,用人单位违法不与劳动如果有证据证明没有超过时效,用人单位违法不与劳动(lodng)者订者订立无固定期劳动立无固定期劳动(lodng)合同的二倍工资,自应订立无固定期限劳动合同的二倍工资,自应订立无固定期限劳动(lodng)合同之日起算,截止点为双方实际订立无固定期限劳动合同之日起算,截止点为双方实际订立无固
8、定期限劳动(lodng)合同的前一日。合同的前一日。未签订(qi nd ng)劳动合同2015北京高院劳动争议疑难问题最新会议纪要(北京高院劳动争议疑难问题最新会议纪要(2015.1.5)第七页,共40页。爱创意爱分享(f n xin)爱生活二倍工资仲裁时效按天起算,不再按整段起算,时效可从劳动者主张权利二倍工资仲裁时效按天起算,不再按整段起算,时效可从劳动者主张权利(qu nl)之日起向前计算一年,据此实际给付的二倍工资不超过十二个月。之日起向前计算一年,据此实际给付的二倍工资不超过十二个月。仲裁时效抗辩应由用人单位提出。仲裁时效抗辩应由用人单位提出。未签订(qi nd ng)劳动合同201
9、5北京高院劳动争议疑难问题最新会议纪要(北京高院劳动争议疑难问题最新会议纪要(2015.1.5)第八页,共40页。劳动合同(l o d n h t n)遗失公司管理不公司管理不严严,导导致致劳动劳动合同合同遗遗失或者被失或者被员员工离工离职时职时拿走由企拿走由企业业保管的保管的劳劳动动合同。当合同。当员员工向企工向企业业主主张张双倍工双倍工资资差差额时额时,企,企业业却无法却无法证证明已明已经经事事实实上上签签过过了了劳动劳动合同,从而合同,从而败诉败诉。在此在此类类案件中,案件中,劳动劳动合同已合同已经签订经签订的的举证责举证责任在于企任在于企业业,企,企业业必必须举证证须举证证明已明已经签
10、订劳动经签订劳动合同,若合同,若劳动劳动合同合同遗遗失又没有相关失又没有相关(xi nggu n)确确认认表等表等证证明明证证据,企据,企业败诉业败诉可能性很高。可能性很高。未续签劳动合同(l o d n h t n)需注意合同是否到期需注意合同是否到期员工以没有续订书面劳动合同为由要求用人单位支付工资时员工以没有续订书面劳动合同为由要求用人单位支付工资时,用人单位,用人单位只能承担不利的法律后果只能承担不利的法律后果。第九页,共40页。解除劳动合同的文书未送达(s n d)员工企业在做出解除(jich)劳动合同的决定后,常常因为员工已经离开了企业或者当面送达给员工时被拒收,就没有采取其他措施
11、向员工送达并保留送达的证据。根据民法的一般原则,意思表示要送达才发生效力,所以未送达的解除(jich)劳动合同通知即未发生法律效力。当企业提交的解除(jich)劳动合同的决定作为双方劳动关系已经解除(jich)的证据时,只要员工否认收到了该决定,仲裁机构和法院即会因为该决定没有送达而不予认可。同理,其他的法律文件如没有送达员工,同样不会被仲裁机构或法院认可。第十页,共40页。保密保密(bom)管理、竞业限制管理、竞业限制用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约
12、定在解除(jich)或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。(劳动合同法23条)竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除(jich)或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。(24条)第十一页,共40页。爱创意爱分享(f n xin)爱生活保密
13、管理(gunl)竞业限制商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益利人带来经济利益(l y),具有实用性并经权,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。利人采取保密措施的技术信息和经营信息。包括两部分:包括两部分:非专利技术和经营信息。如管理方法,产非专利技术和经营信息。如管理方法,产销策略,客户名单、货源情报等经营信息;销策略,客户名单、货源情报等经营信息;生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息反不正当竞争法第十条第三款规纸等技术信息反不正当竞争法第十条第三款规定定对负有保守用人单位商对
14、负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者,用人单业秘密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条议中与劳动者约定竞业限制条款。在劳动合同解除后,不得款。在劳动合同解除后,不得使用或者披露信息的义务包含使用或者披露信息的义务包含生产的秘密环节,以及足以构生产的秘密环节,以及足以构成商业秘密的其他信息成商业秘密的其他信息。第十二页,共40页。爱创意爱分享(f n xin)爱生活保密管理(gunl)竞业限制一、竞业限制的范围:高级管理人员、高级技术人员和其他(qt)知悉用人单位商业秘密的人员。二、重要内容:经济补偿金的约定竞业限制补偿金是用人单位对
15、劳动者履行竞业限制义务的补偿,用人单位与劳动者有竞业限制约定的,应当同时与劳动者约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付的竞业限制经济补偿,竞业限制经济补偿金不能包含在工资中,只能在劳动关系结束后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定。用人单位未按照约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付竞业限制经济补偿的,竞业限制条款失效。这是竞业限制生效的条件和劳动者遵守竞业限制义务的前提。第十三页,共40页。员工(yu ng ng)手册的约束力和有效性合法性风险(f ngxin)不抵触(dc h )风险 公示风险关联性风险第十四页,共40页。员工手册的风险p不能出现非法条款p不
16、能与劳动合同相抵触p用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致,劳动者请求(qngqi)优先适用合同约定的,人民法院应予支持。p没有经过公示的员工手册,不具有法律效力。(注意公示方式与证据保存。)p应用员工手册时,恰当表述。最大化地避免公司的风险。第十五页,共40页。p文件(w nji n)收发管理p办公用品管理p差旅管理p办公设备管理p基建管理解除劳动关系解除劳动关系(gunx)存在的风险隐患存在的风险隐患用人单位单方解除劳动合同(lodnhtn)主要有以下几种情形及举证要求:1、在试用期间被证明不符合录用条件的,需要公司举证证明录用条件内容、员工知悉录用条件内容、试用
17、期员工不符合录用条件的证明、解除劳动合同通知在试用期满之前向员工发出。2、严重违反用人单位的规章制度的,需要公司举证证明规章制度内容具有合法性、制定规章制度的民主性、规章制度的公示性、员工严重违反规章制度的行为的证据,提示:员工严重违反规章的行为应在劳动合同或规章制度中加以明确规定。3、严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的,需要公司举证证明员工的工作职责、员工有严重失职,营私舞弊行为、造成的重大损害,重大损害应在劳动合同或规章制度中明确加以界定。第十六页,共40页。p文件收发(sh uf)管理p办公用品管理p差旅管理p办公设备管理p基建管理解除劳动关系存在解除劳动关系存在(cnzi)的
18、风险隐患的风险隐患用人单位单方解除劳动合同主要(zhyo)有以下几种情形及举证要求:4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,需要公司举证证明员工同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,如何是严重影响应在劳动合同中或者规章制度中加以明确界定。经用人单位提出,拒不改正的应举证证明员工与其他用人单位建立劳动关系、用人单位已向员工提出,员工拒不改正。5、员工以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效,用人单位应举证证明员工在订立或变更劳动合同时有
19、欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的行为,如提交虚假毕业证、资格证等骗取入职或变更工作职位。6、员工被依法追究刑事责任的,用人单位应举证证明侦查机关的相关追究刑事责任的证据。追究刑事责任并不表示员工一定会受到刑罚处罚,只要被追究刑事责任,用人单位就可以解除劳动合同。第十七页,共40页。p文件(w nji n)收发管理p办公用品管理p差旅管理p办公设备管理p基建管理解除劳动关系解除劳动关系(gunx)存在的风险隐患存在的风险隐患用人单位单方解除劳动合同(lodnhtn)主要有以下几种情形及举证要求:7、劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的。8
20、、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。9、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。第十八页,共40页。p文件收发管理(gunl)p办公用品管理(gunl)p差旅管理(gunl)p办公设备管理(gunl)p基建管理(gunl)解除劳动关系存在解除劳动关系存在(cnzi)的风险的风险隐患隐患用人单位单方解除劳动合同主要有以下(yxi)几种情形及举证要求:用人单位不得解除劳动合同的情形:(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的
21、;(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(5)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。第十九页,共40页。解除劳动关系解除劳动关系(gunx)存在的风险隐患存在的风险隐患用人单位单方解除劳动合同主要有以下几种情形及举证(jzhn)要求:10、裁员,用人单位有下列情形之一需要(xyo)裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,可以按照法定程序裁员。裁员的程序为:用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,并
22、提取相应的全体员工到会或工会到会说明情况的证据,听取工会或者职工的意见后并提取工会和职工意见的证据,裁减人员方案经向劳动行政部门报告并保留向劳动行政部门报告的证据。第二十页,共40页。社会保险中存在社会保险中存在(c nz i)的的纠纷要点分析纠纷要点分析第二十一页,共40页。以以合合同同(h h t to on ng g)形形式式以以“农农民民(n n n ng gmm n n)”身身份份降降低低(j ji i n ng gd d)社社保保滥滥用用劳劳务务派派遣遣缴缴费费基基数数逃逃避避缴缴费费义义务务借借口口不不缴缴费费用用规规避避缴缴费费义义务务第二十二页,共40页。p文件收发管理(gu
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