电子商务法律与实务 第1章-电子商务法概论.ppt
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1、电子商务法律与实务电子商务法律与实务第第1 1章章 电子商务法概论电子商务法概论 本章提要:本章应了解电子商务法的本章提要:本章应了解电子商务法的概念概念,如什么是电子商务和法律、电子商务如什么是电子商务和法律、电子商务法的性质和地位等。法的性质和地位等。全面理解电子商务法的渊源,包括电全面理解电子商务法的渊源,包括电子商务法的国际渊源、地区性法律渊源、子商务法的国际渊源、地区性法律渊源、国内法渊源。国内法渊源。重点掌握电子商务法的特点和基本原重点掌握电子商务法的特点和基本原则。则。熟悉电子商务法的主要内容,包括电熟悉电子商务法的主要内容,包括电子商务域名的规则、电子商务合同规则、子商务域名的
2、规则、电子商务合同规则、私人特征的数据和著作权的保护规则、关私人特征的数据和著作权的保护规则、关于电子证据、电子签名和认证的规则、电于电子证据、电子签名和认证的规则、电子商务税收规则以及电子商务跨国纠纷的子商务税收规则以及电子商务跨国纠纷的解决规则。解决规则。概概 论论1.1 电子商务法的渊源电子商务法的渊源1.2 电子商务法的特点和基本原则电子商务法的特点和基本原则1.3 电子商务法的主要内容电子商务法的主要内容1.4 本章小结本章小结1.5 本章案例本章案例1.6 1.1 概 论 电子商务法,是随着计算机信息技术电子商务法,是随着计算机信息技术在商事领域的广泛而综合的应用所兴起的在商事领域
3、的广泛而综合的应用所兴起的一个法律领域。一个法律领域。要定义这一领域,必须先深刻认识电要定义这一领域,必须先深刻认识电子商务的含义以及它与法律的关系。子商务的含义以及它与法律的关系。1.1.1 电子商务和法律电子商务和法律 电子商务的产生和发展,基于两个最电子商务的产生和发展,基于两个最基本的原因:经济全球化和全球信息化。基本的原因:经济全球化和全球信息化。可以说,电子商务从一开始就涉及技可以说,电子商务从一开始就涉及技术和制度两个层面的问题。术和制度两个层面的问题。作为电子商务的物质基础,互联网络作为电子商务的物质基础,互联网络平台本身就是通过协商统一技术标准的结平台本身就是通过协商统一技术
4、标准的结果。果。究竟该怎样定义电子商务呢?一种狭究竟该怎样定义电子商务呢?一种狭义的观点认为,只有当交易标的(对象)义的观点认为,只有当交易标的(对象)可以通过网络获得时,才是真正的电子商可以通过网络获得时,才是真正的电子商务。务。这一定义完全将无法非物质化的商品这一定义完全将无法非物质化的商品的运输等物流工作排除在电子商务之外。的运输等物流工作排除在电子商务之外。而目前最具代表性的定义,是由世界而目前最具代表性的定义,是由世界贸易组织在贸易组织在电子商务与世界贸易组织的电子商务与世界贸易组织的作用作用中阐述的:中阐述的:“电子商务可以简单地电子商务可以简单地定义为,通过电子通信网络进行产品的
5、广定义为,通过电子通信网络进行产品的广告、销售和分配。告、销售和分配。”可以看出,上述定义强调:任何人通可以看出,上述定义强调:任何人通过网络提供一件物品或一项服务要约,均过网络提供一件物品或一项服务要约,均被视为从事电子商务的人。被视为从事电子商务的人。这一观念反映出,电子商务的市场是这一观念反映出,电子商务的市场是建立在物质产品、绝对信息产品和富含信建立在物质产品、绝对信息产品和富含信息产品的供应的基础上的。息产品的供应的基础上的。电子商务对经济的促进作用,使世界电子商务对经济的促进作用,使世界各国开始重视通过政策和法律手段规范这各国开始重视通过政策和法律手段规范这种新兴的商务活动,保障交
6、易的安全和公种新兴的商务活动,保障交易的安全和公平,从而使经济更持续、稳健地增长。平,从而使经济更持续、稳健地增长。但是,在立法方面,各国的考量却不但是,在立法方面,各国的考量却不尽相同。尽相同。因为应该以何种立法规范电子商务活因为应该以何种立法规范电子商务活动的问题,涉及电子商务法的性质和它在动的问题,涉及电子商务法的性质和它在各国现存法律体系中的地位。各国现存法律体系中的地位。1.1.2 电子商务法的性质和地电子商务法的性质和地位位 如果依照传统的法律概念定义方法来如果依照传统的法律概念定义方法来定义电子商务法,或许可以将其称之为:定义电子商务法,或许可以将其称之为:调整电子商务活动中所产
7、生的社会关系的调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称。法律规范的总称。这种笼统的说法,也是出于对电子商这种笼统的说法,也是出于对电子商务法打破现存部门法界限,跨越多部门、务法打破现存部门法界限,跨越多部门、多学科的现实的认可。多学科的现实的认可。但是,这种状况使人很难理解电子商但是,这种状况使人很难理解电子商务法的独立性和立法定位。务法的独立性和立法定位。毋庸置疑的是,电子商务法具备制定毋庸置疑的是,电子商务法具备制定法的性质。法的性质。关键的问题是,怎样在现存法律体系关键的问题是,怎样在现存法律体系中构建电子商务法的框架?事实上,各国中构建电子商务法的框架?事实上,各国采取的措施
8、不尽相同。采取的措施不尽相同。这直接决定了电子商务法在整个法律这直接决定了电子商务法在整个法律体系中所处的位置,即它应归属于哪一法体系中所处的位置,即它应归属于哪一法律部门的问题。律部门的问题。1通通过过修修改改现现行行法法律律适适用用于于电电子商务活动子商务活动 2通通过过专专门门的的电电子子商商务务立立法法满满足现实的需要足现实的需要 世界各国不同的立法选择,使我国电世界各国不同的立法选择,使我国电子商务法应归属何种法律部门的讨论凸显子商务法应归属何种法律部门的讨论凸显分歧。分歧。目前主要有以下几种观点。目前主要有以下几种观点。(1)归于民法。)归于民法。(2)归于商法。)归于商法。(3)
9、归于经济法。)归于经济法。(4)电子商务法属于独立的法律部)电子商务法属于独立的法律部门。门。因此,电子商务法的概念有两层含义:因此,电子商务法的概念有两层含义:(1)作为实在法的电子商务法;)作为实在法的电子商务法;(2)作为法学学科的电子商务法学。)作为法学学科的电子商务法学。1.2 电子商务法的渊源 所谓电子商务法的渊源,是指电子商所谓电子商务法的渊源,是指电子商务法的具体立法形式和效力来源。务法的具体立法形式和效力来源。首先应当明确的是,信息法的渊源虽首先应当明确的是,信息法的渊源虽然不具有商务性质,但可以直接适用于电然不具有商务性质,但可以直接适用于电子商务。子商务。因为它们为电子商
10、务提供了技术支撑。因为它们为电子商务提供了技术支撑。例如例如1991年欧盟关于保护计算机程序年欧盟关于保护计算机程序的指令。的指令。而这里归纳的电子商务法的渊源主要而这里归纳的电子商务法的渊源主要包含国际法渊源、地区法渊源和国内法渊包含国际法渊源、地区法渊源和国内法渊源。源。1.2.1 电子商务法的国际法渊电子商务法的国际法渊源源 1欧洲委员会制定的规范欧洲委员会制定的规范 1981年年12月月11日欧洲委员会的关于电日欧洲委员会的关于电子商务的一份推介性文件,是目前发现的子商务的一份推介性文件,是目前发现的最早涉及电子商务的国际实体规则。最早涉及电子商务的国际实体规则。这份推介性文件旨在促使
11、欧洲各国统这份推介性文件旨在促使欧洲各国统一在法律形式主义方面的立法,尤其是在一在法律形式主义方面的立法,尤其是在信息化证据和注册的承认方面。信息化证据和注册的承认方面。此外,在欧洲委员会主导下,于此外,在欧洲委员会主导下,于2001年年11月月23日制定了一个重要的关于计算机日制定了一个重要的关于计算机犯罪的公约。犯罪的公约。2联合国贸易法委员会制定的规联合国贸易法委员会制定的规范范 联合国贸易法委员会(联合国贸易法委员会(UNICTRAL或或CNUDCI)在全球电子商务法的推广方面)在全球电子商务法的推广方面作出了很大贡献。作出了很大贡献。(1)电子商务示范法)电子商务示范法 1996年年
12、12月月16日通过的这部电子商务日通过的这部电子商务示范法,虽然不具有强制力,但它对电子示范法,虽然不具有强制力,但它对电子商务在国际社会的推广产生了极大的影响,商务在国际社会的推广产生了极大的影响,许多国家和非政府组织都将其视为事实上许多国家和非政府组织都将其视为事实上的准则。的准则。(2)电子签名示范法)电子签名示范法 尽管这部尽管这部2001年年7月月5日颁布的示范法,日颁布的示范法,晚于欧盟晚于欧盟1999年年12月月13日发布的关于建立日发布的关于建立电子签名欧洲框架的指令和法国电子签名欧洲框架的指令和法国2000年年3月月13日出台的电子签名法。日出台的电子签名法。影响了其首创和示
13、范作用,但这部示影响了其首创和示范作用,但这部示范法的贡献在于定义了一项计算机良性操范法的贡献在于定义了一项计算机良性操作的规则,以帮助所有在实施操作前忽视作的规则,以帮助所有在实施操作前忽视检查计算机信息系统安全性,并因这种粗检查计算机信息系统安全性,并因这种粗心大意而直接遭受损害的人。心大意而直接遭受损害的人。3世界贸易组织框架内涉及电子世界贸易组织框架内涉及电子商务的国际协议商务的国际协议 1986年开始的关贸总协定乌拉圭谈判年开始的关贸总协定乌拉圭谈判最终制定了最终制定了服务贸易总协定服务贸易总协定。世界贸易组织世界贸易组织WTO就有关电子商务方就有关电子商务方面通过了三项具有突破性意
14、义的国际协议:面通过了三项具有突破性意义的国际协议:(1)信息技术协议(信息技术协议(ITA);(2)全球基础电信协议全球基础电信协议;(3)开放全球金融服务市场协议开放全球金融服务市场协议。这这3项协议为电子商务和信息技术稳步项协议为电子商务和信息技术稳步有序的发展确立了新的法律基础。有序的发展确立了新的法律基础。4经济合作与发展组织的指导性经济合作与发展组织的指导性文件文件 经济合作与发展组织(经济合作与发展组织(OECD)是由)是由北美、欧洲和亚太地区的北美、欧洲和亚太地区的29个国家组成的个国家组成的国际性组织。国际性组织。1998年年10月,月,OECD渥太华电子商务渥太华电子商务部
15、长级会议公布三个重要文件:部长级会议公布三个重要文件:OECD全球电子行动计划全球电子行动计划、有关国际组织和有关国际组织和地区组织的报告:电子商务活动和计划地区组织的报告:电子商务活动和计划以及以及工商界全球商务行动计划工商界全球商务行动计划。这一系列文件有力地促进了参与国之这一系列文件有力地促进了参与国之间电子商务的合作。间电子商务的合作。5世界知识产权组织相关条约世界知识产权组织相关条约 1996年年12月月20日世界知识产权组织日世界知识产权组织(WIPO)通过)通过WTO版权条约版权条约和和WIPO表演与录音制品条件表演与录音制品条件(WPPT),),统称为统称为因特网条约因特网条约
16、。WIPO提出提出互联网名称和地址管理互联网名称和地址管理及其知识产权问题及其知识产权问题的报告,建立了全球的报告,建立了全球性的有效解决域名纠纷的机制,以及域名性的有效解决域名纠纷的机制,以及域名注册规范程序和域名排分等程序,并妥善注册规范程序和域名排分等程序,并妥善处理了域名与驰名商标保护之间的关系。处理了域名与驰名商标保护之间的关系。6国际商业习惯国际商业习惯(1)编辑分类的习惯)编辑分类的习惯 国际商会国际商会1997年月年月11月月6日通过的日通过的国国际数据保证商务通则际数据保证商务通则,该通则试图平衡,该通则试图平衡不同法律体系的原则,为电子商务提供指不同法律体系的原则,为电子商
17、务提供指导性政策。导性政策。国际商会目前正在制定的还有国际商会目前正在制定的还有电子电子贸易和结算规则贸易和结算规则等交易规则。等交易规则。(2)默认的习惯)默认的习惯 7关于国际货物买卖的维也纳公关于国际货物买卖的维也纳公约约 1980年年4月月11日颁布的这部全称为日颁布的这部全称为联联合国国际货物(商品)销售合同公约合国国际货物(商品)销售合同公约的的规范性文件,共获得了规范性文件,共获得了60多个国家的签署。多个国家的签署。我国我国民法通则民法通则和现行和现行合同法合同法都极大地获益于这部公约,并将实体法中都极大地获益于这部公约,并将实体法中对这一公约内容的贯彻情况,视为衡量我对这一公
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