我国电子商务中的若干法律问题及其规制 (1).docx

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1、内容提要随着计算机信息技术的普及，以互联网为载体的电子商务产业应运而生，为我国社会经济的发展注入新的活力。与传统意义上的产品不同，电子商务是以互联网技术为依托，具有交易成本低、效率高、程序便捷等特点，这就让电子商务产业一出现就表现出了不可阻挡之势，对经济社会的发展发挥着重要作用。但何事物都具有两面性，在电子商务产业发展到一定阶段时，就暴露出因它自身的缺陷问题，如：产品的知识产权的不到应有的保障，消费者的个人信息遭到非法侵害等，这些都不利于电子商务产业的健康发展。关键词：电子商务；立法规范；法律完善 目录一、引言1（一）研究背景1（二）我国电子商务发展现状1二、电子商务法国外发展情况2（一）新加

2、坡电子商务法发展情况2（二）国际电子商务法发展情况2三、我国电子商务中存在的法律问题3（一）知识产权方面的问题3（二）用户信息安全方面的问题3（三）消费者权利保护问题4四、我国电子商务法律问题的规制建议4（一）加强电子商务中的知识产权保护4（二）强化用户信息安全问题的刑法规制5（三）完善消费者的权益保障5五、结语6参考文献：6我国电子商务中的若干法律问题及其规制一、引言（一）研究背景 自我国引入互联网技术以来，网络技术以其特有的虚拟化和便利性等特点，迅速获得了广大民众的青睐，逐步发展成为人们日常生活中的“必需品”。依照中国互联网协会的统计数据显示，截止到2017年底，网络民众已经突破了突破了7

3、.5亿人大关，达到了惊人的7.71亿人，网络的普及率也达到了五成以上。为我国社会经济的重要组成部分，近些年来互联网经济在推动我国经济持续稳定发展过程中发挥着重要作用，而以网络技术为依靠的电子商务产业，也在互联网技术逐步普及的背景之下迅猛增长。在我国互联网金融中心发布的数据显示，截至2017年底，全国网络交易总量已从2012年的1.3万亿人民币增长到7.2万亿人民币，对于总金额几乎翻了三番左右，可以肯定的是，电子商务产业正以其特有的魅力慢慢的改变着我们的日常生活行为。但令人遗憾的是，电子商务产业为人们的生活带来了极大的便利，使其本身也存在着许多问题。尤其在立法规制方面，由于我国现阶段对电子商务产

4、业立法规制仍十分薄弱，所以根本无法满足年销售金额达万亿元人民币的新兴产业，即使今年8月份全国人大常委会通过了电子商务法，但截至目前明确对电子商务产业进行规制的法律仅有电子签名法和电子商务法，由于立法规制的严重缺失，而我国电子商务的监管环境十分混乱。（二）我国电子商务发展现状 现阶段虽然我国对电子商务产业进行直接规制的法律仅有电子签名法和电子商务法，但诸如合同法、刑法以及著作权法等法律中也或多或少的涉及到对电子商务的规制。 首先是合同法。我国在上世纪90年代初期制定的合同法中就是对数据电文的概念做了详细的界定，并承认了由此种方式所签订合同的合法性。在现行合同法中，对电子商务进行规制的内容主要涉及

5、到以下三个方面：第一承认以虚拟数据为主的电子商务合同为书面合同。我国合同法对书面的要求为可以通过合同书、信件以及电文数据的方式表现出来的内容。第二是对电子合同的到达时间进行了规定。合同法规定，双方以电子数据形式达成交易意向的，电子合同到达时间已进入收件人特定系统的时间为主。第三是电子合同成立的地点。 高富平，电子合同与电子签名法研究报告,北京大学出版社，2005年.依照合同法的规定，双方以电子数据形式达成交易合同的，合同的成立地点为收件人的主营业地，如果没有主营业地的则以经常居住地为主。综合以上内容来看，虽然该部法律在一定程度上认同了电子合同与普通书面合同一样具有相同的约束效力，但是这些内容对

6、于接受电子商务而言显得过于简单，无法满足电子商务合同发展的真实性。 其次是电子签名法。该部法律于2004年8月通过，至今已经走过了近15个年华。对于电子商务来讲，该部法律首次承认了电子签名与签字印章具有等同的法律效力，并且对于电子商务服务系统中的认证和准入标准作了一定的规定。该部法律的颁布与实施扫清了电子签名发展的障碍，为电子商务的迅速发展开辟了一条捷径，因此在网络交易中，双方可通过意思自治的方式来选择是否运用电子签名的方式来进行交易。另外，由于电子签名的方式主要以电文数据为支撑，所以不法分子很容易通过篡改数据的方式对他人的电子签名进行仿造，因此该部法律明确规定，对于涉及人身和土地不动产的转让

7、情况不适用电子签名。 最后是电子商务法。2018年8月，在北京召开的13届全国人大常委会第五次会议表决通过电子商务法。该部法律的颁布为我国电子商务产业的规范性发展提供了强有力的法律保障。从内容上来看法律对现阶段电子商务发展中所存在的部分问题进行了全面规制。第一是将新兴社交媒体的所提供的服务纳入到自身的监管范围之内。本法第9条中规定的“其他网络服务销售商品”，微商、网络直播售卖产品人员界定为电子商务经营者，只能加强对这些人员的监督。第二，网络平台经营者禁止虚构交易，不得编造和恶意删除用户评价。本法第17条、39条、81条、85条对网络平台刷单、编造和删除用户评价的因为进行了全面规制。第三，例禁止

8、各平台之间的不正当行为，并加大了相应的处罚力度。本法第35条规定，电子商务经营者在日常经营活动中，不得利用技术手段来对平台交易行为进行恶意控制；第82条规定，电子商务平台如果存在不正当竞争行为且情节严重的，可处以50万元以上200万元以上。二、电子商务法国外发展情况（一）新加坡电子商务法发展情况作为亚洲为数不多的发达国家之一，新加坡历来对本国信息化产业的发展十分重视。尤其是在上世纪80年代末期，该国为了顺应信息化产业的发展通过制定多部立法文件来对其进规范。从2006年6月在新加坡对外公布的“智慧2015计划”中我们可以清晰的看出，该国希望通过实施一系列的活动，后将电子商务产业真正融入到社会生活

9、的每一个角落，并希望在2015年底将新加坡建设成为一个以信息化为支撑的全球中心城市，保障自身在未来科技发展中处于世界领先地位。在立法方面，当电子商务示范法公布后不久，新加坡便开始着手对本国电子商务产业的立法活动。其中影响力最大的为1998年颁布的电子交易法，在该部法律中该国立法者对电子商务经营者做了全新的定义，并赋予了电子商务合同与普通纸质合同相同的效力。随着电子商务产业的不断发展，新加坡也在充分吸收国际合同使用电子通讯公约的基础之上，于2010年对电子交易法做了全面的修订，首次对电子签名的法律效力进行了肯定，从而确保新加坡在全球通讯中处于中心的位置。 沈岿、付宇程,电子商务监管导论，法律出版

10、社，2015年.（二）国际电子商务法发展情况对于国际电子商务的立法发展情况而言，各国对该领域的立法进程主要是依照1996年联合国贸法委颁布的电子商务示范法为蓝本，并结合本国电子商务发展的真实情况制定而来的。虽然从立法主体上来看电子商务示范法，该部法律仅是国际组织所颁布的一部示范性法律，但由于该部法律在一定程度上弥补了当时国际电子商务领域的立法空白，所以成为了各国电子商务立法的模板。随着经济全球化的逐步加强，作为一种新兴的经济发展模式，电子商务产业已经有了取代传统产业并成为经济新增长点的趋势，因此世界各主要国家为了能够尽快确保本国电子商务产业的迅速发展，纷纷通过制定立法文件的方式来确保该产业的良

11、性发展。纵观各国对电子商立法活动，我们可以发现其存在有以下三个特征： 第一是同步性特征。自世界上首部电子商务立法文件制定伊始（即美国犹他州的数字签名法），在之后的数年间世界范围内已经有超过100多个国家和地区制定了电子商务法，虽然这些法律制定的内容和形式千差万别，但可以肯定的是各国对电子商务立法具有同步性特征。 第二是电子商务示范法的影响力十分明显。联合国贸委会制定的该部法律成为世界各国电子商务法制定的模板，这种影响力最大的为欧盟所颁布的电子商务指令。另外一些国家以电子商务示范法为参照，当本国与该示范法中相冲突的内容进行修改，以此来同国际社会发展相并轨。 第三是立、改、废并重。各国根据本国电子

12、商务产业发展的真实情况，通过制定、修改、废除等方式来为本国电子商务产业的健康发展提供法律支撑。例如印度的电子商务支持法中，原有的合同法、证据法等内容作了全面的修订，此来顺应电子商务的发展。三、我国电子商务中存在的法律问题（一）知识产权方面的问题虽然在我国电子商务法第41条、第42条分别对电子商务中存在的知识产权侵权行为作了相应的规定，但是在实践中电子商务领域的知识产权侵权问题仍然十分严重，尤其是在音乐著作权领域。随着网络技术在我国的逐步普及，网络在线音乐的发展十分迅猛。此种音乐形式与传统音乐在发行、销售方面存在较大的差异，对于在线音乐来说，其发展是基于网络传播数字化的音乐作品，用户能够可以在线

13、收听和下载。在线音乐一般以数字音乐文档的形式存在，经过互联网的传递，个人用户最终可以在自己的电脑或音乐播放器上获取资源。由于我国大众长时间以来并没有音乐付费试听下载的习惯，多数情况下大众挑选那些不用支付费用的在线音乐资源，这种心理使得网络上的音乐被大量无偿的下载和使用，而实体唱片的销量却呈直线下降的趋势，消费者不再为了自己喜欢的几首歌而去购买整张CD，这就让盗版的在线音乐趁虚而入，出现了著作权人的音乐资源被滥用却得不到报酬的情况。此种行为明显严重扰乱了行业秩序，对音乐版权的正常使用造成了不利影响，这也表明传统著作权保护模式已经落后于新技术的发展。 程建华：困境与应对:电子商务模式创新中的消费者

14、权益保护，国家行政学院学报，2015年第6期.伴随着互联网的发展，音乐作品储存、传播形式发生了一定的改变，同时网络音乐作品的著作权权利和义务主体也出现了较大的改变。由于目前我国的法律法规对于侵权主体的范围并没有给予清晰的界定，大部分法律里均用“任何组织或者个人”来加以归纳总结，即使是在信息网络传播权保护条例中也只是提及了“网络服务提供者”这个概念，这就造成了我国在实践中对于网络侵权的主体认识不一。我国的著作权法明确指出：“为个人学习、探究亦或是鉴赏，运用他人已经发表的作品，能够不通过著作权人认同，不对于其支付报酬。”但是，现实情况中个人用户运用网络大量下载音乐作品，造成正版音乐产品销售量大幅下

15、降，损害了权利拥有者的合法权益，这也在一定程度上凸显了我国电子商务领域对知识产权保护的不足。（二）用户信息安全方面的问题我国立法机关虽然通过制定多部法律来对用户信息的安全进行保护，但是在笔者看来我们只有通过刑罚的手段才能彻底确保电子商务中用户信息的安全。现阶段我国刑法中并没有专门针对用户信息保护的规定，在保护网购用户信息权益方面也仅能适用的刑法条文主要是253、286条。其内容如下：根据刑法253条的规定，侵犯公民个人信息的行为方式主要是在违反国家规定的前提下出售、提供以及窃取等非法方式的获取，其入罪的标准是情节严重，且按照不同的情节给予其不同的刑罚。虽然刑法253条和286条的规定可以适用于

16、网购情形下的信息侵权情况，但其还有许多不足的地方，如行为方式不够周严、定罪标准模糊等。 首先是行为方式的不足我国刑法253条规定的侵犯公民个人信息的行为方式主要有出售、提供、非法获取等。在社会生活中我们时常会收到大量的推销商品的短信、诈骗电话以及商家的骚扰短信、恐吓短信等等，这些都属于对个人信息的使用。同时“窃取或者以其他方法非法获取”这款的规定也有其不足之处。第一是“窃取”这种方式在存在争议，一般不认为网络环境下的网购用户的信息属于窃取的对象。第二是“其他方法”这个规定过于宽泛，给司法操作带来了比较大的困难，如“骗取”、“侵占”、”威胁”等这些方式是否属于“其他方法”，在现实的司法实践中比较

17、难以把握。 其次是定罪标准模糊。我国刑法253规定的侵犯公民个人信息罪的入罪标准是“情节严重的”，而“情节严重的”的标准我国刑法并没有做出具体的规定，我们是以权利人的经济损失为标准还是以生理伤害为准，是以侵权人获取经济利益为准还是以实施侵权行为的次数或侵犯权利人的信息数量为准，目前国内刑法学界并没有统一的标准。而这种具有高度概括性和抽象性的规定，会导致在司法操作中出现较大的困难，尤其是赋予了法官较大的自由裁量权，很容易滋生腐败现象，影响司法的公平和公正。另外在上述的案例中章某和梁某的遭遇在情节上是否属于“严重情节”还存在着争议，这是司法困境出现的原因之一。（三）消费者权利保护问题我国电子商务法

18、律问随着网络技术的不断发展，网络已经完全渗透到了我们生活中的方方面面，尤其在电子商务领域，无时无刻不影响着我们的日常生活。但是网络安全与否关系着网络交易双方的财产安全，特别是近期在全球100多个国家爆发的“网络勒索病毒”事件给世界经济造成了极大的破坏，我国也未能幸免。所以倘若网络环境不能够得到即使的整治与良好的维护，交易的安全性得不到应有的保障，那么就很难确保电子商务的进一步发展，交易双方的合法权益也就难以得到有效的保障。 高富平：网络商务政府规制的政策思考以网络商务的工商行政管理为例，中国工商管理研究，2011年第2期.由于现阶段我国立法机关并没有出台一门专门法律来对互联网交易行为进行规制，

19、再加上现行法律对互联网交易平台安全保障功能的要求相对较低，使得部分交易平台为了缩减自身的运营成本，几乎不会对交易双方的个人私密信息进行必要的保护，从而导致有的不法分子通过利用交易平台的漏洞，侵害交易双方的合法权益。四、我国电子商务法律问题的规制建议（一）加强电子商务中的知识产权保护 一方面要对电子商务经营者的定义要予以明确。不同类型的电子商务经营者所对应的责任承担方式和举证责任是有区别的，法律应该对此展开清晰的界定，进而使得法院在处理具体案件时可以做到有法可依并能形成统一的判定标准，避免出现同案不同判的现象，从而来维护司法的权威性。基于侵权确认层面而言，我们国家就网络服务提供者的举证责任采取的

20、是过错责任原则。然而在现实生活中当网络侵权事件发生后，一般用户因信息极度缺乏使得其在获取相关证据时十分困难。所以笔者认为在网络侵权案件中对经营者的举证责任采取过错推定原则，这不仅能够促使两方的利益达到均衡，而且能最大限度的保护被侵害方的合法权益。另一方面要明确知识产权侵权损害赔偿的范畴，以及侵权赔偿的测算标准。被侵权人的损失不仅包含通过侵害他人知识产权获取的利益，而且还包括将来预计能够获得的利益,以及为了维护自己的权益而支出的相关合理费用。所以笔者建议用法律的形式对损失所包含的范围加以明确规定，其中包含律师费、诉讼费等费用。此外应该对于赔偿的要件展开详细的规定，具体如下：1.法院已经接受审理侵

21、权诉讼；2.费用支出恰当；3.具有正规的收费发票等。由于知识产权客体的独特性，其价值很难进行估量。 江必新：论行政规制基本理论，法学，2012年第12期.例如根据我们国家著作权法的有关规定，侵权人应当依照权利人真正意义上受到的侵害予以补偿，但是这在具体实践中却较难界定。因此笔者建议法官在计算著作权人的损失时，只需要依照侵权人在此次实践中获得的不法收入并将其作为损失标准对著作权人进行赔偿。若权利人的真实损失或者是侵权人因违反法律所获得收入无法确定的，则由人民法院依据侵权行为的具体情节，判处其侵权人给予五十万元以下的赔偿。然而根据网络侵权的实际情况，此类赔偿方式很难直接被适用，所以笔者建议将赔偿标

22、准制定的更加规范化、科学化、合理化，考量侵权持续的时间、侵权的程度以及侵权人的主观过错等因素。（二）强化用户信息安全问题的刑法规制 首先，在刑法中增设不得泄漏网购用户的个人信息的规定。在现实的司法实践中泄漏网购用户个人信息的情形是十分常见的，但由于我国现行的刑法并没有通过明确的规定来约束该种行为，因此当网购用户的信息权益遭到侵害后，不能得到及时有效的保护，所以笔者认为在刑事法律对不得泄露网购用户的个人信息进行相关规定是非常必要的，例如，我国可以在刑法中正式确立侵害公民个人信息罪，通过增加立法条文的形式将公民个人信息的保护纳入到刑罚之中，增加犯罪成本，打击侵权人的嚣张气焰，此外对于信息的搜集者而

23、言，笔者认为应当明确他们的保密责任，对于他们所掌握的有关信息应严格明确信息的使用范围、使用方式和使用时间，倘若其违反了相关义务，我国刑法也应当追究其刑事责任。其次要明确侵犯个人信息的入罪标准。在现实的司法实践中，我们可根据行为人提供的信息数量的多少来决定其是否属于情节严重的标准，这种方法笔者认为是比较客观公正的，因为首先行为人获取公民信息的数量能够反映出其对社会法益侵害程度的大小，数量越多就说明现实中有更多公民个人信息权益遭到非法侵害。笔者认为将非法获取10名以上公民信息作为该类罪名的入罪标准最符合我国的实际情况。最后我们也可以以侵权行为造成的社会影响力作为定案标准，对于影响力大的案件我们应该

24、对侵权人从重处罚，对于影响力较轻的，我们可以从轻对其进行处罚，但是侵权行为人必须要通过登报等形式公开向被侵权人进行道歉，笔者认为通过这种方式可以有效的避免社会矛盾被进一步的激化，对于社会的和谐稳定是十分有利的。对于侵害人获利方面，根据目前我国社会经济的发展状况，笔者认为，将侵害获利2000元以上作为该罪的定罪标准最为适合。（三）完善消费者的权益保障就目前形势来看，互联网平台购买用户的权益保障日渐严格、全面、系统以及规范，为了进一步确保互联网平台购买用户的权益保障效用价值能够落实到位，因此需要对经营者的侵权行为进行惩治，从而有效遏制相关的损害消费者权益的相关现象出现，确保经营者能够加大自身产品、

25、服务的管理到位，提纲产品和服务质量，进而避免出现损害互联网平台购买用户的权益受到损害。因此，要加大对经营者侵害消费者合法权益行为的惩治力度，来进一步规范互联网平台购买用户的权益保障运行体系，为其互联网平台购买用户提供较为充分、全面的法律保障。 吴伟光：电子商务环境中的不正当竞争行为分析商业伦理道德的标准与目标，中国工商管理，2012年第2期。另一方面要结合消费者权益保护法的有关内容，来对加大都对经营者侵权行为的惩治力度，以此全面提升互联网平台购买用户的权益保障效用价值，从而为其消费者权益保护法的推动执行奠定较为扎实的实践基础。与此同时，全面结合对其经营者的严格处罚，也能够为其达到以儆效尤的状态

26、，从而有效警醒相关的经营者能够对其自身的产品、服务加以规范，避免出现损害互联网平台购买用户权益的现象出现。五、结语电子商务作为经济发展的趋势，我们应当不断加强对电子商务产业的立法规制，尤其是要对消费者的权益进行必要的保护，并在提供良好的消费环境的前提下，促进电子商务产业的持续发展，这也是电子商务产业未来的发展方向。在经济下行的大背景下，保证电子商务产业的健康发展是我国进行经济体制改革的有效手段，并有利于我国金融秩序的健康稳定，使之真正成为我国社会经济新的增长点。参考文献：1. 高富平，电子合同与电子签名法研究报告,北京大学出版社，2005年.2. 沈岿、付宇程,电子商务监管导论，法律出版社，2

27、015年.3. 全国人大财政经济委员会电子商务法起草组编，中国电子商务立法研究报告经济出版社，2016年.4. 王利明，电子商务法律制度:冲击与因应，人民法院出版社，2005年.5. 王迁，网络版权法，中国人民大学出版社，2008年.6. 程建华：困境与应对:电子商务模式创新中的消费者权益保护，国家行政学院学报，2015年第6期.7. 高富平：网络商务政府规制的政策思考以网络商务的工商行政管理为例，中国工商管理研究，2011年第2期.8. 高富平：从电子商务法到网络商务法关于我国电子商务立法定位的思考，法学，2014年第10期.9. 江必新：论行政规制基本理论，法学，2012年第12期.10. 吴伟光：电子商务环境中的不正当竞争行为分析商业伦理道德的标准与目标，中国工商管理，2012年第2期.7