项目二国际商事组织法.ppt

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1、项目二项目二国际商事组织法知识目标知识目标n掌握三种企业的组织形式及其主要的法律特征n掌握公司的设立条件，熟悉公司的设立程序n掌握公司组织结构基本框架，熟悉各机构的权限及议事规则n掌握公司的资本构成、发行、转让等制度n熟悉公司进行合并、分立、解散、清算等事务的法律程序能力目标能力目标n能够正确选择企业形式n能够依法为设立企业准备条件n能够依法管理企业任务一任务一选择企业的类型案例引入案例引入n王一欲创建自己的企业，于是找到朋友李二、张三和赵四。王一拥有资金25万元，李二拥有一处街面房，房产市价30万，如果出租开店，月租金为5000元左右，张三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二的街

2、面房因城市建设而处于商业中心地段，市价可能会往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很确信，希望尽可能制约其行为。n思考：思考：1.请为他们设计至少两种投资方案。2.请分析每种企业中每个人的风险。3.你认为在选择投资模式时，投资者应考虑哪些问题？n方案方案1 1：王一出资，设立个人独资企业，租用李二的房屋，与张三签订专利许可使用合同，聘请李四做经理。n方案方案2 2：王一、张三和赵四以各自拥有的资产出资成立一家普通合伙企业，租赁李二的房屋进行经营。n方案方案3 3：王一、李二、张三以各自拥有的资产出资成立一家有限责任公司，聘请赵四做公司的经理，管理公司。n方案方案4 4：王一出资，设立

3、一人公司，租用李二的房屋，与张三签订专利许可使用合同，聘请李四做经理。一、一、主要的企业类型主要的企业类型个人独资企业公司企业合伙企业谁出资？企业财产属于谁？谁有权经营管理企业？出资人对企业债务负什么责任？（一）个人独资企业1、投资人是单独的自然人。2、企业财产属于投资人所有。3、投资人对企业的一切事务享有代表权、决定权和处置权。（经营管理权）4、投资人对企业的债务承担无限清偿责任。不以出资额为限承担责任（二）合伙企业（二）合伙企业合伙企业是介于独资企业和公司之间的一种商事组织。其产生的根本原因在于它能弥补独资企业发展中的不足，其存在的价值可归纳如下：1、有助于企业扩大发展规模；、有助于企业扩

4、大发展规模；2、有助于扩大企业的资金来源；、有助于扩大企业的资金来源；3、有助于企业的经营管理水平；、有助于企业的经营管理水平；4、有助于分散风险；、有助于分散风险；5、有助于建立有效的信用制度。、有助于建立有效的信用制度。以上也即合伙企业相对于独资企业的优点，但某些优点，同时又可以是缺点。如：决策须经各合伙人同意；共同经营共负盈亏，对每个合伙人存在过多的人身依赖；等等。合伙企业的法律特征1、合伙人共同出资。合伙人之间应订立合伙协议，明确合伙企业的有关问题及合伙人之间的权利和义务。2、合伙企业的财产属于合伙人共有，在合伙存续期间不得随意转让或分割。3、合伙人共同管理企业，每个合伙人有平等的管理

5、权。每个合伙人都有权作为合伙企业和其他合伙人的代理人执行合伙事务，并对企业和其他合伙人发生约束力，共同对第三人负责。另有协议的除外。4、合伙人对企业的债务承担无限连带责任。法律另有规定的除外。连带责任是指债权人有权向任何一个债务人要求清偿全债务，任何一个债务人也有义务偿还全部债务。承担连带责任的合伙人享有追偿权。不承担连带责任的合伙人不承担连带责任的合伙人n特殊的普通合伙以专业知识或技能为客户提供有偿服务的合伙企业。因合伙人的故意或重大过失导致合伙企业的债务，有过错的合伙人承担无限连带责任，其他合伙人承担有限责任。n有限合伙由无限责任合伙人和有限责任合伙人组成，其中，无限责任合伙人对企业债务承

6、担无限连带责任，有限责任合伙人承担有限责任。无限责任合伙人享有经营管理权。（三）公司企业1、股东共同出资。公司是股权式的企业，股东按出资比例享受权利，承担义务。2、公司财产属于公司所有。公司是法人企业，具有独立性。机构的独立财产的独立责任的独立3、公司的组织机构有权管理公司。4、公司股东对公司债务承担有限责任。法律另有规定的除外。公司的种类公司的种类1、根据股东对公司的责任形式不同n无限责任公司n有限责任公司n两合公司n股份有限公司n股份两合公司有限公司的主要法律特征有限公司的主要法律特征n股东人数受法律限制。n公司不对外发行股票。n股东承担有限责任。n公司的组织机构比较简单。n股东可以转让出

7、资，但有较为严格的限制。股份公司的主要法律特征股份公司的主要法律特征n全部资本划分为等额股份。n股东人数有最低限制。n股东负有限责任。n可以公开发行股票，股份可自由转让。n公司的账目必须公开。n组织机构规范，实行所有权和经营权相分离。2、根据公司之间的关系不同案例：甲公司的下属企业A公司与B公司签订了一个合同。但是后来A公司经营不善，无法履行合同义务，且A的财务状况也非常差。B公司考虑到与A公司打官司，即使打赢了也可能拿不到赔偿，但甲公司的实力很好。于是B公司就要求甲公司为承担责任。请问：甲公司需要为A承担债务吗？（1）公司之间存在控制关系n母公司n子公司（2）公司之间存在管理关系n本公司(总

8、公司)n分公司无法人资格有法人资格一人公司与个人独资企业的区别：一人公司与个人独资企业的区别：1、“一人公司一人公司”投资者虽只有一个股东，但该投资者虽只有一个股东，但该股东可以是自然人，也可以是法人、国家或者股东可以是自然人，也可以是法人、国家或者组织，公司内部可以具有公司的组织机构（如组织，公司内部可以具有公司的组织机构（如董事会、监事会等）；董事会、监事会等）；2、“一人公司一人公司”具有独立的法人资格，公司与具有独立的法人资格，公司与股东的人格是独立的，公司以自己的独立财产股东的人格是独立的，公司以自己的独立财产对公司债务承担责任，股东只承担有限责任；对公司债务承担责任，股东只承担有限

9、责任；3、一人公司在性质上属于公司，受公司法的调、一人公司在性质上属于公司，受公司法的调整，应当遵循公司法规定的运作和管理模式进整，应当遵循公司法规定的运作和管理模式进行运作和管理。如设立法定的组织机构、依照行运作和管理。如设立法定的组织机构、依照公司法规定表决程序表决等。公司法规定表决程序表决等。我国的立法现状我国的立法现状我国的立法现状我国的立法现状(注意新修订的公司法的新规定）注意新修订的公司法的新规定）注意新修订的公司法的新规定）注意新修订的公司法的新规定）2006年实施的新公司法对一人公司作了明确的规定，年实施的新公司法对一人公司作了明确的规定，即：允许设立一人有限责任公司。即：允许

10、设立一人有限责任公司。为什么允许设立一人公司？为什么允许设立一人公司？第第一一、对对事事实实的的认认可可；现现实实生生活活中中，一一个个股股东东的的出出资资额额占占公公司司资资本本的的绝绝大大多多数数而而其其他他股股东东只只占占象象征征性性的的极极少少数数，比比如如一一个个公公司司一一个个大大股股东东占占99.9%99.9%的的股股份份，另另外外一一个个人人占占0.1%0.1%的的股股份份，或或者者一一个个股股东东拉拉上上自自己己的的亲亲朋朋好好友友做做挂挂名名股股东东的的有有限限责责任任公公司司，即即实实质质上上的的一一人人公公司司，客客观观上上大量存在，也很难禁止。大量存在，也很难禁止。第

11、二、与国际通行做法相接轨第二、与国际通行做法相接轨。从国际上看，许多国家也。从国际上看，许多国家也都从过去不允许设立一人公司，发展到现在允许设立一都从过去不允许设立一人公司，发展到现在允许设立一人公司。也即，设立一人公司是各国的普遍做法。人公司。也即，设立一人公司是各国的普遍做法。n但但是是，一一人人公公司司的的设设立立一一度度存存在在很很大大的的反反对对意意见见，最具代表性的是：最具代表性的是：n一一人人公公司司对对债债权权人人而而言言，风风险险太太大大！因因为为属属于于有有限公司，承担的将是有限责任。限公司，承担的将是有限责任。n而而个个体体工工商商户户包包括括一一人人的的独独资资企企业业

12、承承担担的的是是无无限限责责任任，他他的的企企业业财财产产和和个个体体财财产产是是共共同同的的，这这就就意意味味着着将将来来如如果果经经营营中中的的财财产产不不能能偿偿付付的的话话，他就要用家庭的财产偿付。他就要用家庭的财产偿付。n正是基于这个原因，新公司法在允许一个法人或正是基于这个原因，新公司法在允许一个法人或者一个自然人设立一人有限责任公司的同时，者一个自然人设立一人有限责任公司的同时，主要设立了主要设立了5项风险防范制度：项风险防范制度：任务二任务二如何设立企业公司的设立公司的设立（一）设立要件1、发起人发起人的人数有限责任公司：50人以下股份有限公司2200人发起人的责任在公司成立之

13、前，对设立公司的全部费用和债务承担连带责任。公司一旦成立，发起人即是公司的股东。承担公司筹办事务的公司创始人。2、资本又称为注册资本或股本,是指在公司章程中确定的，由全体股东出资构成的并在公司登记管理机关登记的财产总额。法定最低资本额有限公司?股份公司?资本的构成（出资方式）货币实物知识产权土地使用权其他可以用货币估价并可以转让的非货币财产。n不得作为出资的财产：劳务信用自然人姓名商誉特许经营权设定担保的财产3、章程是公司设立过程中必须向公司注册机构提交的关于公司的宗旨、组织、经营规模、活动等诸事项的基本法律文件。公司的章程是公司的宪法。公司章程对公司、公司的组织机构、公司的股东、董事、监事等

14、有约束力。n中国新修订的中国新修订的2014公司法公司法第第23条规定，条规定，设立有限责任公司，设立有限责任公司，应当具备应当具备5个条件个条件：n第一，股东符合法定人数，（50人以下）；n第二，有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；n第三，股东共同制定公司章程；n第四，有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；n第五，有公司住所。n设立股份有限公司，应当具备设立股份有限公司，应当具备6个条件个条件：n第一，发起人符合法定人数（2200人）；n第二，有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；n第三，股份发行、筹办事项符合法律规定；n第四，发起人制订公司章程

15、，采用募集方式设立的经创立大会通过；n第五，有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；n第六，有公司住所。（二）股份公司的设立方式n发起式设立由发起人认购全部股份，不向社会公开发行股票而设立的股份公司。n募集式设立由发起人认购一部分股份，其余部分向社会公开发行而设立的股份公司。我国：发起人应认购注册资本的35%。（三）申请公司注册登记有限公司的设立通常比较简单，各国多采用准则主义或者登记主义，即只要符合法定条件，股东订立章程，经全体股东签名盖章，附出资证明，即可以向登记机关申请设立登记，无须审批。中国绝大部分有限公司也采取这种方式成立。但有两类有限公司例外，一类是国有独资公司；一类是外商

16、投资企业。这两类公司都需要经过批准才可以办理设立登记手续。n股份公司的设立程序不同于有限公司。西方国家对于股份有限公司的设立，早起采取特许主义，在经历了核准主义、准则主义阶段后，现在大多数采取严格的准则主义，即对成立要件进行严格规定，但国家一般在登记之前不进行专门的审批，而只是对关系到国计民生的特定公司，须事先核准才可以登记成立。中国公司制度实施的时间不长，公司法仍规定实行国家主管机关事先审批的核准主义，而不同于有限公司的准则主义。思考案例思考案例赵、钱、孙、李、陈拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本为100万元，其中赵、钱各以货币10万元出资；孙以设备出资，经评估机构评估为35万元；

17、李以其专利技术出资，作价40万元；陈以劳务出资，经全体出资人同意作价5万元。由于李长期在国外，公司主要由赵某和孙某管理，因此他们经过协议在章程中规定，如果公司盈利，税后利润的分配方案为赵25%、钱10%、孙40%、李20%、陈5%。公司拟不设董事会，由赵任执行董事；未设监事会，由经理孙某担任公司的监事。n请问：n1.根据我国法律，该公司在出资方式上是否存在问题？n2.他们在章程中规定的分配利润方案合法吗？n3.如果经过纠正问题，公司得以成立，但发现孙某投资的设备价值严重缩水，公司应怎么办？n4.公司机构的设置是否符合公司法？任务三任务三企业管理法律实务分析一、独资企业的管理一、独资企业的管理n

18、独资企业的投资人既可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。n投资人对受托人或被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。二、合伙企业的管理二、合伙企业的管理n1、合伙企业的内部关系n由合伙协议规定，n在合伙协议无规定或规定不明确并发生纠纷时，有关法律规定才得以补充适用。思考n谁在合伙企业中享有经营管理权？2、合伙的外部关系、合伙的外部关系n（1）每个合伙人在执行合伙企业业务中所做出的行为，对合伙企业与其他合伙人都具有约束力。n（2）合伙企业内部对合伙人执行合伙事务及其对外代表权可以进行限制，但不得以此对抗善意第三人。n（3）合伙人之间对第三人负连带责任

19、。三、公司的组织机构及权限三、公司的组织机构及权限（一）三种立法模式1、单层体制英美股东董事董事会股东会总经理各职能部门各专门委员会选举执行委员会审计委员会人事与薪酬委员会提名与治理委员会公共事务委员会(2)双层体制(双董事会制)德国股东股东会董事董事会总经理各职能部门监察人会监察人选举监督董事会管理董事会任免（3）三会制 日本、中国监事会股东董事董事会股东会总经理各职能部门监事（权力机构）（监督机构）执行机构我国有限公司特别规定我国有限公司特别规定n规模小的公司可以不设董事会，只设一名执行董事。n规模小的公司可以不设监事会，只设12名监事。2、股东权利和义务股东权参与管理权选择管理者权资产受

20、益权请求保护权股东义务出资不得抽回出资以认缴的出资额承担有限责任遵守公司章程3、股东（大）会（1）股东大会的类型年会特别会议（2）股东大会的职权重大事项决策权重要人事任免权章程修改权 （3）股东大会决议的表决表决：有限公司股东按出资比例享有表决权。股份公司股东所持每一股份为一表决权。决议：普通决议需代表公司表决权过半数的股东同意。特别决议 要以代表2/3或3/4的绝对多数表决权的股东同意方可通过。修改公司章程、增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式3、董事会（1）董事会的组成、职权和议事规则组成:董事会由董事组成。职权:除法律或公司章程规定由股东大会决定的事项外，公司的全部业务都

21、可由董事会决定。议事规则一般实行一人一票制，一项有效的决议应由出席会议董事的半数或2/3以上同意方可形成。(2)董事的责任注意义务董事在管理公司的业务时，应当勤勉、谨慎。忠实义务董事应以自己的技能为股东和公司谋求最大利益，不得使自身利益与公司利益发生冲突。董事的责任也适用于所有对企业有经营管理职权的个人。4、监事会（1）监事会的组成由股东代表和职工代表（监事）组成。公司高级管理人员不得兼任监事。（2）监事会的法律地位双董事会制监督机关+管理和领导机关三会制监督机关（3）监事会的职权5、经理经理是由董事会聘任的负责公司日常工作的高级职员，对董事会负责，辅助董事会管理公司事务。经理应在董事会授权范

22、围内行使权利，同时与董事一样对公司负有注意和忠实等义务。思考案例思考案例某股份公司召开股东大会，作出以下决议：1、选举更换部分董事，选举更换董事长；2、选举更换全部监事；3、更换公司总经理；4、就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。请问：上述决议是否合法？请说明理由。任务四任务四公司资本管理实务分析思考案例甲、乙、丙、丁、戊5人组建了一个市场调研公司，形式为有限责任公司，注册资本为20万元，每人出资4万元。公司成立半年后，乙因看好其他行业，想脱离公司。1、乙能够要求公司退回他的股份吗？2、如果乙想在股东之间转让出资，而甲丙都想购买他

23、的股份，应该怎样处理呢？3、如果乙想把股份转让给A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，则会产生什么后果？一、公司资本制度一、公司资本制度法定资本制授权资本制折衷资本制法定资本制（大陆法）公司在其设立时，即须将章程中所载明的资本额全部认购或募足完毕，否则公司不得成立，公司如增加资本必须修改章程。授权资本制（英美法）公司在设立时，不必全部发行或认足其注册资本，可以先发行其中的一部分，其余的在公司成立后通过授权董事会根据业务发展需要募集。折衷资本制（德国、日本、我国等）公司应在章程中载明资本总额，但不必一次性认足，公司成立时只需认足法定比例以上的部分，其余授权董事会在公司成立后的法定期限内募足。二、股份

24、与股票股份是股份有限公司资本的最小构成单位，也是股东权益的基本计量单位。股票是股份公司公开发行的证明股东在公司中拥有权益的一种有价证券，是股份在法律上表现形式。股份（股票）的种类1、普通股和优先股。普通股是无特别权利的股份。优先股是比普通股享有优先权的股份。优先权主要体现在：优先分配股息优先分配公司的剩余财产。限制：股息固定无表决权或限制表决权2、记名股和无记名股记名股是记载股东姓名或名称的股份。无记名股是不记载股东姓名或名称的股份。3、额面股和无额面股。额面股是指股票上明确标明金额的股份。无额面股是指股票上不标明金额，仅标明在总股本中比例的股份，其价值随公司财产的增减而增减。我国不允许发行无

25、额面股。三、资本的转让1、股份公司资本原则上可以自由转让。2、有限公司的资本转让（1）股东之间的转让自由转让（2）向股东之外的第三人转让应当经其他股东过半数同意；在同等条件下，其他股东有优先购买权。n公司的出资（新）公司的出资（新）在05年公司法修订之前，我国公司法规定了严格的资本制度。首先，既不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款。我国公司法不仅要求设立公司时须在章程中明确规定资本的数额，而且要求该资本数额一次性全部认缴完毕。其次，规定了过高的最低注册资本额。原公司法第二十三条和第七十八条规定的资本额比欧洲国家一般要高出至倍（考虑到人民币与有关外汇的比价因素）。其基本特点是强调公司资本的真

26、实与可靠。但因其固守资本的确定、不变和维持的理念，往往导致公司设立周期过长、设立成本过高及公司成立后增减资本非常麻烦。因此，在公司法修订之前，想自己投资办公司，并不是件容易的事。公司设立门槛过高，难以满足社会资金的投资需要，这正是公司法修订的重要动因之一。n2014新公司法放宽了注册资本登记条件，除了法律行政法规以及国务院决定对公司注册资本最低限额另有规定的情况之外，取消了有限责任公司最低注册资本3万元，一人有限责任公司最低注册资本10万元，股份有限公司最低注册资本500万元的限制。不再限制公司设立时股东的首次出资比例，也不再限制股东的货币出资比例。1.公司实收资本不再作为登记事项，也就是说今

27、后的企业法人营业执照上只显示注册资本金额，不再显示实收资本金额的字样，意味着国家降低了注册登记公司的门槛，凸显出国家鼓励创业、就业的政策。但需要注意的是有限责任公司的股东需要通过公司的章程认缴出资，通过股东的认缴出资额来对公司承担有限责任。即注册资本的多少依然决定着这家公司的资金实力和对外承担民事责任的能力。当然公司注册资本金额越大，股东在其认缴出资的范围内承担的责任也就越大。20142014新新公司法公司法解读解读 2.除法律、法规、国务院决定对公司注册资本有最低限额规定的以外，有限公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，认缴出资只需记载于公司章程即可，不再要求公司股东必须在公

28、司成立之日起两年内缴足出资。（注册资本有要求的例外是指：证券法对证券公司最低注册资本的规定、商业银行法对设立商业银行最低注册资本的规定、保险法对保险公司最低注册资本的要求、国际货物运输代理业管理规定有关设立国际货运代理公司最低注册资本的要求以及其他根据法律、法规、国务院决定等对注册资本有要求的其他公司。）3.在公司法修订以前，存在有些创业者本身具有一定的技术，但因为缺少启动注册公司的最低货币出资要求，就不能设立公司，现在新公司法取消了货币出资要求，大大鼓励了创业者，为创业者打开了开设公司的大门。取消了公司设立出资必须经过会计师事务所验资的规定，这样也就减少了设立公司的费用，避免了开设公司的额外

29、支出。再次体现了国家的政策顺应了国际潮流，为鼓励创业，解决就业问题提供基础保障。4.取消一人公司的最低注册资本要求，取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定，在一定程度上体现鼓励创业，扩大就业的政策要求。5.取消了法定资本的限制，股份公司与有限公司之前主要区别之一是最低注册资本的不同，有限公司最低注册资本3万元，股份公司最低注册资本500万元。公司法修订后，有限公司和股份公司的区别在于有限公司为人合性、股份公司为资合性，另外则是人数不同以及设立方式不同。任务五任务五企业运行中的变化一、合伙企业运行中的变化一、合伙企业运行中的变化n1、入伙和退伙n新入伙的合伙人如何承担企业债务？n退伙

30、人对企业的债务如何承担？n2、合伙企业的解散二、公司运行中的变化二、公司运行中的变化（一）公司合并与分立1、公司合并的形式（1）新设合并（2）吸收合并2、公司分立的形式（1）新设分立（2）派生分立3、公司合并和分立、公司合并和分立的程序的程序n签订书面的合并或分立协议，并编制资产负债表、财产清单和财务会计报告。n股东会作出合并或分立决议。n通知、公告债权人。n实施合并或分立协议。n办理合并或分立登记。4、公司合并、分立、公司合并、分立的法律后果的法律后果n参与合并或分立的公司主体资格发生变化n原公司的权利义务由合并或分立后的公司承受（不需要清算）n原公司的股东成为合并或分立后的公司的股东思考案

31、例思考案例n甲公司分立为在A市的A公司和在B市的B公司，按照分立协议约定，原甲公司的债务由B公司偿还。分立半年后，原本甲公司拖欠A市乙公司的一笔货款到期，现在按照就近原则，乙公司要求A公司清偿债务。n请问：A公司应当怎么办？（二）（二）公司公司的解散的解散1、自愿解散公司有下列情形之一的，可以自愿解散：n公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他事由出现时；n公司股东会决议解散；n因公司合并或分立需要解散的。2、强制解散n责令关闭。n吊销营业执照。n判决解散。n判决解散是指法院依当事人的请求裁定解散公司。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，

32、持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。3、公司的清算、公司的清算公司清算，又称清盘，是指处理公司未了事务，终结其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序。根据是否在破产情形下进行，公司清算可分为破产清算和非破产清算。揭开公司面纱揭开公司面纱（piercing the corporate)n 公司作为现代企业的基本形态，以有限责任作为其责任形式。从历史上看，有限制的产生曾为公司在社会经济生活中发挥重要的作用奠定了基础，它象一股神奇的魔力，推动了投资的增长和资本的积累。在公司法中，有限责任制度也居于核心地位，并被一些学者称为公司法的“传统的奠基石(traditiona

33、l cornerstone)”，公司法的许多规则在很大程度上是由有限责任制度决定的。所以，按照一般的理解，现代企业制度的主要内容乃是有限责任制度。n有限责任制度自产生以来，就逐渐形成为促进经济发展的有力的法律工具。n公司的产生为社会化大生产提供了适当的企业组织形式，并在更广泛和更深层领域中促进了市场经济的发展，从而使资本主义在短时期内创造出了比以前所有社会都大得多的生产力。然而，公司是以有限责任为其显著特征的，公司制度正是通过有限责任等制度发挥作用的。n因此，美国前哥伦比亚大学校长巴特勒(NNButler)在1911年曾指出：“有限责任公司是当代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸汽机和电的

34、发明”。n前哈佛大学校长伊洛勒(CharlesWEliot)也认为“有限责任是基于商业的目的而产生的最有限的法律上的发明”。n许多学者认为，有限责任改变了整个经济史。n 减少和转移风险。减少和转移风险。市场竞争充满了风险，风险总是市场竞争充满了风险，风险总是与投资的利润相伴随的。如果对股东与投资的利润相伴随的。如果对股东的责任没有限制，而单个的股东又不的责任没有限制，而单个的股东又不能完全控制公司，那么当公司欠下大能完全控制公司，那么当公司欠下大笔债务时，有可能使众多的单个股东笔债务时，有可能使众多的单个股东破产。所以有限责任是减少风险的最破产。所以有限责任是减少风险的最佳形式。佳形式。n 鼓

35、励投资。鼓励投资。有限责任的最大优点在于通过使股有限责任的最大优点在于通过使股东负有限责任，从而有利于鼓励投资。东负有限责任，从而有利于鼓励投资。有限责任不仅减轻了投资风险，使投资有限责任不仅减轻了投资风险，使投资者不会承担巨大的风险，同时有限责任者不会承担巨大的风险，同时有限责任使股东的投资风险能够预先确定，即投使股东的投资风险能够预先确定，即投资者能够预先知道其投资的最大风险仅资者能够预先知道其投资的最大风险仅限于其出资的损失，这就给予投资者一限于其出资的损失，这就给予投资者一种保障。种保障。n 促使所有权和经营权的分离。促使所有权和经营权的分离。即投资者不一定实际参与管理和经营。在即投资

36、者不一定实际参与管理和经营。在有限责任情况下，由于风险的事先确定性和有有限责任情况下，由于风险的事先确定性和有限性，因此股东没有必要实际参与管理从而控限性，因此股东没有必要实际参与管理从而控制公司，也因此促进了劳动的合理分工。制公司，也因此促进了劳动的合理分工。.增进了市场交易。增进了市场交易。由于投资风险的有限性，增强了股份在市场由于投资风险的有限性，增强了股份在市场上的可转让性，从而增进了证券市场上的股份交上的可转让性，从而增进了证券市场上的股份交易，促使资源实现优化配置。所以有限责任，也易，促使资源实现优化配置。所以有限责任，也极大地促进了证券市场的发展。极大地促进了证券市场的发展。n（

37、5）减少了交易费用。）减少了交易费用。有限责任制度避免了债权人直接针有限责任制度避免了债权人直接针对单个股东提起诉讼的情况，这样债权对单个股东提起诉讼的情况，这样债权人只是在公司不履行其义务时，直接对人只是在公司不履行其义务时，直接对公司提起诉讼，而不必对每个股东提起公司提起诉讼，而不必对每个股东提起费用高昂的，程序繁琐的诉讼。费用高昂的，程序繁琐的诉讼。有限责任所具有的上述功能使这一制度在有限责任所具有的上述功能使这一制度在历史上发挥出巨大的作用。正因如此，有历史上发挥出巨大的作用。正因如此，有限责任制度曾经被视为公司法上的帝王原限责任制度曾经被视为公司法上的帝王原则。则。但有限责任并非完美

38、无瑕，它也存在种种问题，如案例：萨洛蒙诉萨洛蒙公司萨洛蒙诉萨洛蒙公司案，该案可以说将公司有限责任的异化推向了顶峰。萨洛蒙诉萨洛蒙公司案萨洛蒙诉萨洛蒙公司案n萨洛蒙先生原为个体商人，拥有一家鞋店。1892年依公司法的规定建立了萨洛蒙有限责任公司，公司有7位股东，分别是萨洛蒙及其妻子和5个儿子,公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。n公司成立后，萨洛蒙便将其事业作价38782英镑移转于该公司,公司付给诉萨洛蒙现金8782英镑，另外10000英镑为公司欠萨洛蒙的债款，由公司发行给萨洛蒙10000英镑有担保的公司债，其余作为萨洛蒙认购公司股份的价款，于是萨洛蒙公司实际股份为20007股，萨洛蒙自己持有20

39、001股，另6股由其家属各持一股，以符合英国公司法规定的必须有7位发起人。n然而该公司成立一年后被迫解散，经清算公司债务为17773英镑,公司资产为10000英镑。萨洛蒙先生要求公司优先偿付其有担保的债权。公司清算人代表无担保的债权人起诉萨洛蒙先生，认为他与公司实际为同一个人，他应对普通债权人承担赔偿责任，并且本人债权不应当向公司求偿。一审法院和上诉法院均支持了清算人代表公司一审法院和上诉法院均支持了清算人代表公司普通债权人的上述主张，认为公司是萨洛蒙先普通债权人的上述主张，认为公司是萨洛蒙先生的代理人，萨洛蒙先生应承担公司的债务生的代理人，萨洛蒙先生应承担公司的债务。萨洛蒙先生不服判决并上诉

40、。萨洛蒙先生不服判决并上诉。衡平法院认为公司合法成立，是独立的法人组衡平法院认为公司合法成立，是独立的法人组织，有权行使公司权利，包括借贷；公司的债织，有权行使公司权利，包括借贷；公司的债权人不是萨洛蒙先生本人的债权人，萨洛蒙先权人不是萨洛蒙先生本人的债权人，萨洛蒙先生作为有担保的债权人，有权优于普通债权人生作为有担保的债权人，有权优于普通债权人得到清偿。因此作出最终判决，萨洛蒙胜诉。得到清偿。因此作出最终判决，萨洛蒙胜诉。n该判例使股东仅负有限责任的思想在法律上获该判例使股东仅负有限责任的思想在法律上获得了最高的体现。但正是基于这一原因，该判得了最高的体现。但正是基于这一原因，该判决被评价为

41、后患无穷的、不幸的判决。决被评价为后患无穷的、不幸的判决。n有限责任制的主要弊端是在股东滥用公司人格有限责任制的主要弊端是在股东滥用公司人格而损害债权人的利益时，债权人不能对股东直而损害债权人的利益时，债权人不能对股东直接提出赔偿的请求接提出赔偿的请求。n故要故要“揭开公司面纱揭开公司面纱”(piercing the corporate)n事实上，有限责任制的主要弊端是对债权人保护的薄弱。其中，最突出的问题是在股东滥用公司人格而损害债权人的利益时，债权人不能对股东直接提出赔偿的请求。公司的有限责任制和独立人格象罩在公司头上的-幅面纱(Veil)，它把公司与股东公开，保护了股东免受债权人的追索，

42、这样在公司的资产不足清偿债务时，不仅使债权人的利益不能得到保护，而且在一定程度上也损害了社会经济利益。当然法律可以通过规定行政的甚至刑事的责任来制裁不法行为人，但这些责任并不能使债权人所遭受的损害得到恢复。借鉴国外的立法和司法经验，在此情况下，可以允许司法审判人员根据具体情况即不考虑公司的独立人格，直接追究股东的个人责任，此种措施在英美法中称为“揭开公司面纱(LiftingtheveilofIncorporation)”在大陆法中称为直索责任。n“揭开公司面纱揭开公司面纱就是指司法审判就是指司法审判人员在特殊情况下对公司的股东特人员在特殊情况下对公司的股东特别是董事在管理公司的事务中，从别是董

43、事在管理公司的事务中，从事各种不正当行为造成公司的债权事各种不正当行为造成公司的债权人的损害，应不考虑公司的独立人人的损害，应不考虑公司的独立人格，而要求公司的股东向债权人直格，而要求公司的股东向债权人直接承担责任。接承担责任。如何判断公司的责任是否由个人承担，以及何时转移到如何判断公司的责任是否由个人承担，以及何时转移到股东个人身上，是一个相当复杂的问题。历来判例提出股东个人身上，是一个相当复杂的问题。历来判例提出了许多不同的原则：了许多不同的原则：n涉及公司资金问题“不实或不足投资”皮包公司n涉及公司未履行必要的正式手续n涉及股东与公司的关系不清晰（尤其是母公司与子公司关系不清晰）法律创设

44、“公司”组织形式的目的就在于保护股东，赋予公司独立法人地位。因此法庭并不轻易适用“揭开公司面纱”原则，其在实践中确定了严格的标准。在具体案件中，法庭通常要求第三人提供充分证明股东与公司之间存在不清晰关系、公司投资不实等能证明适用“揭开公司面纱”原则的事实。独独立立董董事事（Independent director（or outside director）是怎么回事？）是怎么回事？独独立立董董事事也也称称外外部部董董事事，非非执执行行董董事事，是是指指与与公公司司的的交交易易活活动动没没有有实实质质性性的的、直直接接的的或或间间接接的的利利害害关关系系的，从公司外部选聘的董事。的，从公司外部选聘

45、的董事。其其概概念念和和制制度度来来自自英英美美国国家家，兴兴起起于于2020世世纪纪50506060年年代代,是是英英美美法法系系国国家家，尤尤其其是是美美国国判判例例法法中中的的一一个个创创造造。8080年年代代得得到到普普遍遍地地推推广广采采用用。在在美美国国、法法国国、德德国国等等国国家家，甚甚至至要要求求独独立立董董事事的的比比例例高高于于股股东东董董事事。在在某某种种程程度度上上，独独立立董董事事制制度度被被当当作作了了完完善善公公司司治治理理结结构构的的一剂良方。一剂良方。独立董事之产生，原因主要可概括为两点：独立董事之产生，原因主要可概括为两点：第第一一，股股东东在在追追求求利

46、利益益最最大大化化的的情情况况下下，常常常常会会损损害害其其他他人人的的利利益益，大大小小股股东东的的利利益益会会发发生生冲冲突突。中中小小股股东东的的利利益益不不能能得得到到很很好好保保护护。如如果果对对大大股股东东没没有有任任何何约约束束，而而最最终终会会导致社会规则的破坏、社会利益的损害。导致社会规则的破坏、社会利益的损害。第第二二，在在股股权权分分散散化化的的条条件件下下，会会出出现现内内部部人人控控制制问问题题。控控制制企企业业的的主主体体，包包括括董董事事长长、董董事事，还还有有企企业业中中的的经经理理人人员员这这些些控控制制企企业业的的内内部部人人的的报报酬酬，按按照照正正常常情

47、情况况应应该该由由董董事事会会来来定定。但但是是董董事事会会的的成成员员往往往往是是控控制制企企业业的的主主体体，而而导导致致最最终终是是自自己己给给自自己己定定报报酬酬，这这样样会会出出现现很很多黑幕交易。多黑幕交易。用用意意：通通过过引引入入与与上上市市公公司司没没有有利利益益关关系系的的外外部部董董事事以以客客观观、公公正正的的立立场场来来监监督督董董事事会会或或实实际际控控制制人人如如CEO等等行行为为，以以弥弥补补董董事事会会无无人人监监督督的的制制度度缺缺陷陷。其其目目的的是是为为了了通通过过引引入入外外部部董董事事用用他他们们来来代代表表广广大大股股东东特特别别是是中中小小股股东

48、东或或利利益益相相关关者者利利益益；采采取取这这种种制制度度的的背背景景是是“强强管管理理者者、弱弱所所有有者者”市市场场社社会会结结构。构。即即独独立立董董事事制制度度是是在在现现代代股股份份公公司司所所有有权权和和经经营营权权分分离离条条件件下下产产生生的的一一种种制制衡衡各各方方利利益益关关系系的的制制度度设设置置，该该制制度度在在20世世纪纪40年年代代美美国国投投资资公公司司法法首首先先作作了了规规定定，60至至70年年代代得得到到了了广广泛泛推推广广，随随后后在在各国及不同公司治理模式国家中被吸收。各国及不同公司治理模式国家中被吸收。近近些些年年来来，大大陆陆法法系系的的德德日日模

49、模式式的的一一些些上上市市公公司司也也纷纷纷纷引引进进了了独独立立董董事事制制度度，就就连连东东南南亚亚以以家家族族企企业业发发展展的的公公司司也也引引进进了了独独立立董董事事制制度度，可可以以说说源源于于海海洋洋法法系系的的独独立立董董事事制制度度在在经经济济全全球球化化背背景景下下，各各国国不不同同公公司司治治理理中中的的运运用用已已经经使上市公司治理在全球出现了趋同化的趋势使上市公司治理在全球出现了趋同化的趋势。n从我国从我国公司法公司法情况看，我国采取的是德情况看，我国采取的是德日为主的大陆法系的治理模式，独立董事制日为主的大陆法系的治理模式，独立董事制度的引进也可看成是公司治理结构趋

50、同表现度的引进也可看成是公司治理结构趋同表现的一个方面的一个方面。n这一问题近些年来始终是公司法中的一个热这一问题近些年来始终是公司法中的一个热点与难点。目前，我国在公司治理结构上存点与难点。目前，我国在公司治理结构上存在的问题主要有：许多公司尤其是上市公司在的问题主要有：许多公司尤其是上市公司仍由政府直接控制，仍由政府直接控制，“一股独大一股独大”，股权过，股权过度集中，使公司多元持股的优越性得不到发度集中，使公司多元持股的优越性得不到发挥；国有股东虚位，董事会对经理层的监督挥；国有股东虚位，董事会对经理层的监督不利，内部人控制现象十分严重；作为监督不利，内部人控制现象十分严重；作为监督机构