XX年法院检察院审判检查业务模拟题.docx

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1、XX年法院检察院审判检查业务模拟题（总分100分 限时90分钟）注意：本卷为题本，客观题答案务必填涂在答题卡上，主观题答案请写在答题纸上，否 则不予计分。一、单项选择题（40小题，每小题1分，共40分。下列每小题备选答案中，只 有一项最符合题意。）1.宪法惯例是宪法渊源之一，下列关于该种宪法渊源的推断有误的为？A.宪法惯例没有具体法律形式B.宪法惯例与宪法具有同等的法律效力C.宪法惯例是司法机关在审判实践中逐步形成的具有宪法效力的判例D.宪法惯例不具有国家强制力，依靠公众舆论保证实施，违反宪法惯例不可能引起违 宪审查2、某村村民刘某想要申请一处宅基地用于建房，特向某律师事务所王律师咨询，下列咨

2、询 意见中，正确的一项是：A.农村村民住宅用地，由乡（镇）人民政府批准，报县级人民政府备案B.农村村民建住宅，应尽量使用原有的宅基地与村内空闲地，涉及占用农用地的，应 当办理农用地转用审批手续C.农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府土地管理部门批准D.刘某一户只能拥有一处宅基地，刘某将其住房出卖后，再申请宅基地的，只有在交 纳相当于土地出让金的款额后，才能予以批准3.中华人民共与国宪法修正案（第四次）已于2004年3月14日通过，下列不属于该 修正案修改或者增加的内容的是哪项？A.公民的合法的私有财产不受侵犯B.国家尊重与保障人权C.国家为了公共利益的需要，能够依照法律规定

3、对土地实行征收或者者征用并给予补 偿D.国家保护个体经济、私营经济的合法的权利与利益。国家对个体经济、私营经济实 行引导、监督与管理4 .根据我国选举法的规定，全国与地方各级人民代表大会代表的候选人，按照选区 或者者选举单位提名产生。下列提名不符合选举法的提名规则的是：A.政党与人民团体共同推荐B.政党或者人民团体单独推荐C代表5人以上联名推荐D.选民10人以上联名推荐5 .民族自治机关是民族自治地方设立的行使同级通常行政区域地方国家机关职权与同时 行使自治权的国家机关。下列关于民族自治机关的推断符合有关法律规定的是哪项？D.合议庭在案件审理过程中，发现被告可能有自首、立功等法定量刑情节，而起

4、诉与 移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查48 .审判监督程序的提起务必满足一定的条件。下列情形什么是应当提起审判监督程序 的?()A.证明案件事实的要紧证据之间存在矛盾B.适用缓刑错误C.违反回避制度D.审判人员在审判案件时有贪污、受贿、徇私舞弊、枉法裁判的行为49 .提起附带民事诉讼、务必具有一定的条件与范畴，大致有下列几点()。A.附带民事诉讼应当以刑事诉讼的提起与存在为基本前提B.提起附带民事诉讼的范围限于造成物质缺失C.作为附带民事诉讼内容的物质缺失务必是被告人犯罪行为造成的D.附带民事诉讼务必在刑事诉讼过程中提起50 .人民检察院关于符合法律规定情形的

5、案件能够作出或者者应当作出不起诉的决定。 那么下列属于应当不起诉的情形是()。A.有法定不追究刑事责任的情形B.没有犯罪事实C.犯罪情节轻微D.证据不足三、案例分析题(4小题，第1题9分，第2题8分，第3题11分，第4小题 12分，共40分。)第1题：案情：甲演出公司与乙服装公司订立合同一份，约定由甲公司提供布料，乙公司为甲公司加 工一批服装。完工后，由乙公司送货上门。乙公司完成加工任务后，委托丙运输公司为其送 货。两辆送货的卡车在送货途中，遭受雷击。其中一辆卡车幸免逃脱。另一辆起火燃烧，车 毁人亡。事后，甲演出公司要求乙服装公司补齐其定作的全部服装，并承担拖延交货的责任; 乙服装公司则主张甲

6、演出公司依照合同约定支付全部加工费，服装缺失则应由丙运输公司承 担；而丙运输公司要求乙服装公司支付全部运费，并分担部分汽车缺失责任。各方争吵不下, 纷纷向法院提起诉讼。问题：假设各方均未向保险公司投保的情况下：1 .本案当事人之间存在几种民事法律关系？2 .定作服装的布料缺失应由谁承担？为什么？3 .甲演出公司可否请求乙服装公司承担违约责任？为什么？4 .乙服装公司可否向甲演出公司请求支付全部加工费？为什么？5 .丙运输公司可否请求乙服装公司支付全部运费？可否请求乙服装公司分担毁损汽车 的部分缺失？为什么？第2题：案情：雷某与洪某由于一些小事而结仇。一日，洪某趁雷某上班之际来到雷某家，雷某刚满

7、 10周岁的儿子独自一人在家，洪某冲进去将雷某家的电视机砸坏，雷某之子上去阻拦，洪 某即持匕首向其砍去，正值扭打之时，雷某下班回家，见状惊恐万分，为使儿子免遭不测， 顺手拿起一根铁棍，追过去将洪某打倒在地，洪某当即昏迷，经送医院抢救，仍致其重伤。 本案经公安机关立案侦查，决定对雷某取保候审，雷某依法向公安机关交纳了保证金，并由 其公司总经理李某担任保证人。侦查终结后移送人民检察院审查起诉，检察院认为雷某的行 为属于正当防卫，因此作出“犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者者免除刑罚 的“不起诉决定。被害人洪某不服，向同级人民法院提起刑事自诉，法院以未经申诉为由拒 绝受理。雷某对该不起诉决

8、定也不服，自收到决定书之日起第9日向上一级人民检察院提出 申诉，上一级人民检察院仍然维持了不起诉的决定。问题：本案诉讼程序有何不当之处？并说明理由。第3题：案情：花都市某单位退休干部区礼华退休后在郊区的老家建了一处宅院，在那里安度晚年。 后来区礼华于1993年2月病逝，所建宅院由他的三个儿子区绍宽、区绍厚、区绍富继承。 三兄弟在市区住房都很宽裕，就商量把郊区的宅院卖掉。龙家兄弟龙甲与龙乙愿意购买此房。 因此，区家三兄弟与龙家两兄弟签订购房合同，约定龙家兄弟交付现款2万元。龙、区两家 在达成协议后到房管部门办理了房屋过户手续。由于龙家一时凑不出2万元现金，双方又约 定2个月后交付。2个月时间到了

9、，龙家没有给钱，又过了 4个月，区家兄弟多次催促龙甲， 龙甲推辞说自己没钱，让他们向龙乙索要房款，并说明龙乙正做生意，手头有现金可付款。 因此区家弟兄向龙乙索款又未果，区家三兄弟因此分别以龙乙为被告向同一法院起诉要求还 款。法院受理后，认为区家三兄弟应为共同原告，将3人的起诉合并审理。在审理过程中， 因区绍富出差在外，龙乙便与区绍宽、区绍中在法院主持下达成调解协议，由龙乙支付18000 元作为购房款给区家兄弟。调解书送达区绍富时，其以当时自己不在场，调解未经其同意为 由而拒收，仍坚持要求被告按2万元支付。问题：1 .本案争议的法律关系与当事人如何？为何种类型的诉讼？2 .法院受理时将区家三兄弟

10、列为共同原告的做法是否正确？3 .法院的做法是否有什么不妥之处？4 .该调解协议是否有效？人民法院能否据此签发调解书？第4题：张某、王某、李某强奸、盗窃一案，县人民法院在庭前初步审查过程中，认为起诉书事实不 清、证据不足，退回人民检察院补充侦查，检察机关补充侦查后再起诉。5月8日，县人民 法院对该案进行了不公开审理。开庭后，被告张某、王某、李某同时申请审判人员吴某回避, 理由是吴某于4月28日曾同意被害人黄某的请客，在某酒楼吃饭时被王某的哥哥用照相机 拍了下来。被告人张某还申请审判长齐某回避，理由是被告人张某曾旁听过齐某审判的另一 起强奸、盗窃案。他认为齐某量刑偏重，闭庭后曾向齐某提意见，齐某

11、非但不予同意，还对 他进行了批判教育。因此张某认为齐某对他有成见，由齐某担任审判长，会影响对案件的公 正审理。合议庭当庭驳回了这两个回避申请。被告人张某、王某、李某对此决定不服，申请 复议一次，又重复了上述理由。鉴于这种情况，合议庭宣布休庭，将回避申请报告院长决定。 该法院院长听取了审判长的报告，核实了有关情况，遂作出口头决定：准许被告人张某、王 某、李某要求审判员吴某回避的申请，决定吴某回避。关于被告人张某要求审判长齐某的回 避申请，由于本案审判长齐某并不认识被告人张某，被告人提出申请回避的理由不符合法律 规定，因而不能成立，经复议驳回申请，由齐某担任审判长审理全案。一审法院通过审理, 以强

12、奸罪、盗窃罪判处张某有期徒刑8年，王某有期徒刑5年，李某有期徒刑2年缓刑3 年。一审审判后，张某向市中级人民法院提出上诉，王某、李某表示不上诉。因此一审法院 在将判决书送达给三被告的次日，将被告王某、李某交付执行，张某由市中级法院进行二审。 二审法院通过审理认为一审适用法律不当，裁定撤销原判，将案件发回一审法院重审。合议 庭成员对案件重新审理后，改判张某有期徒刑5年，并宣布改判后的判决为终审判决，被告 人不得上诉。问题：L县人民法院在庭前审查中、将案件退回补充侦查的做法是否正确？2 .张某、王某、李某是否能够提出回避申请？3 .合议庭当庭驳回被告回避申请的做法是否正确？4 .被告人能够提出复议

13、吗?院长的做法是否正确？5 .一审法院在将判决书送达给三被告的次日，将被告王某、李某交付执行是否正确?为 什么？6 .二审法院在对此案的处理上存在什么诉讼程序上的错误？7 .一审法院重审该案时，存在什么诉讼程序上的错误？【参考答案】1. A2、B 3. D4. C5. D6. B甲某为牟利，在炒菜中掺入罂粟壳使原本没有吸毒意愿的人上当吸食，染上毒瘾，构成 欺骗他人吸食毒品罪，不构成生产、销售有毒有害食品罪。C中非法持有毒品罪，关于购买、 贩卖、持有罂粟壳50公斤以上的才成立贩卖毒品罪。本题中甲某购买并使用罂粟壳，只有 6 5公斤，因此不成立此罪。7. D根据刑法第417条，帮助犯罪分子躲避处罚

14、罪是指有查禁犯罪活动职责的国家 机关工作人员，向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子躲避处罚。田某作为公安局 副局长，负有查禁犯罪之责，反而提供便利帮助周某躲避处罚，构成帮助犯罪分子躲避处罚 罪。徇私舞弊不移交刑事案件罪的主体是行政执法人员。窝藏罪的行为人为犯罪的人提供隐 藏处所、赃物。徇私枉法罪发生在刑事活动中。田某的行为并非发生在刑事活动的诸环节中, 不构成徇私枉法罪。故D项为正确答案。8. B考查虚假出资罪。根据刑法第159条规定，虚假出资罪的客观方面表现为公司 发起人、股东违反公司法规定，未交付货币、实物或者者未转移财产权，虚假出资，数额巨 大，后果严重或者者有其他严重情节的行为。

15、乙公司的行为属于公司发起人的虚假出资行为, 且数额巨大、后果严重。9 . C判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限从管制判决执行之日起计算， 剥夺政治权利的期限与管制的刑期相等，同时执行。10 .C根据刑法第121条以暴力、胁迫或者者其他方法劫持航空器的，处10年以上 有期徒刑或者者无期徒刑;致人重伤、死亡或者者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。甲劫 持航空器致人死亡、重伤属于结果加重犯。11 . B根据刑法第105条规定，组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制 度的是颠覆国家政权罪。12 .C见刑法第139条。注意本罪构成须“经消防监督机构通知采取改正措施而拒绝 执行”，造成严重

16、后果”。13 .BA项不选，B项应选，侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或 者者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，拒不交还，数额较大的行为;而职务侵占罪是指 公司、企业或者者其他单位的人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，非法占有本单 位数额较大的财物的行为。14. A甲以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿，构成绑架罪;而乙是以出卖为目的，偷盗婴幼 儿，构成拐卖儿童罪。参见刑法第239条第2款，第240条第2款。15. A犯罪预备、未遂与中止不可能存在于间接有意或者过失犯罪中，只存在于直接有 意犯罪，因此选A。16. B罪刑相习惯原则，要求刑罚既要与犯罪性质相习惯，又要与犯罪情节相习

17、惯，还 要与犯罪人的人身危害性相习惯。本题中甲是有意犯罪，乙是过失犯罪，二人的人身危害性、 主观恶性不一致，故法律规定的刑罚也不相同。17. D非法出租、出借依法配置的枪支的，除了要有出租、出借枪支的行为之外，还务 必造成严重后果的，才能构成犯罪。18. B刑法第372条规定，军人包含武装警察部队的官兵，而第279条第2款所称 人民警察属于公安机关的工作人员。19. A因李某不是不法侵害人，而王某对事实上施防卫，致其重伤，属假想防卫，在当 时条件下，王某并不能预见自己行为的危害后果，应以意外事件处理。20. C本题中的情形属于事先防卫。假如对尚未开始或者者已经自动停止或者者已经实 行终了的侵害

18、实行防卫，为不适时的防卫。防卫不适时不是正当防卫，假如造成严重后果构 成犯罪的，应依法追究“防卫”人的刑事责任。21. C刑事诉讼法第54条规定：“保证人务必符合下列条件：（一）与本案无牵连;（二） 有能力履行保证义务;（三）享有政治权利，人身自由未受到限制;（四）有固定的住处与收入。” 据此，本题中尹某的父母与妻子因无固定收入来源，不能作为他的保证人。因马某是尹某的 同案犯，属于“与本案有牵连的人”，也不能作为尹某的保证人。而尹某已成家立业的姐姐符 合保证人的条件，能够作为尹某的保证人。综上，本题正确答案为C。22 .答案：B解析：反不正当竞争法第5条规定：“经营者不得使用下列不正当手段从事

19、市场交易, 损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装 潢，或者者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成与他人的知名商品相混淆，使购 买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者者姓名，引人误认为是他人 的商品；（四）在商品上伪造或者者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商 品质量作引人误解的虚假表示。”据此条规定，B项正确。23 .答案：B解析：消费者权益保护法第39条规定：“消费者因经营者利用虚假广告提供商品或 者者服务，其合法权益受到损害的，能够向经营者要求赔偿。广告的经营者公布虚假广告的, 消费者能够请求行政主管部门予以

20、惩处。广告的经营者不得提供经营者的真实名称、地址的, 应当承担赔偿责任。”由此可知，并未规定销售者、生产者与广告公司承担连带责任。因此 A项正确。第48条规定：“依法经有关行政部门认定为不合格的商品，消费者要求退货的， 经营者应当负责退货。”故，对不合格的商品，应由销售者承担责任，C项错误。第49条规 定：“经营者提供商品或者者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的 缺失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者者同意服务的费用的一倍。“据此，D 项商场的欺诈行为应由商场独自承担责任，故D项不符合题意。根据消费者权益保护法 第38条规定：“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者者

21、同意服务，其合法权益受到损害 的，能够向销售者或者者服务者要求赔偿。展销会结束或者者柜台租赁期满后，也能够向展 销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销 售者或者者服务者追偿。”故B项符合题意，当选。24 .答案：A解析：根据银行业监督管理法第34条规定：“银行业监督管理机构根据审慎监管的 要求，能够采取下列措施进行现场检查：（一）进入银行业金融机构进行检查；（二）询问银 行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明；（三）查阅、复制银行业金融 机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被转移、隐匿或者者毁损的文件、资料予以封存; （四）检查银行业金

22、融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。进行现场检查，应当经银 行业监督管理机构负责人批准。现场检查时，检查人员不得少于二人，并应当出示合法证件 与检查通知书；检查人员少于二人或者者未出示合法证件与检查通知书的，银行业金融机构 有权拒绝检查。”可知，现场检查不得少于二人，否则，银行业金融机构有权拒绝检查。25 .答案：C解析：证券法第92条规定：“收购要约提出的各项收购条件，适用于被收购公司的 所有股东。故A项不选。证券法第136条规定：“证券公司应当建立健全内部操纵制度, 采取有效隔离措施，防范公司与客户之间、不一致客户之间的利益冲突。证券公司务必将其 证券经纪业务、证券承销业务、证券自营业

23、务与证券资产管理业务分开办理,不得混合操作J 故，B项不选。证券法第142条规定：“证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应 当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。”故，C项符合题意。证券法第 32条规定：“向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团 承销。承销团应当由主承销与参与承销的证券公司构成。”故，D项不符合题意。26 .答案：D解析：根据税收征收管理法第40条规定：从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人 未按照规定的期限缴纳或者者解缴税款，纳税担保人未按照规定的期限缴纳所担保的税款， 由税务机关责令限期缴纳，逾期仍未缴纳的，税务机关能够采取下列措施

24、：（一）书面通知 其开户银行或者者其他金融机构从其存款中扣缴税款；（二）扣押、查封、依法拍卖或者者 变卖其价值相当于应纳税款的商品、货物或者者其他财产，以拍卖或者者变卖所得抵缴税款。 税务机关采取强制执行措施时，对前款所列纳税人、扣缴义务人、纳税担保人未缴纳的滞纳 金同时强制执行。个人及其所扶养家属维持生活必需的住房与用品，不在强制执行措施的范 围之内。故选项B、C符合法律规定。陷阱在选项A由于冷冻柜是营业所用，因此不为生 活必需用品，故该选项也符合法律规定。通过排除可知D为正确答案。27 .答案：A解析：本题中，乙在工作时间非自己过错导致右臂伤残，故应认定为工伤。劳动法 第29条规定：“劳动

25、者有下列情形之一的，用人单位不得根据本法第26条、第27条的规定 解除劳动合同：（一）患职业病或者者因工负伤并被确认丧失或者者部分丧失劳动能力 的；”故A项正确，D项错误。因甲与乙都与机械厂有劳动合同关系，机械厂应对其员 工甲造成他人的损害负赔偿责任，乙的缺失应向机械厂要求赔偿，选项B错误。依劳动 法第30条之规定，用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。故C项 错误。28 .答案：A解析：城市房地产管理法第25条规定：“以出让方式取得土地使用权进行房地产开 发的，务必按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合 同约定的动工开发日期满一年未动工开发的，

26、能够征收相当于土地使用权出让金百分之二十 下列的土地闲置费；满二年未动工开发的，能够无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或 者者政府、政府有关部门的行为或者者动工开发必需的前期工作造成动工开发拖延的除外J 第43条规定：“以出让方式取得土地使用权的，转让房地产后，受让人改变原土地使用权出 让合同约定的土地用途的，务必取得原出让方与市、县人民政府城市规划行政主管部门的同 意，签订土地使用权出让合同变更协议或者者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地 使用权出让金。”结合以上两条规定，A项不正确。29 .【答案】C【考点】不当得利返还范围【解析】根据通说，不当得利的发生，假如受益人善意的，返还的

27、不当利益以现存利益 （包含现存孳息）为限，利益已经灭失的不须赔偿;假如行为人主观上为恶意，返还时应返还本 金及利息。关于利润，民通意见第131条规定：”返还的不当利益，应当包含原物与原物 所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因 此，利润应当收缴国家而非返还，否则又构成了新的不当得利。这一条文备受学界指责，与 公司法第61条等其他规定不一致，复习时要注意。综上，答案为C。30 .【答案】C【考点】混合过错、动物侵权民事责任【解析】本题中甲乙都关于自己的管理行为有过错，甲放任，乙过于自信，构成混合过 错。民法通则第127条规定，饲养动物致人损害的承担无过错

28、责任，受害方有过错的， 损害由受损害方承担。这针对的是完全由受损害方过错而言，本题双方都有过错，因此关于 乙的缺失，甲乙应按照过错分担。31 .【答案】B【考点】主合同变更与保证责任【解析】担保法第24条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书 面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约 定。”如按照该条，则答案为A。但是，担保法解释第30条对上条进行了变更：“保证期 间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的, 假如减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;假如加重债务人的 债务的，保证

29、人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动, 未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者者法律规定的期间。”实务中应当按 照担保法解释第30条来处理，即B正确。32 .【答案】A【考点】技术合同、合作发明【解析】合同法第340条规定：“合作开发完成的发明制造，除当事人另有约定的以 外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的， 其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申 请权的，能够由另一方单独申请或者者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专 利申请权的一方能够免费实施该专利。合作开

30、发的当事人一方不一致意申请专利的，另一方 或者者其他各方不得申请专利。”第342条规定：”技术转让合同包含专利权转让、专利申 请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。技术转让合同应当使用书面形式。”因此， A正确。提请注意的是，合作发明的处分与着作权法中合作作品的处分相反。33 .【答案】C【考点】着作权合理使用【解析】着作权法第22条规定的合理使用仅限于将中国人的汉文作品翻译成少数民 族文字在国内出版发行，这关于外国人不适用。但是，将已经发表的作品改为盲文发表的， 没有任何限制，因此AB行为侵犯了马克的翻译权，C是合理使用。D项侵犯了马克的信息 网络传输权。34 .【答案】C【考点】侵犯权

31、商标的处理【解析】商标的注册与使用不得侵犯他人在先存在的合法权利，否则该合法权利人能够 主张侵权责任、要求撤销商标。当然，也能够许可使用，但要求赔偿缺失、支付报酬。ABD 正确。C错误，由于修订后的知识产权法同意了 WTO司法最终解决原则，一切知识产权行 政处理都能够提起诉讼。35 .【答案】A【考点】抵押物转让的限制【解析】担保法第49条规定：“抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应 当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者者未告知 受让人的，转让行为无效。转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人能够要求抵押人 提供相应的担保;抵押人不提供的，不得转让

32、抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款，应当 向抵押权人提早清偿所担保的债权或者者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的 部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”因此A正确。36 .【答案】C【考点】代位继承与转继承【解析】本案中，田某死后，其三子一女原则上都是遗产的第一顺序继承人。因此，选 项A、B符合条件;长子先于田某病故，其子女可代位继承田某的遗产，D正确;小儿子虽是 第一顺序继承人，但在继承开始后，遗产分割之前死亡，其继承的财产发生转继承，其女儿 与其他第一顺序继承人都能够继承其遗产，但他们都不再是田某的第一顺序继承人，故C选项错误。这是转继承与代位继承的质的区别。37 .【答案

33、】A【考点】最高人民法院有关司法解释中关于当事人举证责任承担的有关规定【解析】本题考查特殊侵权案件举证责任的分配，具有较大的难度。民事证据规定 第4条第4项规定：“建筑物或者者其他设施与建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、 坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者者管理人对其无过错承担举证责任。”据此，在该 特殊侵权案件中，所有人或者者管理人只对其无过错承担举证责任;而受害人应当对损害事 实与损害事实与损害行为之间的因果关系承担举证责任。本案中争议的事实是乙受到的损 害事实与花盆坠落之间是否有因果关系，因此应当由受害人甲承担举证责任，正确答案是Ao 若乙否认自己有过错，则乙应当对此承担证明责任

34、。38 .【答案】A【考点】司法解释对举证时限的规定【解析】民事证据规定第33条规定：“人民法院应当在送达案件受理通知书与应诉 通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、 能够向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限与逾期提供证 据的法律后果。”“举证期限能够由当事人协商一致，并经人民法院认可。”“由人民法院指定 举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书与应诉通知书的次 日起计算。”.【答案】B【考点】执行管辖【解析】该题直接考查给予执行效力的公证债权文书的执行管辖。根据执行若干规定 第10条第1款的规定：“

35、仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法给予强制执行力的公 证债权文书，由被执行人住所地或者被执行财产所在地人民法院执行。”故B是正确的。注 意，该款已经修改了民诉意见第256条第2款的规定。39 .【答案】A【考点】诉的分类【解析】给付之诉，是指原告请求法院判令被告向其履行特定给付义务的诉讼。在给付 之诉中，原告要求被告履行的给付义务既包含给付一定数额的货币或者财产，也包含为或者 不为某种特定的行为，因此A为正确答案。41. ABD根据我国刑法第9条规定：“关于中华人民共与国缔结或者者参加的国际 条约所规定的罪行，中华人民共与国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本 法42. AB

36、C本题考查的是第二审的法庭辩论程序。最高人民法院关于执行刑事诉讼 法若干问题的解释第255条：“第二审人民法院开庭审理上诉或者者抗诉案件，除参照 第一审程序的规定外，还应当依照下列规定进行：（三）法庭辩论阶段，上诉案件，应当 先由上诉人、辩护人发言，再由检察人员发言，辩护人发言;既有上诉又有抗诉的案件，应当先由检察人员发言，再由上诉人、辩护人发言，并进行辩论。“据此，本题正确答案为ABCo43. BCD本题考查的是有权委托诉讼代理人的主体。刑事诉讼法第40条规定，自诉 案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉 讼代理人。44. ABD本题考查的是某些侦查活

37、动的程序。刑事诉讼法第102条规定：任何单 位与个人，都有义务保护犯罪现场，同时立即通知公安机关派员勘验。”故本题A项正确。 刑事诉讼法第103条规定：侦查人员执行勘验、检查，务必持有人民检察院或者者公安 机关的证明文件。故本题B项正确。根据刑事诉讼法第101条规定，公安机关必要时 能够指派或者聘请具有专门知识的人进行勘验，但务必是在侦查人员的主持下进行。故本题 C项不正确。刑事诉讼法第104条规定：“关于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖, 同时通知死者家属到场。”故本题D项正确。45. ABCD根据刑事诉讼法第208条规定，已过法定期限没有上诉、抗诉的判决与 裁定;终审的判决与裁定;最高

38、人民法院核准的死刑判决与高级人民法院核准的死刑缓期二 年执行判决是发生法律效力的判决与裁定。46. ABCD本题考查的是报请最高人民法院核准在法定刑下列判处刑罚的案件的处理方 式。最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释第268条：“根据刑法第63 条第2款规定报请最高人民法院核准在法定刑下列判处刑罚的案件，按下列情形分别处理: （一）被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的，在上诉、抗诉期满后三日内报上一级人 民法院复核。上一级人民法院同意原判的，应当逐级报请最高人民法院核准;上一级人民法 院不一致意原判的，应当裁定发回重新审判或者者改变管辖，按照第一审程序重新审理。原 判是由基层人民法

39、院作出的;高级人民法院能够指定中级人民法院按照第一审程序重新审 理;（二）被告人提出上诉或者者人民检察院提出抗诉的案件，应当按照第二审程序审理。上诉 或者者抗诉无理的，应当裁定驳回上诉或者者抗诉，维持原判，并按照本条第（一）项规定的 程序逐级报请最高人民法院核准。上诉或者者抗诉有理的，应当依法改判。改判后仍判决在 法定刑下列处以刑罚的，按照本条第（一）项规定的程序逐级报请最高人民法院核准。”故本 题正确答案为ABCD。47. ACD本题考查的是刑事诉讼中的补充侦查制度。可参见刑事诉讼法第68条、 140条第2款、第165条第2款的规定。补充侦查适用于事实不清、证据不足或者者遗漏罪 行、遗漏同案

40、犯罪等情况的案件，是由检察机关决定实施的。48. ABD参见刑事诉讼法第204条、第205条与人民检察院刑事诉讼规则第406条的规定。49. ABCD刑事诉讼法第77条第1款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受 物质缺失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”据此，本题ABCD项正确。要 注意的一点是，根据最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释第84条规 定：“人民法院受理刑事案件后，能够告知因犯罪行为遭受物质缺失的被害人（公民、法人与 其他组织）、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或者者限制行为能力被害人的法定代理人, 有权提起附带民事诉讼。”因此，并不是只有被害人才有权提起附

41、带民事诉讼。50. AB本题考查的是刑事诉讼中不起诉的情形。根据我国刑事诉讼法的规定，不 起诉可分为法定不起诉、酌定不起诉与证据不足不起诉。法定不起诉即为应当不起诉，参见 刑事讼讼法第15条。第1题：1.本案当事人间存在的民事法律关系有：（1）甲演出公司与乙服装公司间的加工承揽关系;（2）甲演出公司对用于加工的布料的所有权关系；（3）甲演出公司对服装享有的所有权关 系：（4）乙服装公司与丙运输公司间的运输合同关系；（5）丙运输公司对运输汽车的所有权 关系；（6）甲演出公司与乙服装公司间对加工服装灭失缺失的分担关系。2 .布料缺失由甲演出公司承担，由于布料是因不可抗力而灭失的，应由所有权人承担

42、缺失。3 .甲演出公司无权请求乙服装公司承担违约责任，由于乙服装公司因不可抗力不能交 付加工的服装，依法能够免除其违约责任。4 .乙服装公司无权向甲演出公司请求支付全部加工费，因乙服装公司已不能向甲演出 公司交付加工的服装，依法不能请求加工费。5 .丙运输公司不能请求乙服装公司支付运费，也无权请求乙服装公司分担汽车缺失。依我国合同法规定，货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不 得要求支付运费；已收取运费的，托运人能够要求返还。因此，丙不能请求已灭失的服装的 运费。由于汽车的所有权是丙的，乙对汽车的毁损不存在任何过错，无须承担任何责任。第2题：本案诉讼程序的不当之处有：1 .公安

43、机关对雷某采取取保候审，不应既要求交纳保证金，又要求提出保证人。不能 要求被取保候审人同时提供保证人并交纳保证金。六机关规定第21条规定，基于刑事诉讼法第53条规定，即人民法院、人民检 察院与公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保 证人或者者交纳保证金。2 .检察院认为雷某的行为是正当防卫，不应作出“犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要 判处刑罚或者者免除刑罚的“不起诉决定。检察院应当作出“依法定情形不追究刑事责任的 不起诉决定。刑事诉讼法第142条规定，犯罪嫌疑人有本法第15条规定的情形之一的，人民检 察院应当作出不起诉的决定。关于犯罪情节轻微，依照刑法规定不

44、需要判处刑罚或者者免除 刑罚的，人民检察院能够作出不起诉决定。本案中雷某的行为属于第15条中“其他法律（刑 法）规定免予追究刑事责任”的情形，应作出法定不起诉的决定。3 .法院不应以“未经申诉”为由，拒绝受理被害人洪某的刑事自诉。被害人能够不经申 诉，直接向人民法院起诉。刑事诉讼法第145条规定，被害人对检察院的不起诉决定不服的，能够向上一级检 察院申诉，检察院维持不起诉决定的，被害人能够向人民法院起诉。被害人也能够不经申诉,A.民族自治机关包含自治区、自治州、民族乡、自治县的人民代表大会与人民政府B.宁夏回族自治区的人大常委会的主任只能由满族公民担任C.大理白族自治州的副州长务必由白族公民担

45、任D.内蒙古自治区农业厅厅长应尽量由蒙古族公民担任6.甲某为招揽顾客，购得罂粟壳6 5公斤，连续一个多月将罂粟壳混入其他佐料一起烹调 菜肴，在其开设的饭店内出售。累计使用罂粟壳约3公斤，对甲某的行为应如何认定?()A.构成生产、销售有毒、有害食品罪B.构成欺骗他人吸毒罪C.构成非法持有毒品罪D.构成贩卖毒品罪7.周某于2004年7月某晚将一名女青年骗到家中，将其强奸后杀害。周某的父母亲发 现这一情况后，马上动员周某去公安局自首，周某不肯去。因此周父在家看好周某，周母去 公安局报告。到了公安局，周母恰遇在公安局任副局长的亲戚田某，周母即把情况向田某说 明。田某说：“杀人要偿命，自首也要坐一辈子牢

46、，不如逃掉，逃过20年就没事了。把我的 车开去，赶紧开我的车送他逃走。“周母听了田某的话就打消了自首的念头，开上田某的车 回家送周某逃路。田某的行为构成()。A.徇私舞弊不移交刑事案件罪B.窝藏罪C.徇私枉法罪D.帮助犯罪分子躲避处罚罪8 .甲公司与乙公司协商共同出资设立一家有限责任公司，双方约定该有限责任公司的注 册资金为2000万元，甲公司出资1200万元，乙公司出资800万元。但乙公司向工商行政管 理部门提交的出资证明是一张虚假的汇票，而甲公司则实际出资1200万元。有限责任公司 成立以后，因乙公司的行为给甲公司带来了较大的经济缺失，甲公司发现实际情况后向公安 机关报案。乙公司的行为构成

47、()。A.虚假注册资本罪B.虚假出资罪C.票据诈骗罪D.不构成犯罪，但构成民法上的违约行为，甲公司可通过民事诉讼追究乙公司的民事 责任9 .某甲因盗窃被人民法院判处管制10个月，附加剥夺政治权利。剥夺政治权利的期限 与执行应如何确定?()A.期限应为1年以上5年下列，从管制刑执行完毕之日起计算 直接向人民法院起诉。4 .检察院不应受理被不起诉人雷某在接到不起诉决定书的第9日才提出的申诉。申诉 期限只有7天。刑事诉讼法第146条规定，对人民检察院依照本法第142条第2款规定作出的不起 诉决定，被不起诉人假如不服，能够自收到决定书后7日以内向人民检察院申诉。5 .上一级人民检察院不应受理被不起诉人

48、的申诉，并作出处理决定。被不起诉人只能 向作出决定的人民检察院申诉。高检规则第303条规定，被不起诉人对人民检察院依照刑事诉讼法第142条第2 款规定作出的不起诉决定不服，自收到不起诉决定书后7日以内提出申诉的，应当由作出决 定的人民检察院立案复查，由控告申诉部门办理。第3题：1 .本案争议的法律关系是区家三兄弟与龙家两兄弟之间的房屋买卖合同纠纷。当事人 一方为区家三兄弟，另一方为龙家两兄弟。本案是必要的共同诉讼，区家三兄弟为共同原告, 龙家两兄弟为共同被告。2 .法院将三人的起诉合并审理的做法是正确的。由于区家三兄弟起诉的诉讼标的都是 出自于同一法律关系，即双方当事人之间的房屋买卖合同，因此本案属于当事人双方都为二 人以上且标的是共同诉讼，即必要共同诉讼，必要的共同诉讼是不可分之诉，人民法院务必 合并审理。3 .有。人民法院应追加龙甲为共同被告，由于本案为不可分的必要共同诉讼，