第二章建设工程基本法律知识.doc
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1、第二章施工许可法律制度第一节建设工程施工许可制度2Z施工许可证和开工报告的适用范围一、施工许可证的适用范围 建筑工程开工前,建设单位应当向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。【提示】不需办理施工许可证的有:1.限额以下的小型工程(投资额在30万元或建筑面积在300平方米以下的建筑工程) 2.抢险救灾工程;3.农民自建低层住宅;4.军用房屋建筑;5.按规定领取开工报告的工程。二、实行开工报告制度的建设工程1.审查内容(1)资金到位情况;(2)投资项目市场预测;(3)设计图纸是否满足施工要求;(4)现场条件是否具备“三通一平”等要求。2.和建设监理开工报告的区别政府部门核
2、发的开工报告施工单位向监理提交的开工报告性质不同行政许可制度项目管理程序,监理单位对施工单位开工准备工作的认可主体不同建设单位向政府申报施工单位向监理单位提交内容不同审核建设单位具备开工条件审核施工单位具备开工条件【提示】施工许可证是建委的事情,而开工报告是发改委的事情。2Z申请主体和法定批准条件 一、施工许可证的申请主体建筑工程开工前,建设单位应向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。二、施工许可证的法定批准条件应当具备下列条件:(1)已经办理该建筑工程用地批准手续;(有地)【注意】必须是国有土地,只需要批准,不需要拿证。(2)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可
3、证;(有规划)【注意】在城市规划区,规划许可证包括用地规划许可证和建设工程规划许可证;在乡、村庄规划区的,核发乡村建设建设规划许可证。(3)需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求;(可施工)【注意】不要求拆迁全部完成,只要求拆迁进度符合施工要求(4)已经确定建筑施工企业;(有人)(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料;(有图)【注意】关于图纸和技术资料,除了有以外,还要求必须通过有关部门的审核。同时不要求图纸全部完成,只要求满足施工需要即可。(6)有保证工程质量和安全的具体措施;(有质量安全保证)【注意】如必须监理的已经委托监理,但不是所有的项目都要求必须委托监理。具体措施包括:施工企业编制的施
4、工组织设计中有安全技术措施;专业性较强的项目编制了专项质量、安全施工组织设计;办理了工程质量、安全监督手续。(7)建设资金已经落实;(有钱)【注意】要求资金已落实,不要求资金全部到位,资金落实标准:(1)建设工期不足一年的,到位资金原则上不得少于工程合同价的50%;建设工期超过一年的,到位资金原则上不得少于工程合同价的30%; (2)建设单位应当提供银行出具的到位资金证明,有条件的可以实行银行付款保函或者其他第三方担保。 (8)法律、行政法规规定的其他条件。(如监理和消防许可等)【记忆】有证、钱、人、图、有措施,并经过批准,符合其他。【注意】建设行政主管部门应与自收到申请之日起十五日内,对符合
5、条件的申请颁发施工许可证。2Z延期开工、核验和重新办理批准的规定一、申请延期的规定1.领取后3个月内开工,因故不能按期开工,应向发证机关申请延期(以两次为限);故理论上最长不能超过9个月2.不开工又不延期,施工许可证自行废止 二、核验施工许可证的规定施工中止,建设单位在1个月内向发证机关报告,中止施工满1年的工程恢复,要核验施工许可证。符合条件,允许继续施工,施工许可证有效;如不符合条件,收回施工许可证,不允许恢复施工。三、重新办理批准手续的规定对于实行开工报告制度的建设工程,因故不能按期开工超过6个月,重新办理。【提示】与施工许可证和开工报告有关的时间 内 容时 间领取施工许可证后开工的最长
6、日期3个月开工延期的时间3个月(可延期两次)中止施工,提出报告的时间1个月中止施工后需核验施工许可证的1年以上因故不能开工需重新开工报告的6个月2Z违法行为应承担的法律责任违法行为法律责任未经许可擅自开工责令停止施工,限期改正,处工程合同款1%2%的罚款未取得施工许可或规避办理而将工程项目分解后擅自施工具备条件:责令改正。 不具备条件:责令停止施工,并对建设单位和施工单位分别处以罚款骗取和伪造施工许可证收回施工许可证,责令停止施工,并对责任单位处以罚款;构成犯罪的,追究刑事责任 第二节施工企业从业资格制度2Z企业资质的法定条件和等级四个问题:企业资质、禁止无资质或越级承揽工程、禁止以其他企业(
7、以本企业名义)承揽工程、法律责任。一、施工企业资质的法定条件四个方面:注册资本、专业技术人员、技术装备和业绩。【记忆】除了有钱有人有物,还得有光辉历史。 企业级别特级资质一级资质二级资质三级资质注册资本金3亿5 000万元2 000万元600万元企业净资产3.6亿6 000万元2 500万元700万元(二)有符合规定的专业技术人员企业级别企业经理工程管理经验要求技术负责人要求建造师人数财务负责人特级企业10年15年+高级职称+一级注册建造师资格,主持完成过两项及以上施工总承包一级资质要求的技术工作,或甲级设计资质要求的代表工程,或合同额2亿元以上的总承包项目一级建造师50人以上高职+注册会计师
8、一级企业10年/高级职称(总工程师)10年+高级职称一级建造师12人以上总会计师高职总经济师高职二级企业8年/中级职称8年+高级职称二级项目经理不少于12人中级以上三级企业5年5年+中级职称三级项目经理不少于10人初级以上(三)有符合规定的技术装备(四)有符合规定的已完成工程业绩企业级别高度层数单体建筑面积跨度住宅小区或建筑群单项建安合同额标准特级企业100m285万m2钢混30m钢结构36-2亿5(工程总承包)或3(施工总承包)一级企业100m253万m230m10万m21亿4以上(施工总承包或主体工程承包)二级企业50m121万m221m5万m23 000万同上三级企业25m65000 m
9、215m500万3以上(施工总承包或主体工程承包)二、施工企业的资质序列、类别和等级资质序列业务范围资质类别资质等级施工总承包可承接施工总承包工程,可委托专业分包或劳务分包12个特、一、二、三或:特、一、二专业承包可承接施工总承包企业分包的专业工程,和建设单位发包的专业工程,可劳务分包60个1-3个等级或:不分等级劳务分包劳务作业13个分一级、二级或:不分等级三、施工企业的资质许可住建部许可1)施工总承包序列特级资质、一级资质2)国务院国有资产管理部门直接监管的企业及其下属一层级的企业的施工总承包二级资质、三级资质3)水利、交通、信息产业方面的专业承包序列一级资质4)铁路、民航方面的专业承包序
10、列一级、二级资质5)公路交通专业承包不分等级资质、城市轨道交通专业承包不分等级资质程序:央企及其下一级企业直接向国务院建设行政主管部门申请;其余应通过注册地省级政府建设行政主管部门申请。建设厅许可1)施工总承包序列二级资质2)专业承包序列一级资质3)专业承包序列二级资质4)专业承包序列不分等级资质市级建设部门许可1)施工总承包序列三级资质(国资除外)2)专业承包序列三级资质3)劳务分包序列资质4)燃气燃烧器具安装、维修企业资质【注意】以下三类由住建部许可:(1)专业承包的一级(水利、交通、信息产业、民航)(2)专业承包的一级二级(铁路、民航)(3)公路以及轨道交通(不分等级)四、施工企业资质证
11、书的申请、延续和变更(一)施工企业的申请1.建筑业企业可以申请一项或多项资质;2.申请多项资质的,应选择等级最高的一项资质为企业主项资质 3.企业首次申请和增项申请资质,不考核企业工程业绩,其资质按最低资质等级核定 4.已取得工程设计资质的企业首次申请同类别或相近的建筑企业资质的,可以将相应规模的工程总承包业绩作为工程业绩予以申报,但申请资质等级最高不超过其现有工程设计资质等级。 (二)企业资质证书的延续资质证书有效期为5年;可届满延期,应在届满60日前申请办理手续;可延续5年。 (三)企业资质证书的变更建筑业企业在资质证书有效期内名称、地址、注册资本、法定代表人等发生变更的,应当在工商部门办
12、理变更手续后30日内办理资质证书变更手续。企业申请资质证书变更,应当提交以下材料:(1)资质证书变更申请;(2)企业法人营业执照复印件;(3)建筑业企业资质证书正、副本原件;(4)与资质变更事项有关 的证明材料。企业发生合并、分立、改制的资质办理合并存续或者新设立的建筑业企业可以承继合并前各方中较 高的资质等级,但应当符合相应的资质等级条件分立根据实际达到的资质条件,按照建筑业企 业资质管理规定规定的审批程序核定改制改制后不再符合资质标准的,应按其实际达到的资质标准及 本规定申请重新核定资质条件不发生变化的,按照建筑业企业资质管理规定关 于申请资质证书变更的程序办理四)不予批准企业资质升级申请
13、和增项申请的规定【注意】时间是申请之日起前1年内。 (1)超越本企业资质等级或以其他企业的名义承揽工程,或允许其他企业或个人以本企业的名义承揽工程的;(2)与建设单位或企业之间相互串通投标,或以行贿等不正当手段谋取中标的;(3)未取得施工许可证擅自施工的;(4)将承包的工程转包或违法分包的;(5)违反国家工程建设强制性标准的;(6)发生过较大生产安全事故或者发生过两起以上一般生产安全事故的;(7)恶意拖欠分包企业工程款或者农民工工资的;(8)隐瞒或谎报、拖延报告工程质量安全事故或破坏事故现场、阻碍对事故调查的;(9)按照国家法律、法规和标准规定需要持证上岗的技术工种的作业人员未取得证书上岗,情
14、节严重的;(10)未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务,造成严重后果的;(11)涂改、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业企业资质证书 ;(12)其他违反法律、法规的行为。【提示】注意(2)、(3)、(4)、(6)、(7)条的规定。(五)企业资质证书的撤回、撤销和注销【提示】撤回:不再符合资质条件;撤销:不该许可的许可了;注销:归于无效。1.企业取得资质后不再符合相应资质条件的,逾期不改的,可撤回资质;被撤回后,企业可按其实际达到的资质标准,重新核定资质2.撤销资质的情形 (1)资质许可机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予资质许可的(2)超越法定职权作出准予建筑业企业资质许可
15、的 (3)违反法定程序作出资质许可的 (4)对不符合许可条件的申请人作出准予资质许可的 (5)其它 3.注销资质的情形 (1)资质证书有效期届满,未依法申请延续的 (2)建筑业企业依法终止的 (3)建筑业企业依法被撤销、撤回或吊销的 (4)其它 【提示】吊销:一定是企业有过错。五、外商投资建筑企业的规定(一)外商投资建筑企业设立与资质的审批权限【注意】实行分级分类管理资质序列与等级设立批准资质批准施工总承包序列特级、一级;专业承包序列一级国务院对外经贸行政主管部门国务院建设行政主管部门施工总承包序列二级及以下;专业承包序列二级及以下;劳务分包序列资质省级政府外经贸行政主管部门省级政府建设行政主
16、管部门中外合资、中外合作企业的中方投资者为中央管理企业国务院对外经贸行政主管部门国务院建设行政主管部门【提示】外商投资建筑企业,申请晋升资质等级或增加主项以外资质的,依规定到建设行政主管部门办理。【典型例题】外商投资建筑业企业中的专业承包二级资质,由()设立批准,由()进行资质批准。A.国家工商总局国务院建设行政主管部门 B.国务院外经贸管理部门国家工商总局 C.省级工商部门省级建设行政主管部门 D.省级外经贸管理部门省级建设行政主管部门 【答案】D【解析】设立批准与资质批准分别由对外贸易经济管理部门和建设主管部门管理,非工商部门。参见教材P58。(二)申请设立外商投资建筑业企业应当提交的资料
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