2023年司法考试民法复习要点.doc

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1、司法考试民法复习要点(2)民法(十一)(注：这里的“优于”是指优先合用、权利优先、效力优先，在考试答题的时候用语要准确)一是：特别法优于一般法。二是：后法优于前法。三是：国际法优于国内法。四是：约定优于法定(此处的法定是指任意性规定)。五是：税收优于无担保债权;债权优于罚款。六是：基于自物权产生的优先购买权优于基于他物权产生的优先购买权;基于他物权产生的优先购买权优于基于债权产生的优先购买权。七是：遗赠抚养协议优于遗嘱;遗嘱优于法定继承。八是：经登记的抵押权优于质权。九是：留置权优于其他担保物权。十是：职工工资和劳动保险费用优于破产公司所欠税款;税款优于破产债权。单式联运)，10代理(共同代理

2、、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错)。民法(十二)一、一个最典型的有偿协议买卖协议;一个最典型的无偿协议赠与协议。二、欺诈、胁迫的二个典型效力：二个可撤消，二个无效。欺诈、胁迫成立的债权协议为可撤消、胁迫成立的婚姻为可撤消。欺诈、胁迫成立的遗嘱和其他单方行为为无效;胁迫成立的仲裁协议为无效。三、三个典型的有限责任：股东以出资额为限承担责任，继承人以继承的财产为限承担责任，物上保证人，以担保物的变价款承担有限责任以及诉讼时效通过以后，物上保证人以担保物的价值为限承担有限责任。四、四个典型实践协议：两个自然人之间的借款协议;定金协议;质押协议;保管协议。五、五个典型身

3、份关系：婚姻;收养;监护;亲权;亲属权。六、六个的典型发生债的因素：协议;单方允诺;侵权行为;无因管理;不妥得利;缔约过错。七、七个典型人格权：生命权;健康权;身体权;肖像权;隐私权;名誉权;姓名权。八、八个典型的抗辩：同时履行抗辩权;先履行抗辩权;不安抗辩权;权利未成立的抗辩;权利已经消灭的抗辩(如通过了保证期间);权利妨碍的抗辩(诉讼时效已经完毕的抗辩);先诉抗辩权;免责的抗辩。九、九个典型效力未定的协议：限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状态不相适应的协议;无权代理订立的协议;无处分权人订立的协议;事先未征求债权人意见的债务承担协议;事先未征求定作人意见的重要工作任务的转承揽协议;

4、事先未征求发包人意见的非主体工程的分包协议;事先未征求出租人意见的转租协议;有也许被(承租)优先购买权人击破的房屋买卖协议;侵犯优先权的买卖和转让协议。十、十个典型的可撤消财产关系和身份关系：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、乘人之危的协议可撤消(协议撤消权);因胁迫建立的婚姻关系可撤消;无偿转让、债务免去、不合理的买卖可撤消(保全撤消权);抵押物不合理的折价协议可撤消(保全撤消权)。民法(十三)一、一年除斥期间和一年的诉讼时效。二、二年和两个月的除斥期间;二年的诉讼时效。三、三年的诉讼时效。四、四年的诉讼时效。五、五年的除斥期间。六、半年的除斥期间。七、七要了解：除斥期间限制形成权;诉讼时效限

5、制请求权。八、八要知道：超过除斥期间签字白签;超过诉讼时效签字黑签。九、九要记住：计算期间时，(从当天开始的)开始的当天不算入;(从次日开始的)次日要算入。十、十有印象：2023的最长时效不能中断、中止但可延长。民法(十四)一、 一问夫妻对共同共有财产如何行使平等解决权?二、 二问对无效婚姻的判决有没有上诉权?三、 三问一方被宣告失踪，另一方有无离婚诉讼的胜诉权?四、 四问离婚后的一方有无单独主张探望权的诉讼权;五、 五问按份共有人“过半”有无改良权?六、 六问物的担保权人有无别除权?七、 七问商标法、专利法中的优先权?八、 八问著作权法中的合理使用权?九、 九问胎儿的继承权(权利能力)?十、

6、 十问死而复生的人(被宣告死亡的人)，有无不妥得利返还请求权、婚姻复归权和解除收养权?民法(十五)一、一个基本归责原则过错责任原则。二、两个过错推定地面施工致人损害和建筑物致人损害;两个先申请原则专利与商标。三、三个善意取得动产所有权的善意取得;质权的善意取得;留置权的善意取得。四、一般侵权的四个构成要件过错、违法行为、因果关系、危害后果五、五个侵权的连带责任共同加害行为;共同危险行为;教唆、帮助完全行为能力人;教唆、帮助限制行为能力人;故意和重大过失的雇员与雇主。六、六个无过错责任公务侵权;高度危险作业致人损害;污染环境致人损害;饲养动物致人损害;产品瑕疵致人损害;被监护人致人损害。七、七个

7、法定免责事由受害人的故意;受害人的重大过失;自身健康因素;不可抗力;合理损耗;第三人的过错;意外事件(限于定金)。八、八个效力的溯及既往要约生效，期限的计算溯及既往;专利权的生效，期限的计算溯及既往;效力未定行为的追认，效果溯及既往;法定抵销权的行使，效果溯及既往;一次性给付协议的解除，效果溯及既往;婚姻撤消的判决和决定，果溯及既往;债权协议撤消的判决和裁决，效果溯及既往;赠与的撤消，效果溯及既往。九、九个特殊侵权公务侵权;高度危险作业致人损害;污染环境致人损害;地面施工致人损害;建筑物及其物件致人损害;饲养动物致人损害;产品瑕疵致人损害;被监护人致人损害;雇员致人损害。十、十个精神损害补偿(

8、一)侵害生命权、健康权、身体权;(二)侵害姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权;(三)侵害人格尊严权、人身自由权;(四)侵害监护权;(五)侵害死人近亲属的精神利益;(六)侵害具有人格象征意义的物权;(七)重婚的;(八)有配偶与别人同居的;(九)实行家庭暴力的：(十)虐待、遗弃家庭成员的。民法(十六)一、拟制交付(指示交付、简易交付、占有改定)的一个特点标的物不实际过手。二、两个无中生有侵犯名誉权是无中生有，原始取得是无中生有。两个加倍补偿消法第49条与商品房屋买卖解释第14条。三、三个可撤消协议可撤消、婚姻可撤消、注册商标可撤消(不存在无效的问题)。四、作品合理使用的“四不”(1)不以赚钱为

9、目的;(2)不得侵犯署名权;(3)不必征得批准;(4)不必支付报酬。五、五个区别：(1)物权体现了财产的归属，债权体现了财产的流通;(2)物权是支配权，债权是请求权;(4)物权是对世权、绝对权，债权是对人权、相对权;(5)物权一般优先于债权。六、六个可以并存(除一物一个所有权外，其他权利可以并存)(1)所有权与他物权可以并存(如所有权与用益物权并存、所有权与担保物权并存);(2)用益物权与用益物权可以并存(如典权人以典物为第三人创设用益物权);(3)抵押权与抵押权可以并存(如再抵押)：(4)质权与质权可以并存(如转质);(5)抵押权与留置权可以并存(如抵押物被留置);(6)抵押权、质权与留置权

10、并存(如抵押物又被质押、又被留置)。七、无因管理之债的七个要点(1)对本人有误解不影响无因管理之债的成立;(2)兼为管理人的利益，不影响无因管理之债的成立;(3)未完毕管理事务不影响无因管理之债的成立：(4)无因管理须有为别人管理事务的意思(主观为别人，客观为别人);(5)轻过失免责;(6)请求支付必要的费用;(7)相对于本人，管理人的行为是事实行为、无偿行为。八、八个特殊举证责任的规定关于民事诉讼证据的若干规定第4条规定的八种情形。九、九个风险承担的条文协议法第142、143、144、145、146、147、148、149条。商品房买卖解释第11条。十、十个要掌握的物权法概念建筑物区分所有;

11、共有(有人将其与所有权割裂理解);按份共有;共同共有;用益物权;典权;相邻权;土地承包经营权;地役权;添附。民法(十七)重点!一、 一述债务承担人对债权人的抗辩权与保证人对于债权人的抗辩权的区别。二、 二述缔约责任与违约责任的区别。三、 三述诉讼时效与除斥期间的异同。四、 四述赠与与死因赠与、捐赠、遗赠扶养协议的区别。五、 五述代位继承与转继承的区别。六、 六述共同加害行为与共同危险行为的异同(共同加害行为的成立是否故意思联络为必要，也要结合司法解释说明之)。七、 七述预期违约制度与不安抗辩权制度的关系。八、 八述融资租赁与租赁的区别。九、 九述无权代理与无权处分、形成权与抗辩权、附条件与附义

12、务(附承担)、共同共有与按份共有的区别。十、 十述留置权与履行抗辩权的区别、留置权与质权的区别。民法(十八)重点!一、一论民法的基本原则(指导性、普遍性、规范性和强行性等)。二、二论诚实信用原则的理解和合用(结合“四性”，结合案例，结合诚实信用原则派生的严禁权利滥用、情势变更原则等)。三、三论“人权”(结合宪法的最新规定，结合交通事故中的无过错责任、特殊侵权中的无过错责任、产品质量法的无过错责任以及劳动法的规定，批驳具有代表性的错误观点)。四、四论法律对财产权的保护(结合宪法、民法等法律的规定)。五、五论自然人权利能力(涉及胎儿、宣告失踪之人、宣告死亡的实际尚生存者人)。六、六论民事行为、可撤

13、消民事行为、效力未定民事行为的区别(控制民事行为效力的三种模式)。七、七论物权与债权的关系和区别。八、八论物权(物权法定主义、物权的取得与消灭距离说明等)。九、九论抵押权的不可分性(结合司法解释的规定，意义及具体情形)。十、十论无过错责任(侵权法的内容，要结合司法解释)。民法(十九)一、一个出版权(出版权不是邻接权)。二、二个著作财产权：1、使用权。2、获得报酬权。三、三个要知道：1、债权让与是无因行为。2、债务承担是无因行为。3、技术协议解释增长了一个技术秘密的“善意取得”(第12条)。四、四个著作人身权：1、发表权2、署名权。3、修改权。4、保护作品完整权。著作人身权是有例外的永久主义，后

14、三个权利永久受保护。五、五种邻接权的主体：1、出版者。2、演员。3、表演单位。4、录音录像制作者。5、广播电台、电视台(著作权法实行条例第26条。表演者涉及演员和表演单位)。六、六个联想1、不妥得利与侵占罪(不)。2、表见代理权与善意取得中出卖人占有的取得(同)。3、表见代理相对人的善意与善意取得人的善意(同);表见代理中善意相对人的善意与无权代理善意相对人的善意(不)。4、主张对方不履行与主张对方有代理权的举证责任(同)。5、主张对方不履行与主张对方瑕疵履行的举证责任(不)。6、无权处分委托物与无权处分脱离物的效果(不)七、七个单方法律行为：1、告知解除。2、告知抵销3、告知撤消。4、告知免

15、去。5、抛弃。6、遗嘱。7、其他。八、物权法理解上的八项注意：1、物权的绝对性。2、物权法定原则。3、物权优先效力。4、公示原则。5、公信原则。6、物权类型体系。7、担保物权与用益物权的区别。8、物的分类。九、人身损害补偿解释规定的九种特殊责任主体1、安全保障义务人作为责任主体。2、教育机构作为责任主体。3、雇主作为责任主体。4、承揽人作为责任主体。5、雇主作为责任主体。6、工伤补偿责任主体。7、无偿帮工人致人损害的责任主体。8、帮工人自身遭受损害的责任主体。9、见义勇为行为的补偿与责任主体。十、无约定期十大成果的归属：1、无效技术协议、被撤消的协议，成果归完毕人(技术协议解释第11条第2款)

16、。2、以技术成果出资，成果归公司(技术协议解释第16条)。3、职务技术成果的使用权、转让权，专利申请权归单位(协议法第326条第1款、专利法第6条第1款)。4、非职务技术成果的使用权、转让权、专利申请权，归完毕人(协议法第326条第2款、专利法第6条第2款)。5、委托开发协议，专利申请权归研究开发人(协议法第339条)。6、合作开发协议，专利申请权归合作人共有(协议法第340条)。7、委托开发或者合作开发的技术秘密成果，共有(协议法第341条)。8、技术转让协议的后续技术成果，归完毕人(协议法第354条)。9、技术服务和技术征询新创技术成果，属于受托人或委托人(技术协议法第363条)。10、跨

17、单位时，技术成果合理分享(技术协议解释5条)。民法(二十)一、一个程序问题：国内完毕的发明发明，不能先向外国申请专利。二、两个合用1、政府采购协议可以合用协议法(政府采购法第43条)。2、农村土地承包协议可以合用协议法(农村土地承包法第56条)。三、要理解三个基础关系：1、代理的基础关系。2、共有的基础关系。3、无因行为的基础关系(通常称为因素关系)。四、四个邻接权：1、出版者对其出版的图书和期刊的版式设计享有的权利;2、表演者对其表演享有的权利;3、录音录像制作者对其制作的录音录像制品享有的权利;4、广播电台、电视台对其播放的广播、电视节目享有的权利(条例26条)。五、五个债的担保方式中，只

18、有三个可以作为反担保的方式。六、六个沉默构成意思表达的规定(无法律的规定，单纯的沉默不构成意思表达)：1、民法通则第66条第1款。2、担保法解释第54条第2款。3、继承法第25条第2款。4、协议法第47条第2款。5、协议法第48条第2款。6、协议法第171条。七、无效后果中七个问题1、协议终止不影响清算条款的效力。2、协议无效、被撤消，不影响仲裁条款的效力。3、效力未定的协议未被追认时，清算条款无效。4、效力未定协议未被追认时，仲裁条款无效。5、无效建设工程协议，仍可参照约定价款支付(解释第2条)。6、无效技术协议，仍可按照约定价款支付(在性质上为无效的损害补偿，解释第11条)。7、主协议无效

19、，从协议无效。八、近亲属的范围是一个吉利数字8：1、配偶。2、子女。3、父母。4、兄弟姐妹。5、祖父母。6、外祖父母。7、孙子女。8、外孙子女。(记忆的方法是：第一、第二顺序继承人加上代位继承人)。九、财产责任中的九种责任：1、无限责任(如公司对外承担无限责任，公司法第3条，进入破产程序时除外)。2、有限责任(如抵押人就抵押物的价值为限承担责任，公司股东就已经履行的出资额为限承担责任)。3、单独责任(一个责任主体)。4、共同责任(两个以上责任主体)。5、按份责任(共同责任的分类)。6、连带责任(共同责任的分类)。7、过错责任(如一般侵权责任)。8、无过错责任(如协议法302条)。9、公平责任(

20、均无过错时对损失的分担)。十、十个无资格：1、国家机关不能作为担保人(有例外)。2、以公益为目的的事业单位、社会团队不能作为担保人(有例外)。3、公司董事、经理不能以公司资产为公司股东和私人债务提供担保。4、职能部门不得作为担保人。5、限制行为能力人无立遗嘱的资格。6、限制行为能力人无作为遗嘱见证人的资格。7、当事人不得从事严禁经营、限制经营、特许经营的项目(协议法解释第19条)。8、拟制直系血亲不得结婚(解除收养关系后可以)。9、30周岁以下不得作为收养人。10、建设工程协议的分包人，无权再分包，劳务分包除外。民法(二十一)(注：这里的“优于”是指优先合用、权利优先、效力优先，在考试答题的时候用语要准确)一是：特别法优于一般法。二是：后法优于前法。三是：国际法优于国内法。四是：约定优于法定(此处的法定是指任意性规定)。五是：税收优于无担保债权;债权优于罚款。六是：基于自物权产生的优先购买权优于基于他物权产生的优先购买权;基于他物权产生的优先购买权优于基于债权产生的优先购买权。七是：遗赠抚养协议优于遗嘱;遗嘱优于法定继承。八是：经登记的抵押权优于质权。九是：留置权优于其他担保物权。十是：职工工资和劳动保险费用优于破产公司所欠税款;税款优于破产债权。