无固定期限劳动合同.ppt

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1、 无固定期限劳动合同管理实务无固定期限劳动合同管理实务主讲人主讲人主讲人主讲人:劳动法在线劳动法在线劳动法在线劳动法在线 北京市天沐律师事务所执业律师北京市天沐律师事务所执业律师北京市天沐律师事务所执业律师北京市天沐律师事务所执业律师 张涛律师张涛律师张涛律师张涛律师张涛律师简介张涛律师简介 法学和人力资源管理双学士，长期从事企业人力资源管理以及劳动和社会保障法律的理论研究与实践。从事专职律师以后，专注于劳动法实务的研究和司法实践，特别是劳动合同法颁布实施以来，一直深入研究劳动合同法及其他新颁布实施的劳动法律法规，密切追踪劳动合同法的最新司法实践，在处理企业日常劳动法律实务中获得了大量的实务经

2、验。擅长劳动纠纷的仲裁与诉讼代理，劳动合同法实施以来，接受企业委托代理的劳动争议案件上百件，争议范围涉及劳动合同解除争议、双倍工资争议、加班费争议、提成奖金争议、社会保险赔偿争议、竞业限制违约金争议、签订无固定期限合同争议、劳务派遣用工争议、工伤认定争议、工伤赔偿争议、事业单位人事争议等。一、劳动合同制度的历史沿革和现状一、劳动合同制度的历史沿革和现状（一）计划经济时期的固定工制度（一）计划经济时期的固定工制度固定工制度基本特征：n劳动力实行计划配置；n国家用工形式；n劳动管理=公共管理；n （二）计划经济向市场经济过渡时期的劳动合同制度n劳动合同制度演变：n80年代，开始推行劳动合同，首先针

3、对新招用的员工；n国营企业实行劳动合同制暂行规定国营企业实行劳动合同制暂行规定 1986 1986n90年代，以劳动法实施为契机，全面推行劳动合同制，取代固定工制度；（二）计划经济向市场经济过渡时期的劳动合同制度n劳动合同制度的特点：n劳动合同短期化现象严重；n无固定期限合同成为福利性合同，目的照顾十年以上工龄的老职工，以及军转人员等特殊职工。（三）劳动合同法颁布实施以后n劳动合同法的立法背景：n借鉴国外很多国家无固定期限劳动合同都是劳动合同中的常态，改变我国劳动合同短期化严重的现象，从制度上引导用人单位与劳动者尽可能订立无固定期限劳动合同。（三）劳动合同法颁布实施以后n劳动合同法的立法目的：

4、n 最终在我国形成无固定期限劳动合同是常态，有固定期限劳动合同是补充，以完成一定工作任务为期限的劳动合同是例外的劳动用工关系。二、劳动合同期限的正确理解及应用二、劳动合同期限的正确理解及应用 （一）劳动合同三种期限的理解误区（一）劳动合同三种期限的理解误区 1 1、固定期限劳动合同是可以解除的；、固定期限劳动合同是可以解除的；2 2、无固定期限劳动合同是不可解除的；、无固定期限劳动合同是不可解除的；3 3、以完成一定工作任务为期限合同、以完成一定工作任务为期限合同=雇佣雇佣合同。合同。（二）三种期限劳动合同的准确理解（二）三种期限劳动合同的准确理解1 1、固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者

5、约定合、固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。同终止时间的劳动合同。2 2、无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定、无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。无确定终止时间的劳动合同。3 3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人、以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。劳动合同。（三）三种期限劳动合同的对比（三）三种期限劳动合同的对比 1 1 1 1、期限起始方面：、期限起始方面：、期限起始方面：、期限起始方面：都需要有明确

6、具体的起始时间。都需要有明确具体的起始时间。都需要有明确具体的起始时间。都需要有明确具体的起始时间。2 2 2 2、期限终止方面：、期限终止方面：、期限终止方面：、期限终止方面：无固定期限劳动合同无具体终止无固定期限劳动合同无具体终止无固定期限劳动合同无具体终止无固定期限劳动合同无具体终止时间；以完成任务为期限的合同以某一标志性工作时间；以完成任务为期限的合同以某一标志性工作时间；以完成任务为期限的合同以某一标志性工作时间；以完成任务为期限的合同以某一标志性工作完成为终止期限。完成为终止期限。完成为终止期限。完成为终止期限。3 3 3 3、试用期约定方面：、试用期约定方面：、试用期约定方面：、

7、试用期约定方面：以完成一定工作任务为期限的以完成一定工作任务为期限的以完成一定工作任务为期限的以完成一定工作任务为期限的合同不得约定试用期。合同不得约定试用期。合同不得约定试用期。合同不得约定试用期。（三）三种期限劳动合同的对比（三）三种期限劳动合同的对比 4 4 4 4、合同订立情形方面：、合同订立情形方面：、合同订立情形方面：、合同订立情形方面：除协商一致订立外，无固定期除协商一致订立外，无固定期除协商一致订立外，无固定期除协商一致订立外，无固定期限劳动合同只有满足法律特殊规定条件的才必须订限劳动合同只有满足法律特殊规定条件的才必须订限劳动合同只有满足法律特殊规定条件的才必须订限劳动合同只

8、有满足法律特殊规定条件的才必须订立，而以完成一定工作任务为期限的劳动合同只有立，而以完成一定工作任务为期限的劳动合同只有立，而以完成一定工作任务为期限的劳动合同只有立，而以完成一定工作任务为期限的劳动合同只有在在在在“工作任务项目化工作任务项目化工作任务项目化工作任务项目化”的情形下才可以订立的情形下才可以订立的情形下才可以订立的情形下才可以订立。5 5 5 5、合同解除方面：、合同解除方面：、合同解除方面：、合同解除方面：解除条件相同解除条件相同解除条件相同解除条件相同（劳动合同法实劳动合同法实劳动合同法实劳动合同法实施条例施条例施条例施条例第十九条列举的十四种情形）第十九条列举的十四种情形

9、）第十九条列举的十四种情形）第十九条列举的十四种情形）6 6 6 6、合同终止方面：、合同终止方面：、合同终止方面：、合同终止方面：无固定期限合同只有发生一方或无固定期限合同只有发生一方或无固定期限合同只有发生一方或无固定期限合同只有发生一方或双方主体资格消灭时才可以终止，另两种期满即可双方主体资格消灭时才可以终止，另两种期满即可双方主体资格消灭时才可以终止，另两种期满即可双方主体资格消灭时才可以终止，另两种期满即可终止。终止。终止。终止。（三）三种期限劳动合同的对比（三）三种期限劳动合同的对比7 7、对企业影响方面：、对企业影响方面：三种期限合同的有缺点分析：三种期限合同的有缺点分析：固定期

10、限合同；固定期限合同；无固定期限合同；无固定期限合同；已完成一定工作任务为期限的合同。已完成一定工作任务为期限的合同。（四）无固定期限合同与固定（四）无固定期限合同与固定工的区别工的区别n固定工制度的特点：n适用于全民所有制企业；n行政分配就业；n职工一般不能离职，单位不能辞退n工资待遇和福利由国家统一规定给予n特点：单位与职工之间行政隶属性 （五）服务期与劳动合同期限的（五）服务期与劳动合同期限的 关系及处理关系及处理 1 1、何为服务期？、何为服务期？对员工实施培训后，可以设定违约对员工实施培训后，可以设定违约金的合同期限。金的合同期限。（五）服务期与劳动合同期限的（五）服务期与劳动合同期

11、限的 关系及处理关系及处理 2 2、二者之间的关系及处理、二者之间的关系及处理 劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。合

12、同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。劳动合同法实施条例第十七条劳动合同法实施条例第十七条 应视为对劳动合同期限的变更应视为对劳动合同期限的变更 三、无固定期限劳动合同的订立实务三、无固定期限劳动合同的订立实务（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 劳动合同法劳动合同法劳动合同法劳动合同法十四条：十四条：十四条：十四条：有下列情形之一，劳动者有下列情形之一，劳动者有下列情形之一，劳动者有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提

13、出订提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有

14、企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；满十年且距法定退休年龄不足十年的；满十年且距法定退休年龄不足十年的；满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，本法第三十九条和第四十条

15、第一项、第二项规定的情形，本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。续订劳动合同的。续订劳动合同的。续订劳动合同的。应当订立无固定期限劳动合同情形一：应当订立无固定期限劳动合同情形一：在该用人单位连续工作满在该用人单位连续工作满1010年的年的。1 1、与、与19951995年年劳动法规定的区别劳动法规定的区别：第二十条：第二十条：劳动者在同一用人单位连续工作劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上满十年以上,当事人双方同意续延劳动合同的当事人双方同意续延劳动合同的,如如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同果劳动者提出订立

16、无固定期限的劳动合同,应当应当订立无固定期限的劳动合同订立无固定期限的劳动合同.应当订立无固定期限劳动合同情形一：应当订立无固定期限劳动合同情形一：在该用人单位连续工作满在该用人单位连续工作满1010年的年的。讨论：讨论：员工工作时间满员工工作时间满1010年，企业能否以企年，企业能否以企业不同意续延劳动合同为由拒绝员工提业不同意续延劳动合同为由拒绝员工提出的签订无固定期限的要求？出的签订无固定期限的要求？应当订立无固定期限劳动合同情形一应当订立无固定期限劳动合同情形一 在该用人单位连续工作满在该用人单位连续工作满在该用人单位连续工作满在该用人单位连续工作满10101010年的年的年的年的。2

17、 2 2 2、几种特殊情形下满、几种特殊情形下满、几种特殊情形下满、几种特殊情形下满10101010年后的处理：年后的处理：年后的处理：年后的处理：A A A A、因工作调动满、因工作调动满、因工作调动满、因工作调动满10101010年的处理；年的处理；年的处理；年的处理；B B B B、因企业兼并、分立、合并满、因企业兼并、分立、合并满、因企业兼并、分立、合并满、因企业兼并、分立、合并满10101010年的处理；年的处理；年的处理；年的处理；C C C C、因特殊原因续延劳动合同满、因特殊原因续延劳动合同满、因特殊原因续延劳动合同满、因特殊原因续延劳动合同满10101010年的处理；年的处理

18、；年的处理；年的处理；讨论：如何办理调动手续，才能有效地阻止讨论：如何办理调动手续，才能有效地阻止讨论：如何办理调动手续，才能有效地阻止讨论：如何办理调动手续，才能有效地阻止10101010年情形年情形年情形年情形的发生？的发生？的发生？的发生？案例：李某应否签订无固定期限案例：李某应否签订无固定期限合同？合同？n n 李某于李某于李某于李某于1995199519951995年年年年10101010月到某化学公司工作，担任月到某化学公司工作，担任月到某化学公司工作，担任月到某化学公司工作，担任库管员，工资发放形式为银行转账。李某分别库管员，工资发放形式为银行转账。李某分别库管员，工资发放形式为

19、银行转账。李某分别库管员，工资发放形式为银行转账。李某分别与某化学公司签订了一年期限的劳动合同。李与某化学公司签订了一年期限的劳动合同。李与某化学公司签订了一年期限的劳动合同。李与某化学公司签订了一年期限的劳动合同。李某最后一次与某化学公司签订合同的期限是自某最后一次与某化学公司签订合同的期限是自某最后一次与某化学公司签订合同的期限是自某最后一次与某化学公司签订合同的期限是自2004200420042004年年年年10101010月月月月21212121日始至日始至日始至日始至2005200520052005年年年年10101010月月月月20202020日止，双日止，双日止，双日止，双方履行

20、合同至方履行合同至方履行合同至方履行合同至2005200520052005年年年年9 9 9 9月月月月7 7 7 7日时，某化学公司日时，某化学公司日时，某化学公司日时，某化学公司安排李某与某塑料公司签订了劳动合同。某塑安排李某与某塑料公司签订了劳动合同。某塑安排李某与某塑料公司签订了劳动合同。某塑安排李某与某塑料公司签订了劳动合同。某塑料公司与某化学公司的大股东为同一公司，且料公司与某化学公司的大股东为同一公司，且料公司与某化学公司的大股东为同一公司，且料公司与某化学公司的大股东为同一公司，且法定代表人为同一人。该合同的期限为自法定代表人为同一人。该合同的期限为自法定代表人为同一人。该合同

21、的期限为自法定代表人为同一人。该合同的期限为自2005200520052005年年年年9 9 9 9月月月月7 7 7 7日始至日始至日始至日始至2008200820082008年年年年9 9 9 9月月月月6 6 6 6日止。日止。日止。日止。案例讨论：本案应否签订无固定期案例讨论：本案应否签订无固定期限合同？限合同？李某工作岗位、地点并未发生变化，李某领取工资的账号与其在某化学公司工作时相同。李某在某塑料公司工作至2008年9月，某塑料公司为李某出具了劳动合同到期通知书，并将此文件邮寄送达给李某。李某认为自己在公司已经连续工作10余年，公司应当与其签订无固定期限的劳动合同，不同意塑料公司终

22、止合同的决定。李某是否符合签订无固定期限劳动合同的情形？（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 情形二：初次实行劳动合同制度或改制满情形二：初次实行劳动合同制度或改制满1010年年的。的。A A、国企改制；、国企改制；B B、事业单位。、事业单位。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 情形三：订立两次固定期限劳动合同的情形三：订立两次固定期限劳动合同的情形三：订立两次固定期限劳动合同的情形三：订立两次固定期限劳动合同的 A A A A、“两次两次两次两次”如何认定：如何认定：如何认定：如何认定：a a a a、同

23、一用人单位；、同一用人单位；、同一用人单位；、同一用人单位；b b b b、连续的；、连续的；、连续的；、连续的；c c c c、有固定期限的；、有固定期限的；、有固定期限的；、有固定期限的；讨论：讨论：讨论：讨论：一次以完成一定工作任务为期限的劳动合同一次以完成一定工作任务为期限的劳动合同一次以完成一定工作任务为期限的劳动合同一次以完成一定工作任务为期限的劳动合同+一次固定期限合同是否等于两次。一次固定期限合同是否等于两次。一次固定期限合同是否等于两次。一次固定期限合同是否等于两次。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 情形三：订立两次固定期限劳动合

24、同的情形三：订立两次固定期限劳动合同的 B B、重温一下法条。、重温一下法条。讨论讨论：“两次两次”情形下，签订无固定期限合同的情形下，签订无固定期限合同的条件及排除情形。条件及排除情形。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形n第二次订立的劳动合同期满时，用人单位是否有终止劳动合同的选择权？n第一种观点：n劳动者没有违法违纪以及不能胜任工作的情况，只要劳动者提出续订合同或同意续订合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位不能终止劳动合同，必须订立无固定期限劳动合同。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形n

25、第二次订立的劳动合同期满时，用人单位是否有终止劳动合同的选择权？n第二种观点：n劳动者没有违法违纪以及不能胜任工作的情况，且用人单位与劳动者双方均同意再次续订劳动合同的，劳动者提出签订无固定期限合同的，必须订立无固定期限劳动合同。n注意:多了一个合意续订劳动合同的条件（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形n劳动合同法实施条例：n第十一条 除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。n注意：遗漏了劳动者同意续订合同的情形（一）应当订立无固定期限（一）应当

26、订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 1 1 1 1、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定 A A 、应订未订无固定期限劳动合同的处理、应订未订无固定期限劳动合同的处理 劳动者提出订立无固定期限劳动合同的请求符合法律规劳动者提出订立无固定期限劳动合同的请求符合法律规定，用人单位未依法与其订立的，根据定，用人单位未依法与其订立的，根据最高人民法院最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释（释（20012001）1414号）第十六条第二款的规定，可以号）

27、第十六条第二款的规定，可以“视为双视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系确定双方的权利义务关系”。其中，。其中，“原劳动合同确定原劳动合同确定的双方权利义务关系的双方权利义务关系”，包括书面合同方式确定的权利，包括书面合同方式确定的权利义务关系和以事实劳动关系方式确定的权利义务关系。义务关系和以事实劳动关系方式确定的权利义务关系。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 1 1、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定 B 、符合订立无固定期限劳动合同的条件

28、，但、符合订立无固定期限劳动合同的条件，但当事人订立了固定期限合同的效力当事人订立了固定期限合同的效力 劳动者符合签订无固定期限劳动合同的条件，劳动者符合签订无固定期限劳动合同的条件，但与用人单位签订固定期限劳动合同的，根据但与用人单位签订固定期限劳动合同的，根据劳动合同法第十四条及实施条例第十一劳动合同法第十四条及实施条例第十一条的规定，该固定期限劳动合同对双方当事人具条的规定，该固定期限劳动合同对双方当事人具有约束力。合同期满时，该合同自然终止。有约束力。合同期满时，该合同自然终止。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 1 1 1 1、地方性立法之

29、上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定 C 、因法定顺延事由，使得劳动者在同一单位工作时间、因法定顺延事由，使得劳动者在同一单位工作时间超过十年的，是否作为签订无固定期限劳动合同的理由超过十年的，是否作为签订无固定期限劳动合同的理由 劳动合同期满，合同自然终止。合同期限的续延只是劳动合同期满，合同自然终止。合同期限的续延只是为了照顾劳动者的特殊情况，对合同终止时间进行了相为了照顾劳动者的特殊情况，对合同终止时间进行了相应的延长，而非不得终止。应的延长，而非不得终止。劳动合同法第四十五条劳动合同法第四十五条也明确规定：也明确规定：“劳动

30、合同期满，有本法第四十二条规定劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终情形之一的，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止。止。”在法律没有对终止的情况做出特别规定的情况下，在法律没有对终止的情况做出特别规定的情况下，不能违反法律关于合同终止的有关规定随意扩大解释，不能违反法律关于合同终止的有关规定随意扩大解释，将订立无固定期限合同的后果纳入其中。因此，法定的将订立无固定期限合同的后果纳入其中。因此，法定的续延事由消失时，合同自然终止。续延事由消失时，合同自然终止。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 1 1、地

31、方性立法之上海的特殊规定、地方性立法之上海的特殊规定 D D、用人单位与劳动者连续订立几次固定期限劳、用人单位与劳动者连续订立几次固定期限劳动合同以后，续订合同应当订立无固定期限合同动合同以后，续订合同应当订立无固定期限合同 劳动合同法第十四条第二款第（三）项劳动合同法第十四条第二款第（三）项的规定，应当是指劳动者已经与用人单位连续订的规定，应当是指劳动者已经与用人单位连续订立二次固定期限劳动合同后，与劳动者第三次续立二次固定期限劳动合同后，与劳动者第三次续订合同时，劳动者提出签订无固定期限劳动合同订合同时，劳动者提出签订无固定期限劳动合同的情形。的情形。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立

32、无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 2 2 2 2、地方性立法之广东的特殊规定、地方性立法之广东的特殊规定、地方性立法之广东的特殊规定、地方性立法之广东的特殊规定 用人单位恶意规避用人单位恶意规避劳动合同法第十四条的下列行为，应认劳动合同法第十四条的下列行为，应认定为无效行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数定为无效行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算：仍应连续计算：（一）为使劳动者（一）为使劳动者“工龄归零工龄归零”，迫使劳动者辞职后重新与其，迫使劳动者辞职后重新与其签订劳动合同的；签订劳动合同的；（二）通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变

33、换用（二）通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；人单位名称的；（三）通过非法劳务派遣的；（三）通过非法劳务派遣的；（四）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。（四）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。（一）应当订立无固定期限（一）应当订立无固定期限 劳动合同的情形劳动合同的情形 3 3 3 3、司法解释（草案）的新规定、司法解释（草案）的新规定、司法解释（草案）的新规定、司法解释（草案）的新规定n n 第十六条第十六条第十六条第十六条 用人单位有下列行为，规避与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位有下列行为，规避与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位有下列行为

34、，规避与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位有下列行为，规避与劳动者订立无固定期限劳动合同的，劳动者的工作年限或者订立固定期限劳动合同的次数应当连续计算：劳动者的工作年限或者订立固定期限劳动合同的次数应当连续计算：劳动者的工作年限或者订立固定期限劳动合同的次数应当连续计算：劳动者的工作年限或者订立固定期限劳动合同的次数应当连续计算：n n（一）为使劳动者工龄清零，迫使劳动者辞职后再重新与其签订劳动合同的；（一）为使劳动者工龄清零，迫使劳动者辞职后再重新与其签订劳动合同的；（一）为使劳动者工龄清零，迫使劳动者辞职后再重新与其签订劳动合同的；（一）为使劳动者工龄清零，迫使劳动者辞职后再重新与其

35、签订劳动合同的；n n（二）通过设立关联企业，与劳动者签订劳动合同时交替变换用人单位名称的；（二）通过设立关联企业，与劳动者签订劳动合同时交替变换用人单位名称的；（二）通过设立关联企业，与劳动者签订劳动合同时交替变换用人单位名称的；（二）通过设立关联企业，与劳动者签订劳动合同时交替变换用人单位名称的；n n（三）通过注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新挪用到新单位，但（三）通过注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新挪用到新单位，但（三）通过注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新挪用到新单位，但（三）通过注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新挪用到新单位，但工作地点、工作内容没

36、有实质性变化的；工作地点、工作内容没有实质性变化的；工作地点、工作内容没有实质性变化的；工作地点、工作内容没有实质性变化的；n n（四）通过非法劳务派遣的；（四）通过非法劳务派遣的；（四）通过非法劳务派遣的；（四）通过非法劳务派遣的；n n（五）通过非法业务外包的；（五）通过非法业务外包的；（五）通过非法业务外包的；（五）通过非法业务外包的；n n（六）通过非法非全日制用工的；（六）通过非法非全日制用工的；（六）通过非法非全日制用工的；（六）通过非法非全日制用工的；n n（七）其它明显违反诚实信用和公平原则的规避行为。（七）其它明显违反诚实信用和公平原则的规避行为。（七）其它明显违反诚实信用和

37、公平原则的规避行为。（七）其它明显违反诚实信用和公平原则的规避行为。n n 劳动合同法施行前，用人单位已按国家或省、市有关国有企业改制、关闭和富劳动合同法施行前，用人单位已按国家或省、市有关国有企业改制、关闭和富劳动合同法施行前，用人单位已按国家或省、市有关国有企业改制、关闭和富劳动合同法施行前，用人单位已按国家或省、市有关国有企业改制、关闭和富余人员下岗安置等规定，办理了解除劳动合同手续并依法支付了经济补偿金的，余人员下岗安置等规定，办理了解除劳动合同手续并依法支付了经济补偿金的，余人员下岗安置等规定，办理了解除劳动合同手续并依法支付了经济补偿金的，余人员下岗安置等规定，办理了解除劳动合同手

38、续并依法支付了经济补偿金的，工作年限不连续计算；未办理解除劳动合同手续并支付经济补偿金的，工作年工作年限不连续计算；未办理解除劳动合同手续并支付经济补偿金的，工作年工作年限不连续计算；未办理解除劳动合同手续并支付经济补偿金的，工作年工作年限不连续计算；未办理解除劳动合同手续并支付经济补偿金的，工作年限连续计算。限连续计算。限连续计算。限连续计算。（二）视为订立无固定期限（二）视为订立无固定期限 劳动合同的实务操作劳动合同的实务操作 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固

39、定期限劳动合同。订立无固定期限劳动合同。讨论：1、劳动合同期满未续订劳动合同，导致事实劳动合同满一年，是否应当视为？2、未签订劳动合同的责任在于员工，满一年后是否应当视为？3、劳动合同“过限”，企业能否再行终止权？（二）视为订立无固定期限（二）视为订立无固定期限 劳动合同的实务操作劳动合同的实务操作n案例讨论：n2007年12月份，某民爆公司将临时工刘某辞退，刘某不服向区劳动仲裁委提起仲裁，后又起诉到区法院，2009年10月，二审法院终审判决民爆公司败诉，判令撤销民爆公司2007年的辞退决定，双方协商补签劳动合同。为执行判决，民爆公司提出签订一年期劳动合同，而刘某要求签订无固定期限合同，理由是

40、：终审判决恢复了双方的劳动关系，而2008年至今已经超过一年，按照劳动合同法14条，视为双方已签订无固定期劳动合同。（三）特殊情况下订立（三）特殊情况下订立 无固定期限劳动合同的实务操作无固定期限劳动合同的实务操作 有下列情形之一，劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，有下列情形之一，劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，有下列情形之一，劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，有下列情形之一，劳动者要求订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当订立无固定期限劳动合同：用人单位应当订立无固定期限劳动合同：用人单位应当订立无固定期限劳动合同：用人单位应当订立无固定期限劳动合同：（一）全国劳动模范、先进工作者或

41、者（一）全国劳动模范、先进工作者或者（一）全国劳动模范、先进工作者或者（一）全国劳动模范、先进工作者或者“五一五一五一五一”劳动奖章获得劳动奖章获得劳动奖章获得劳动奖章获得者；者；者；者；（二）复员、转业退伍军人初次分配工作的；（二）复员、转业退伍军人初次分配工作的；（二）复员、转业退伍军人初次分配工作的；（二）复员、转业退伍军人初次分配工作的；（三）建设征地农转工人员初次分配工作的；（三）建设征地农转工人员初次分配工作的；（三）建设征地农转工人员初次分配工作的；（三）建设征地农转工人员初次分配工作的；（四）尚未实行劳动合同制度的用人单位初次实行劳动合同制（四）尚未实行劳动合同制度的用人单位初

42、次实行劳动合同制（四）尚未实行劳动合同制度的用人单位初次实行劳动合同制（四）尚未实行劳动合同制度的用人单位初次实行劳动合同制度时，劳动者连续工龄满度时，劳动者连续工龄满度时，劳动者连续工龄满度时，劳动者连续工龄满10101010年，且距法定退休年龄年，且距法定退休年龄年，且距法定退休年龄年，且距法定退休年龄10101010年以内的年以内的年以内的年以内的;（五）国家和本市规定的其他情形。（五）国家和本市规定的其他情形。（五）国家和本市规定的其他情形。（五）国家和本市规定的其他情形。北京市劳动合同规定第十五条北京市劳动合同规定第十五条北京市劳动合同规定第十五条北京市劳动合同规定第十五条（四）续延

43、为无固定期限劳动合同的（四）续延为无固定期限劳动合同的 实务操作实务操作 除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳合同的，用人单位应当与

44、其订立无固定期限劳动合同。对劳合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。照劳动合同法第十八条的规定执行。照劳动合同法第十八条的规定执行。照劳动

45、合同法第十八条的规定执行。实施条例第十一条实施条例第十一条实施条例第十一条实施条例第十一条 讨论：讨论：讨论：讨论：1 1 1 1、续延为无固定期限劳动合同时能否同时变更劳、续延为无固定期限劳动合同时能否同时变更劳、续延为无固定期限劳动合同时能否同时变更劳、续延为无固定期限劳动合同时能否同时变更劳动合同？动合同？动合同？动合同？2 2 2 2、若企业降低员工报酬，员工能否依据降低了续签劳动、若企业降低员工报酬，员工能否依据降低了续签劳动、若企业降低员工报酬，员工能否依据降低了续签劳动、若企业降低员工报酬，员工能否依据降低了续签劳动合同的条件，主张终止劳动合同经济补偿金？合同的条件，主张终止劳动

46、合同经济补偿金？合同的条件，主张终止劳动合同经济补偿金？合同的条件，主张终止劳动合同经济补偿金？（五）应当签订不与劳动者签订无固定期限合同法律后果n劳动合同法劳动合同法实施以前的法律后果实施以前的法律后果最高人民法院关于审理劳动争议案件最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释适用法律若干问题的解释（法释（20012001）1414号）第十六条第二款规定号）第十六条第二款规定：根：根据据劳动法劳动法第第2020条规定，用人单位应条规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间未签订的，人民法院可以视为双方

47、之间存在无固定期限劳动合同关系。存在无固定期限劳动合同关系。（五）应当签订不与劳动者订立无固定期限合同法律后果n劳动合同法劳动合同法规定的法律后果：规定的法律后果：n第八十二条n 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。四、无固定期限劳动合同的四、无固定期限劳动合同的 履行与变更履行与变更（一）用工主体的变化与合同的（一）用工主体的变化与合同的 履行及变更履行及变更 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人用人单位变更

48、名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。用人单位继续履行。讨论：企业业务增减或结构变化，合同应如何讨论：企业业务增减或结构变化，合同应如何履行或变更履行或变更？（二）工作岗位（或内容）的（二）工作岗位（或内容）的 履行及变更履行及变更 1 1、如何履行？、如何履行？2 2、如何变更？、如何变更？讨论：如何约定才有利于履行和变更？讨论：如何约定才有利于履

49、行和变更？（三）劳动报酬的履行及变更（三）劳动报酬的履行及变更1 1、如何履行？、如何履行？2 2、如何变更？、如何变更？讨论：如何约定才有利于履行和变更？讨论：如何约定才有利于履行和变更？（四）工作地点的履行及变更（四）工作地点的履行及变更1 1、如何履行？、如何履行？2 2、如何变更？、如何变更？讨论：如何约定才有利于履行和变更？讨论：如何约定才有利于履行和变更？五、无固定期限劳动合同的解除五、无固定期限劳动合同的解除 有下列情形之一的，依照有下列情形之一的，依照有下列情形之一的，依照有下列情形之一的，依照劳动合同法劳动合同法劳动合同法劳动合同法规定的条件、程序，用人规定的条件、程序，用人

50、规定的条件、程序，用人规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合劳动合劳动合劳动合同同同同或者以完成一定工作任务为期限的或者以完成一定工作任务为期限的或者以完成一定工作任务为期限的或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同劳动合同劳动合同劳动合同：(一一一一)用人单位与劳动者协商一致的；用人单位与劳动者协商一致的；用人单位与劳动者协商一致的；用人单位与劳动者协商一致的；(二二二二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；劳