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1、第三章第三章 企业并购市场企业并购市场2022/12/182022/12/181 1制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀第一节第一节 公司并购基本知识公司并购基本知识一、公司并购定义一、公司并购定义l公司的兼并收购（M&A或T&M）是对公司的兼并和收购的总称，简称公司并购。l公司的兼并（公司的兼并（MergerofCompany）一般指经由转移公司所有权的方式，一个或多个公司的全部资产与责任都转化为另一公司所有，即理论上的“吸收合并”。l公司收购（公司收购（Acquisition或或Takeover）一般指一个公司经由收买股票或股份、资产等方式，取得另一公

2、司的控制权或管理权，令一公司仍然存续而不消失。p收购方、收购公司（收购方、收购公司（acquiringcompany）p目标公司、被收购公司（目标公司、被收购公司（acquiredcompany）2022/12/182022/12/182 2制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀l兼并与收购的异同兼并与收购的异同相同点：相同点：p都是通过公司产权流通实现公司的重组。p都可以省去公司的解散程序，实现公司财产关系和股东关系的转移。不同点：不同点：p兼并是公司之间的行为，收购是公司与另一公司股东之间的交易。p兼并一般为双方合意，收购则不一定。p兼并是全部资产或股权

3、的转让，收购则有部分收购和全部收购之分。p被兼并方消灭，被收购方则继续存续。2022/12/182022/12/183 3制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀二、公司并购类型二、公司并购类型l从公司法的角度进行分类：从公司法的角度进行分类：法律合并吸收合并、设立合并事实合并资产收购、股权收购契约合并委托经营、共同经营、盈余分享等l按照购并企业之间的关系进行分类按照购并企业之间的关系进行分类横向收购收购同类产品生产或生产工艺相近的企业。纵向收购收购生产过程和经营环节紧密联系或者具有纵向协作关系的企业。主要是生产企业收购与之相联系的原料、运输和贸易企业。复合收

4、购横向收购与纵向收购相结合的企业收购，经营多元化。兼有营运合并与财务合并。2022/12/182022/12/184 4制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀三、公司并购的动机与原因三、公司并购的动机与原因l根本动因：发展与增值根本动因：发展与增值l具体动因：具体动因：扩大生产与市场规模，借助于并购来提高经营效益，获得规模经济效应或范围经济效应。跻身于新行业、新领域，以并购的方式进入新的产业寻求新的经济增长点。进入某些产业存在进入壁垒，尤其是营业许可、原料来源或行销渠道的限制。获取先进的生产管理技术或生产管理人才。分散和抗拒企业经营风险，利用多元化的发展来保

5、证企业在竞争中的地位。发掘利用目标公司的潜在价值，转手倒卖。2022/12/182022/12/185 5制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀三、公司并购的动机与原因三、公司并购的动机与原因l具体动因：具体动因：合理避税：亏损递延。税收亏损的递延：税收亏损可以在时间上毫无限制的被递延到下一年并从将来的收入中扣减。亏损回转是不被允许的。如果公司有下列行为的话，亏损有可能部分或全部的不能被扣减：某些享受免税的公司重组，如合并或分立（部分不能扣减）；不符合公司经济或财务需要的控制权的转移（全部不能扣减）。2022/12/182022/12/186 6制作：西安理

6、工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀2022/12/182022/12/187 7制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀一、一般公司的并购与上市公司并购一、一般公司的并购与上市公司并购l一般公司并购一般公司并购l上市公司并购上市公司并购指目标公司是上市公司，收购方无论是上市公司还是非上市公司，均以取得目标公司控制权为出发点和操作点而进行的收购。二、善意收购、敌意收购与恶意收购二、善意收购、敌意收购与恶意收购l善意收购（善意收购（agreed offeragreed offer）一般指被收购公司的董事会一致同意向股东们推荐接受收购的情

7、形。第二节第二节 公司并购的方式与形式公司并购的方式与形式2022/12/182022/12/188 8制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀可取之处：p结果实现预知，确定性强；p收购方能够获得被收购方更多的资料；p收购费用相对节约；p有助于两者在收购后保持良好关系。l敌意收购（敌意收购（hostile bidhostile bid）与善意收购相对，指在目标公司不愿意的情况下，当事人双方采用各种攻防策略，通过收购与反收购进行的收购行为。2022/12/182022/12/189 9制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀l恶

8、意收购恶意收购指善意收购与敌意收购之外的非法收购行为，指违反相关法律规定而进行的收购行为。一般指通过不正当手段如幕后交易、联手操纵、欺诈行为、散布谣言等方式，事先未作充分信息披露和声明，而突然采取袭击的形式而取得某公司控制权或合并某公司，使相关当事人和广大投资者、社会公众利益受到不正当、不公平损害的收购行为。p突袭性p掠夺性p欺诈性2022/12/182022/12/181010制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀三、杠杆收购、管理层收购与联合收购三、杠杆收购、管理层收购与联合收购l杠杆收购（杠杆收购（LBOLeveragedBuy-Out）又称融资收购、

9、债务收购，指筹资企业以其准备收购的企业的资产和将来的收益作抵押，通过大量债务融资来支持兼并与收购行动的收购行为。杠杆收购常由主收购企业、投资银行和其他商业银行、各类金融机构及投资者组成一个投资群体来完成。l管理层收购（管理层收购（MBOManagementBuy-Out）指一个公司的管理层人员通过大举借债或与外界金融机构合作，收购本企业的收购行为。属杠杆收购的一种。l联合收购（联合收购（ConsortiumOffer）指两个或两个以上的收购人事先就各自取得目标公司的哪一部分以及进行收购时应承担的费用等达成协议而进行的收购行为.2022/12/182022/12/181111制作：西安理工大学工

10、商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀一、管理层收购在中国的现实意义一、管理层收购在中国的现实意义一、管理层收购在中国的现实意义一、管理层收购在中国的现实意义l我们有最廉价的企业家和最昂贵的企业制度；l企业家是稀缺资源，他们创造价值；l把羊群交到最优秀的牧羊人手上，投资银行家帮助企业家创造价值。第三节第三节 杠杆收购杠杆收购/管理层收购管理层收购四、并购对价支付方式四、并购对价支付方式l现金支付现金支付l股份交换股份交换l承担债务承担债务2022/12/182022/12/181212制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀二、案例：二、案例：

11、二、案例：二、案例：暴利从何而来？暴利从何而来？暴利从何而来？暴利从何而来？其实赚钱不难其实赚钱不难其实赚钱不难其实赚钱不难A公司收购前A公司收购后资产=1000资产=1000负债=200净资产=800原有负债=200收购负债=400净资产 =400净利润=200ROE=25%借债400，利息10%收购净利润=200-40=160ROE=40%让我们做得更好：A.如果我们多借点债;B.如果我们还能增加利润;C.如果我们买下公司后还能卖掉一些资产先还债;D.如果2022/12/182022/12/181313制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀其实赚钱也难其

12、实赚钱也难其实赚钱也难其实赚钱也难难点在哪？难点在哪？难点在哪？难点在哪？我们要付多少钱买A公司？我们能借多少钱？成本多少？我们能卖多少资产来还债？我们能增加利润吗？三、杠杆收购和管理层收购的概念三、杠杆收购和管理层收购的概念三、杠杆收购和管理层收购的概念三、杠杆收购和管理层收购的概念l杠杆收购：收购方利用大量以目标公司的资产和未来现金流为抵押的借款收购目标公司，收购完成后，收购方完全掌握目标公司的所有权。l管理层收购=杠杆收购+管理层合作2022/12/182022/12/181414制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀四、杠杆收购的特点四、杠杆收购的特

13、点四、杠杆收购的特点四、杠杆收购的特点l收购方大都为金融买家；l使用大量借款和少量自有资金；l借款以被收购公司的资产和未来现金流做抵押；l收购目标公司全部股权，目标公司若为上市公司，收购后将退市。2022/12/182022/12/181515制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀五、杠杆收购五、杠杆收购五、杠杆收购五、杠杆收购/管理层收购资金流向管理层收购资金流向管理层收购资金流向管理层收购资金流向目标公司所有者目标公司收购方/管理层筹资支付收购价款所有权让渡所有权控制目标公司抵押借 款自有资金2022/12/182022/12/181616制作：西安理工

14、大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀六、杠杆收购六、杠杆收购六、杠杆收购六、杠杆收购/管理层收购的交易基础管理层收购的交易基础管理层收购的交易基础管理层收购的交易基础金融套利：l我们能找到价值被低估的公司并买下；l我们能使它增值；l我们最好多用别人的钱。七、价值低估的公司在哪里？七、价值低估的公司在哪里？七、价值低估的公司在哪里？七、价值低估的公司在哪里？l从市盈率游戏说起收购增加市值：收购方目标公司收购后市盈率20倍10倍20倍收益100万100万200万股数100万100万150万每股收益1元1元1.33元股价20元10元26.67注:收购方1股换2股收购目标公司2

15、022/12/182022/12/181717制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀八、游戏规则：l公司成长性=每股收益增加=市盈率提高l公司市值=每股收益市盈率 游戏怎么玩：换股收购换股收购增加每增加每股收益股收益成长性好成长性好提高市盈率提高市盈率股价上扬股价上扬市值增加市值增加再玩一次再玩一次游戏结果：60年代美国出现大批横跨不同行业的企业集团，如ITT。2022/12/182022/12/181818制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀九、我们如何在买卖企业中套利九、我们如何在买卖企业中套利九、我们如何在买卖企业

16、中套利九、我们如何在买卖企业中套利l古典式杠杆收购；l分折式杠杆收购；l战略式杠杆收购。十、古典式杠杆收购模式十、古典式杠杆收购模式十、古典式杠杆收购模式十、古典式杠杆收购模式l套利途径：通过改变公司的资产负债结构实现净资产收益率的倍增。l要求：准确预测目标公司现金流量，从而制定相应的借款金额和利率。2022/12/182022/12/181919制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀十一、分折式杠杆收购模式十一、分折式杠杆收购模式十一、分折式杠杆收购模式十一、分折式杠杆收购模式l套利途径：零售价比批发价高，将目标公司分拆出售以偿还部分借款并从中获利。l要求

17、：注意挖掘企业隐藏的资产价值；企业产权转让市场的兴旺；注意避税。十二、战略性杠杆收购模式十二、战略性杠杆收购模式十二、战略性杠杆收购模式十二、战略性杠杆收购模式l获利途径：金融套利管理增值l除以上两种模式外，收购方积极参与公司的经营运作，更加重视企业运营效率的提高，从而增加企业本身的竞争力，最终通过上市或出售给战略投资者实现成功退出。l要求：优秀的管理团队；对行业的全面深入的了解；方便的退出渠道。2022/12/182022/12/182020制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀十三、杠杆收购和管理层收购的联系十三、杠杆收购和管理层收购的联系十三、杠杆收购

18、和管理层收购的联系十三、杠杆收购和管理层收购的联系l单纯的金融套利已经很难获得高额回报；l优秀的管理团队和他们所拥有的管理能力是稀缺资源；l管理层收购金融资本管理资源十四、管理层收购的操作步骤和具体内容十四、管理层收购的操作步骤和具体内容（1）交易参与者 （2）对目标公司的选择（3）收购前提程序 （4）收购方案制作（5）MBO操作阶段和程序方案策划收购过程后续整合（6）退出渠道2022/12/182022/12/182121制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（1 1）MBOMBO参与者参与者收购顾问方案设计 法律解释 财务处理 公司改制 融资协调卖方讨价

19、还价经理层提供融资股权投资人债权投资人收购顾问方案设计 法律解释 财务处理 公司改制 融资协调卖方讨价还价经理层提供融资股权投资人债权投资人2022/12/182022/12/182222制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（2 2）对目标公司的选择）对目标公司的选择 目标公司可分为三类：p第一类：管理体系不良，代理成本高企，所有者对公司经营无能为力，前景不看好，愿意转让资产；p第二类：公司处于超稳定状态，所有者发现不了公司增长潜力，意欲转换投资去向，将现有资产进行转让；p第三类：公司处于发展期，管理层出价高于所有者对公司价值的评价。对目标公司的要求：“潜

20、在的经营效率空间”p公司内部存在着大规模的节约代理成本的可能性。2022/12/182022/12/182323制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（3 3）MBOMBO收购前提程序收购前提程序集团公司在竞争压力下，决定将主营业务进一步集中，放弃一些次要业务出售欲望信心收购需求公司内部体系不顺，管理失灵，为降低交易成本，提高整体效益而放弃部分业务管理层产生较大的经营战略分歧，决定重整公司业务所有者退休或意外丧失经营能力及意愿法律、财务环境变化使公司继续经营变得困难集团公司组织体系庞大，机构僵化，压制创新股东集团未能建立有效的激励机制管理层认为集团整体未能高

21、效率地工作，自己部门的贡献被其他部门的亏损所抵消对创业的高度信心企业家的直觉独立运作企业的能力敢于承担个人风险善于应付收购过程中的成功与挫折2022/12/182022/12/182424制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（4 4）方案制作）方案制作完整的MBO方案主要内容有：1.收购目标（整体还是部分）；2.收购方式（是股权收购还是资产收购）；3.收购主体设计；4.收购价格；5.收购后新公司的股权结构、资本结构设计；6.收购融资安排与还贷预测；7.收购组织与收购战术；8.收购后新公司的资产、业务整合方案与治理结构安排等。其中的核心问题包括：1.定价问题

22、；2.财务问题；3.法律问题；4.业务整合问题。2022/12/182022/12/182525制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（5 5）MBOMBO操作阶段和程序操作阶段和程序 MBOMBO 操作阶段和程序操作阶段和程序第一阶段:方案策划 收购可行性分析第二阶段 进行收购 评 估 定 价 谈 判 签 约 履 行第三阶段:后续整合 企业重新设计和再造 上 市 或 再 上 市标的公司调查l 公司背景与沿革l 产业背景分析l 目前公司运营状况l 人力资源l 资源配置l 市场环境l 科研开发l 公司章程l 财产结构l 商务合同l 有关诉讼操作安排 经营状况调

23、查 组建管理团队 聘选中介机构 设立收购主体 设计管理层激励体系 选择战略投资者 收购融资安排 财务状况审查 法律方面调查2022/12/182022/12/182626制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（6 6）股权投资方投资者的退出途径）股权投资方投资者的退出途径公司上市公司上市(IPO)IPO)pIPO为股权投资方的股权转让提供了条件pIPO适用于被资本市场青睐的成长性行业出卖给战略收购者出卖给战略收购者(Strategic Buyer)Strategic Buyer)p战略收购者指被收购公司的竞争对手、进行前向或后向整合的供应商或客户及计划进入某

24、一行业的企业集团。p出卖给战略收购者是管理层收购退出的一条常用途径。p被收购公司的估价往往是最高的：战略收购者往往能将被收购公司的资源与其拥有的资源整合。p出卖给战略收购者的成本比上市成本要低：公司不需要公布敏感资料，也不用付给投资银行高额费用。p战略收购者收购公司后，往往会进行大量裁员以减少支出，因此在收购价款中应有一定数量的金额作为补偿。2022/12/182022/12/182727制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀（6 6）股权投资方投资者的退出途径）股权投资方投资者的退出途径通通通通过过过过二二二二次次次次收收收收购购购购来来来来回回回回购购购

25、购股股股股权权权权投投投投资资资资方方方方的的的的股股股股份份份份(Leveraged Leveraged Leveraged Leveraged Recapitalization)Recapitalization)Recapitalization)Recapitalization)p公司管理层不想上市，也不希望把公司出卖给自己的竞争者，但仍希望控制自己的企业；p这条退出途径比较适合现金流量充裕稳定、成长性较差的公司，债权人更关心公司的现金流量，因此公司较易获得借款进行二次收购。p对被收购公司的估值一般比发行上市和出卖给战略性收购者要低。转转转转让让让让给给给给其其其其他他他他专专专专业业业业

26、从从从从事事事事杠杠杠杠杆杆杆杆收收收收购购购购的的的的投投投投资资资资机机机机构构构构(Buy-out Buy-out Buy-out Buy-out Firm)Firm)Firm)Firm)2022/12/182022/12/182828制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 当今世界经济的发展，使我们面临着一个开放的全球一体化市场。当前，中国已加入WTO，面对开放的国际市场和汹涌澎湃的世界收购兼并浪潮，中国企业将不可避免地要被动或主动地走上跨国收购和兼并的道路。跨国收购是一项复杂、风险极高的投资活动，这需要国内企业在收购谈判和签订收购合同过程中充分进行

27、法律研究，提出法律对策，以利于跨国收购行为完成后新的跨国公司的良性发展。第四节第四节 跨国并购跨国并购2022/12/182022/12/182929制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 1 1跨国收购的主要形式及其特点跨国收购的主要形式及其特点1.1.定义：定义：跨国收购是指营业地设在不同国家的公司之间发生的收购。跨国收购是投资者向海外直接投资的一种方式。由于在跨国收购的运作中，除了采用收购上市公司股权的收购方式之外，还经常采用资产收购的产权转让方式，因此，本文所说的“跨国收购”是一种广泛意义的收购，包括上市公司收购和资产收购。2.2.主要形式：主要形式

28、：在国际实践中，跨国收购有三种形式：、股份收购股份收购a)通过购买被收购公司的全部或大部分股份，取得对被收购公司的控制权。b)这种收购交易在收购公司与被收购公司的股东之间进行，若被收购公司是一家上市公司，则这种收购通过在证券市场上购买该公司的股票即可实现。2022/12/182022/12/183030制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 兼并兼并a)兼并是指收购公司吸收了被收购公司，使被收购公司撤销，法律主体资格消灭，即公司法上的“吸收合并”。b)这种收购方式是在收购公司与被收购公司之间进行的。其特点是，被收购公司被兼并，法律主体资格消失，因而要对该公司

29、与第三人关系作必要的调整，这在法律上较为复杂。产权转让产权转让a)这是指由受让方购买转让方的企业，包括企业的机械、设备、厂房、库存、销售渠道、商誉、商标权、专利权及专有技术和其他商业秘密，即一切的有形财产和无形资产。b)这种收购是在受让方和转让方之间进行，它与兼并不同之处在于：除非转让方撤销或解散，被转让企业在法律上仍作为一个主体而存在。2022/12/182022/12/183131制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 二、跨国收购的前期法律研究及其运作二、跨国收购的前期法律研究及其运作 在签订跨国收购合同之前，我们所面临的法律问题主要是法律可行性分析和

30、对目标公司的调整评鉴两个方面。只要将这两方面的情况正确地加以分析和评估，收购前期的法律障碍才能得以清除。1.1.收购前期的法律可行性分析收购前期的法律可行性分析 跨国收购是一项复杂的海外投资活动，而且具有相当的风险性，因而在实施跨国收购行为之前，除了应当进行可靠的经济可行性分析之外，还应当进行严密的法律可行性分析。2022/12/182022/12/183232制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 首首先先，要要对对收收购购者者所所在在地地国国家家（即即投投资资国国）进进行行详详尽尽的的法律可行性分析。包括：法律可行性分析。包括：a)投资国对本国投资者海外

31、投资的一般态度是鼓励还是限制（一般地，资本过剩的国家鼓励海外投资，需要引进外资国家则有所限制）；b)投资国与东道国是否有外交关系和正常的经贸关系；c)投资者向外国投资是否要经过特别程序、需要获得哪些批准；d)投资国政府是否自行建立了对海外投资的非商业性风险提供保险或保证的投资保险或保证制度，或投资国政府是否为全球性或地区性投资保证机构的成员国等等。2022/12/182022/12/183333制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 其其次次，要要对对被被收收购购者者所所在在国国家家（即即东东道道国国）进进行行法法律律可可行性分析。包括：行性分析。包括：a)

32、东道国对外国投资的一般态度；b)外国投资者在东道国所享有的法律待遇，是国民待遇还是优惠待遇；c)东道国是否允许外国公司收购其国内公司、该国有关公司收购、兼并、接管或反托拉斯、反垄断方面的立法对收购公司有何限制；d)收购需要履行何种程序；e)被收购方所从事的领域是否为禁止或限制外国投资者进入；f)东道国营业的法律环境，有关商业活动的法律是否完备、稳定、透明度和可预见性等等。2022/12/182022/12/183434制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 2.2.对目标公司的调查评鉴对目标公司的调查评鉴 必要性必要性 在进行跨国收购前，对目标公司进行调查评

33、鉴，深入了解对方详情实况，对于作出是否收购的决策，确定收购方案，顺利进行谈判，以至签订收购合同和完成交易，都有着重要的现实意义，而且对未来收购后的经营管理提供了一个重要的参考依据。方式与途径方式与途径a)对目标公司的调查，可以直接向其提出问题，也可以间接地通过向与目标公司有关的客户、银行、供应商、代理商等调查，还可以自行收集各种公开的信息。b)调查方式可以由收购者组织律师、会计师、技术人员、商务人员组成专门调查小组到被收购方实地考察，也可以委托当地的律师、会计师、银行或某些咨询服务机构进行调查。2022/12/182022/12/183535制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商

34、管理学院 扈文秀扈文秀 调查内容调查内容 对目标公司的调查评鉴主要包括以下内容：a)a)对目标公司的资信和潜力进行对目标公司的资信和潜力进行调查。包括调查。包括:公司拥有不动产的情况无形财产情况资本结构情况科研开发情况公司是否属于大的跨国公司的成员或有大财团、银行的支持是否向其他公司参股控股等等b)b)对目标公司与第三方关系进行对目标公司与第三方关系进行调查。调查。包括：包括：公司与第三人之间的债权债务关系；公司以各种形式的资产为抵押标的对第三人设立的抵押权情况；公司作为合同当事人一方尚未履行完毕的各种合同情况，尤其是涉及公司被兼并之类条款的合同。2022/12/182022/12/18363

35、6制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 a)a)对目标公司管理机构和其他情况进行调查。对目标公司管理机构和其他情况进行调查。包括包括:公司机构的设立，董事及主要管理人员的产生方式；公司被收购后任期未届满的董事或主要管理人员是否辞职；出售股份的股东和董事或主要管理人员是否正在从事与被收购公司有竞争性的业务活动；出售股份的股东是否得到合法、充分的授权等等。3签订收购合同的法律实务签订收购合同的法律实务 收购合同是公司收购交易的法律表现形式。签订收购合同是跨国公司的一个重要环节，涉及诸多法律问题，实践中一般需要聘请在公司收购方面有专长且经验丰富的律师起草收购合同

36、。因此，在实施跨国收购时，对收购合同的主要条款应当在法律上作详尽的分析评判，以利于在签订收购合同时妥善解决相关法律问题。2022/12/182022/12/183737制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 1.1.收购标的收购标的收购标的包括股份或资产，或两者兼而有之。若为股票，则应写明股票的发行者、发行日期、股票种类、面值、股票证号码，并表明基于股票而产生的权利，如分享红利、收益、优先权等也应一起转让。若收购的是资产，则应详细规定资产的范围。有时资产情况复杂，为明确起见，还应将不出售的资产予以特别列明。2.2.被收购方的陈述和保证被收购方的陈述和保证 被

37、收购方的陈述和保证是收购合同中不可或缺的条款之一，在该条款中，被收购方应该对与收购有关的一系列重要问题作出陈述和保证。2022/12/182022/12/183838制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 主要内容包括：a)公司成立和存在的合法性；b)公司营业活动的合法性；c)公司管理人员和董事的任免程序；d)公司的资本和资产、股东的情况；e)股权转让的程序和限制；f)股东大会和董事会会议记录的完整、真实性；g)公司的章程和细则；h)公司的代理人；i)未决诉讼或被诉威胁；j)公司财务状况；k)公司财产评估数据的真实、完整性；l)公司与第三人之间的合同特别是租

38、赁、抵押和担保合同情况；m)专利、商标方面情况；2022/12/182022/12/183939制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 n.政府批准情况；o.责任保险和损害赔偿保险；p.订立许可协议、特许专营协议的情况；q.公司组织机构情况等等。除上述所列情形之外，在实践中，我们应根据交易的具体情况、尽可能作出详尽的规定，要求被收购方对各种可能出现的对收购方不利的情况作出保证。同时还应明确规定，这些陈述和保证直到被收购公司交接时都有效，有时甚至在交接后一段时期内仍有效。为了核实被收购方陈述和保证的真实性，收购方可以对被收购公司进行法律上和会计上的审查。202

39、2/12/182022/12/184040制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 3.3.收购价格的确定及其支付方式收购价格的确定及其支付方式价格确定价格确定a)影响收购价格的因素是多种多样的，比如被收购企业的资产情况、财政地位、发展潜力、被收购方的保证情况、付款方式等等。b)对于巨额、复杂的公司收购交易，双方在签署收购合同时，可以在该主合同中规定一个初步价格，然后再根据对被收购公司全面审查的结果，确定最后价格。c)确定最后价格的方法和程序应该在收购合同中规定，确定最后价格时，可以再订一附加补充协议。2022/12/182022/12/184141制作：西安

40、理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 3.3.收购价格的确定及其支付方式收购价格的确定及其支付方式支付方式支付方式 在大多数公司收购交易中，由于收购价款额通常较大，用现金支付不可行，用票据支付风险太大，因而常用的方法是通过银行付款。即将收购价款从收购方的银行帐户转到被收购方银行帐户。付款时间通常在收购合同签署时先支付一部分，在被收购公司交接时再付清余款。如果款项巨大，要推迟至被收购公司交接后一段时间付款，则被收购方可以要求收购方出具付款担保，并承担迟延期间的利息。2022/12/182022/12/184242制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理

41、学院 扈文秀扈文秀 4.损害赔偿。损害赔偿。在公司收购完成后，收购方发现有未偿债务和其他严重事件影响了被收购公司的地位或者被收购方违反了其陈述和保证，给收购方造成了损失的，收购方有权要求被收购方予以赔偿。实践中普遍采用的做法是：开立一个完成一定条件后才能支付的帐户，由双方共同指定一个代理人（通常由产权转让机构或公证机关充任），由该代理人控制帐户，在被收购公司交接时，收购方将一部分价款存入该帐户，不全部支付给对方，交接后若发现有未偿债务或其他瑕疵，或被收购方的陈述和保证不真实、不准确而给收购方造成了损失，则收购方可以从该帐户的款项中获得赔偿；若在一定期间内未发现上述情况，该代理人则允许被收购方提

42、取那部分款项。2022/12/182022/12/184343制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 4.损害赔偿。损害赔偿。实践中还有一种做法是提存价款：收购双方约定将一部分收购价款存入一银行帐户，并规定只有在收购双方签署书面文件向银行发出指令时，银行才向被收购方付款。银行在其中的作用只是在技术上审查双方签字的真实性，一旦认定是真实的签字指示，银行就付款给被收购方。这样，如果交接后发现了对收购方不利的情况，收购方则会不同意签署付款指示，被收购方无法提走余款，收购方可由此获得赔偿。2022/12/182022/12/184444制作：西安理工大学工商管理学院

43、制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 5.5.对被收购公司的债务处理对被收购公司的债务处理 在收购合同中，应当对被收购公司在交接前的债务作出处理。首先由收购双方共同认可的会计师事务所对被收购公司的债权债务进行全面审查，以确定被收购公司未清偿债务的全部情况。在处理债务问题时，应当全部审查被收购方与第三人之间订立但尚未履行完毕的合同，特别是供货购货合同、货款借款合同、抵押担保合同、土地房屋设备租赁合同、技术转让合同、雇佣合同、合资合作合同、代理合同以及水电供应合同等。收购方可以要求被收购方提供全部未履行完毕的合同清单及每一合同的复印件，以便收购方进行审查。2022/12/182022/12

44、/184545制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 6.6.被收购公司交接前的过渡性安排被收购公司交接前的过渡性安排 为了保护收购方的合法利益，确保被收购公司在合同签订后至被收购公司交接前的这一段过渡期内不发生重大变化，双方应当在合同中明确约定过渡性安排条款。主要包括：被收购者应当一如既往地进行正常的营业活动，努力维持被收购公司的现有组织机构，保持现有的雇员和管理人员，维持与供应商、顾客及其他人之间现有的商业关系和商业渠道，维持现有的各种保险，在过渡期内，不修改、不变更、不撤销、不终止与他人之间现有的、正在履行的协议。2022/12/182022/12/1

45、84646制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 同时，被收购者应当保证在过渡期内不实施下列行为：发行新股份，向股东派发红利，跨国收购的法律对策，抵押被收购公司的财产，在正常营业活动范围之外出售或处理被收购公司的资产，在正常营业范围之外承担债务（如担保），增加管理人员报酬，增加雇员的报酬或福利，改变会计记帐方法，改变资产折旧方法等等。此外，合同还应当约定被收购方在过渡期内实施聘用新雇员或指派新的管理人员、出售或购置不动产或工业产权、改变公司资本结构、订立数额较大的贷款协议、抵押公司财产等行为时，应事先征得收购方的同意。2022/12/182022/12/18

46、4747制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 7.7.先决条件先决条件 关于合同生效的前提条件。收购合同的生效，除了需要双方正当合法授权代表的签署之外，尚需满足其他一些条件，这些条件就称先决条件或前提条件。这些条件主要包括收购双方所在国政府批准，收购双方董事会或股东大会批准，工会组织的批准，产权交易机构的确认。公证机关的公证等。具体确定哪些条件作为前提条件，由收购双方根据有关法律规定和交易的实际情况，在合同中予以约定。2022/12/182022/12/184848制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 8.8.关于交接

47、和交接后事项关于交接和交接后事项本条款应当规定交接的时间和地点、交接的见证人，交接时收购双方到场的人以及交接时被收购方移交的资产清单和文件清单，收购方应向被收购方支付的款项和支付方式。在交接时，被收购方应将公司收购合同中规定的股权、产权、资产的所有权证明文件交付给收购方。交接后的事项主要包括被收购公司的易名、解散、被收购方协助收购方接管被收购公司时所采取的措施，交接后发现问题的补救办法等。2022/12/182022/12/184949制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 9 9、关于保密和不竞争条款、关于保密和不竞争条款 跨国收购的保密事项涉及两个方面：

48、a)一是收购交易不成时，收购方应当对被收购方的情况保密，不准泄露给他人；b)二是收购交易成功时，被收购方及其主要管理人员及雇员在离开被收购公司后，应该保守收购公司的秘密。通常要求被收购方的有关其他人员保密比较困难，解决的办法是：收购方可以要求被收购方及离开原公司的有关人员作出在一定时期内不得从事与收购方竞争的营业活动的承诺。2022/12/182022/12/185050制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀10.10.关于法律适用和争议的解决关于法律适用和争议的解决跨国收购合同是一个具有涉外因素的合同，可能要涉及外国法的适用。根据与合同有最密切联系原则，跨

49、国收购合同的准据法应是被收购公司所在地国家法律，因为该合同履行地、收购标的所在地都在该国内。由于国际商事仲裁在解决跨国经济争议方面与法院诉讼相比有许多优点，因而仲裁成为解决跨国经济争议最受欢迎的一种方式，而收购合同之仲裁条款又是产生纠纷后国际仲裁的法律依据，但对于仲裁地，可以选择收购方或被收购方所在国，也可以选择第三国。仲裁程序中使用的语言，最好选择收购合同文本所使用的语言。跨国收购是一项复杂的、系统的法律工程，既涉及到本国法，又涉及到外国法，而且还须遵循国际惯例。只有具备丰富的国际投资和国际贸易的实践经验、国际投资的法律意识和法律操作技能以及雄厚的资本和实力的企业，才可能赢得成功。2022/

50、12/182022/12/185151制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀第五节第五节 反兼并与反收购对策研究反兼并与反收购对策研究 2022/12/182022/12/185252制作：西安理工大学工商管理学院制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀扈文秀 一、董事轮换制一、董事轮换制 董事轮换制(Staggered Board Election)是指在公司章程中规定，每年只能更换三分之一的董事，这意味着即使收购者拥有公司绝对多数的股权，也难以获得目标公司董事会的控制权。目前，美国标准普尔指数的500家公司中的一半以上公司采用这种反收购对策。由于这种反收购