如何有效辞退员工与规避劳动争议.ppt
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1、如何有效辞退员工与规避劳如何有效辞退员工与规避劳动争议暨解读动争议暨解读中华人民共中华人民共和国劳动争议调解仲裁法和国劳动争议调解仲裁法2008年6月20日佛山1 1一、一、劳动合同法劳动合同法实实施以来企业面临的问题,施以来企业面临的问题,给企业的建议;给企业的建议;2 2一、一、劳动合同法劳动合同法实施以来企实施以来企业面临的问题,给企业的建议业面临的问题,给企业的建议(一)劳动合同签订问题(包括试用期约(一)劳动合同签订问题(包括试用期约定问题)定问题)(二)劳动合同解除与终止问题;(二)劳动合同解除与终止问题;(三)劳动报酬与加班费问题;(三)劳动报酬与加班费问题;(四)社会保险问题;
2、(四)社会保险问题;(五)无固定期限劳动合同的签订问题;(五)无固定期限劳动合同的签订问题;(六)使用劳务派遣的问题;(六)使用劳务派遣的问题;3 3(一)劳动合同签订问题(包括(一)劳动合同签订问题(包括试用期约定问题)试用期约定问题)4 4劳动合同签订存在的主要问题:劳动合同签订存在的主要问题:不签劳动合同不签劳动合同1、用人单位不签、用人单位不签2、劳动者不签、劳动者不签5 5关于劳动合同的订立关于劳动合同的订立劳动合同订立劳动合同订立原则:原则:合法、公平的原则合法、公平的原则平等自愿、协商一致的原则平等自愿、协商一致的原则诚实信用的原则诚实信用的原则建立劳动关系必须签定劳动合同建立劳
3、动关系必须签定劳动合同不签劳动合同后果及法律责任不签劳动合同后果及法律责任严禁招用未与原用人单位解除或终止劳严禁招用未与原用人单位解除或终止劳动合同的劳动者,否则承担连带赔偿责动合同的劳动者,否则承担连带赔偿责任。(任。(劳动合同法劳动合同法91条条)。)。6 6中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第十条建立劳动关系,应当订立书面第十条建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合用
4、人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。同的,劳动关系自用工之日起建立。7 7中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第八十二条用人单位自用工之日起超第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。支付二倍的
5、工资。8 8归纳归纳建立劳动关系必须签定劳动合同。建立劳动关系必须签定劳动合同。不签劳动合同就应解除(或终止)劳不签劳动合同就应解除(或终止)劳动关系。动关系。解除(或终止)劳动关系要支付经济解除(或终止)劳动关系要支付经济补偿金。补偿金。9 9劳动合同的期限有固定期限的有固定期限的(劳动合同法劳动合同法13条)条)无固定期限的无固定期限的(劳动合同法劳动合同法14条)条)以完成一定工作任务为期限的(以完成一定工作任务为期限的(劳动合同法劳动合同法15条)条)1010(一)类型选择不合理;(有固定期限、(一)类型选择不合理;(有固定期限、无固定期限选择)无固定期限选择)(二)期限约定不合理;(
6、期限长短、服(二)期限约定不合理;(期限长短、服务期与劳动合同期不一致、试用期过长)务期与劳动合同期不一致、试用期过长)(三)试用期执行错误。(试用期内随意(三)试用期执行错误。(试用期内随意解除劳动合同、随意延长、试用期后再签解除劳动合同、随意延长、试用期后再签订劳动合同期限)订劳动合同期限)试用期常见问题:试用期常见问题:1111不得约定试用期的情形不得约定试用期的情形(劳动合同法劳动合同法19、70条)条)试用期的工资待遇试用期的工资待遇(劳动合同法劳动合同法20条)条)试用期劳动合同的解除试用期劳动合同的解除(劳动合同法劳动合同法21条)条)违反规定承担法律责任违反规定承担法律责任(劳
7、动合同法劳动合同法83条)条)同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。期。(劳动合同法劳动合同法19条)条)试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。同期限。(劳动合同法劳动合同法19条)条)劳动合同的试用期劳动合同的试用期1212中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第十九条劳动合同期限三个月以上第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不
8、满三年的,劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。一次试用期。1313中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法以完成一定工作任务为期限的劳动以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。的,不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用
9、期不动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。成立,该期限为劳动合同期限。1414中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第二十条劳动者在试用期的工资第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。的最低工资标准。1515中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第二十一条在试用期中,除劳动者第二十一条在试用期中,除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、有本法第三十九条和第四十条第一项、第
10、二项规定的情形外,用人单位不得第二项规定的情形外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理除劳动合同的,应当向劳动者说明理由由1616中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第八十三条用人单位违反本法规定第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔过
11、法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。偿金。1717(二)劳动合同解除与终止问题;(二)劳动合同解除与终止问题;1818劳动合同解除的原则与依据劳动合同解除的原则与依据严格依法解除,不得随意解除。严格依法解除,不得随意解除。用人单位解除劳动合同的依据:用人单位解除劳动合同的依据:劳动劳动合同法合同法36、39、40、41条条劳动者依法解除合同的依据:劳动者依法解除合同的依据:劳动合劳动合同法同法36、37、38条条用人单位不得解除劳动合同规定:用人单位不得解除劳动合同规定:劳动劳动合同法合同法42条条劳动合同的解除劳动合同的解除1919劳动合同解除程序劳动合同解除程序劳动者解除劳动合同通知期劳动
12、者解除劳动合同通知期30日。日。(劳动合同法劳动合同法37条)条)用人单位解除劳动合同通知期用人单位解除劳动合同通知期30日。日。(劳动合同法劳动合同法40、41条)条)用人单位单方解除劳动合同,要通用人单位单方解除劳动合同,要通知工会,研究工会的意见。知工会,研究工会的意见。(劳动劳动合同法合同法43条)条)2020违法解除劳动合同的法律责任:违法解除劳动合同的法律责任:用人单位违法解除劳动合同承担的法律用人单位违法解除劳动合同承担的法律责任责任(劳动合同法劳动合同法48条)条)劳动者违法解除劳动合同承担的法律责劳动者违法解除劳动合同承担的法律责任任(劳动合同法劳动合同法90条)条)用人单位
13、不出具解除劳动合同证明承担用人单位不出具解除劳动合同证明承担的法律责任的法律责任(劳动合同法劳动合同法89条)条)2121终止劳动合同的条件终止劳动合同的条件(劳动合同法劳动合同法44条条),增加了),增加了(二)(三)(四)(五)终止条件。(二)(三)(四)(五)终止条件。(一)劳动合同期满的(一)劳动合同期满的(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的者宣告失踪的(四)用人单位被依法宣告破产的(四)用人单位被依法宣告破产的(五)用人单位被吊销营业执照、责
14、令关闭、撤销或(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的者用人单位决定提前解散的(六)法律、行政法规规定的其他情形(六)法律、行政法规规定的其他情形劳动合同的终止劳动合同的终止2222不得终止必须延续的情形不得终止必须延续的情形(劳动合同法劳动合同法42条条)劳动者在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年劳动者在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的,即使劳动合同期满,用人单位也不得龄不足五年的,即使劳动合同期满,用人单位也不得与劳动者终止劳动合同。与劳动者终止劳动合同。出具终止劳动合同证明出具终止劳动合同证明:(:(劳动合同法劳动合同法59条条)支付经
15、济补偿金支付经济补偿金:(:(劳动合同法劳动合同法47条条)不出具终止劳动合同证明的法律责任不出具终止劳动合同证明的法律责任:(:(劳动合劳动合同法同法89条条)2323(三)劳动报酬与加班费问题;(三)劳动报酬与加班费问题;2424中华人民共和国劳动合同法中华人民共和国劳动合同法第三十八条用人单位有下列情形之一的,劳第三十八条用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者者劳动条件劳动条件的;的;(二)未及时(二)未及时足额足额支付支付劳动报酬劳动报酬的;的;(三)(三)未依法为劳动者未依
16、法为劳动者缴纳缴纳社会保险费的;社会保险费的;(四)(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,规定,损害损害劳动者权益的;劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;使劳动合同无效的;2525关于审理劳动争议案件适用法律若关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释干问题的解释(法释200114号)号)第十五条第十五条用人单位有下列情形之一,迫用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,应当支付劳动者的
17、劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:并可支付赔偿金:(二二)未按照劳动合同的约定支付劳动报未按照劳动合同的约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;酬或者提供劳动条件的;(三三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(四四)拒不支付拒不支付劳动者延长工作时间工资劳动者延长工作时间工资报酬的;报酬的;2626广东省工资支付条例广东省工资支付条例第十七条第十七条用人单位支付工资时,应用人单位支付工资时,应当向劳动者提供其本人的工资清单。当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作在休息日、法定休假日安
18、排劳动者工作的,的,应当在工资清单中列明相应的工资应当在工资清单中列明相应的工资报酬;未列明且无法举证已支付的,视报酬;未列明且无法举证已支付的,视为未支付相应的工资报酬。为未支付相应的工资报酬。2727广东省工资支付条例第二十条第二十条用人单位安排劳动者加班或用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间,应当按照下列标准支者延长工作时间,应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬:(一)工作日安排劳动者延长工报酬:(一)工作日安排劳动者延长工作时间的,支付不低于劳动者本人日或作时间的,支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百者小时正
19、常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬;五十的工资报酬;2828(二)休息日安排劳动者工作又不(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于劳动者能安排补休的,支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬;(三)的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于劳动者本人日或者小时正付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。资报酬。2929广东省工资支付条例第二十二条第二十二条经劳动保障部门批准实行综合经劳动保障部门批准实行综合
20、计算工时工作制的,劳动者在综合计算周期计算工时工作制的,劳动者在综合计算周期内实际工作时间超过该周期内累计法定工作内实际工作时间超过该周期内累计法定工作时间的部分,视为延长工作时间,用人单位时间的部分,视为延长工作时间,用人单位应当依照本条例第二十条第(一)项的规定应当依照本条例第二十条第(一)项的规定支付工资。在法定休假日安排劳动者工作的,支付工资。在法定休假日安排劳动者工作的,用人单位应当依照本条例第二十条第(三)用人单位应当依照本条例第二十条第(三)项的规定支付工资。项的规定支付工资。3030广东省工资支付条例广东省工资支付条例第十七条第十七条用人单位支付工资时,应用人单位支付工资时,应
21、当向劳动者提供其本人的工资清单。当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作在休息日、法定休假日安排劳动者工作的,应当在工资清单中列明相应的工资的,应当在工资清单中列明相应的工资报酬;未列明且无法举证已支付的,视报酬;未列明且无法举证已支付的,视为未支付相应的工资报酬。为未支付相应的工资报酬。3131避免加班工资争议的方法避免加班工资争议的方法及时发放加班费;及时发放加班费;应当在工资清单中列明加班费。应当在工资清单中列明加班费。解除劳动合同时应在补偿协议中解除劳动合同时应在补偿协议中写明(已结清各种费用)。写明
22、(已结清各种费用)。3232(四)社会保险问题;(四)社会保险问题;3333劳动和社会保障部劳动和社会保障部关于农民工参关于农民工参加工伤保险有关问题的通知加工伤保险有关问题的通知(劳社部发200418号)二、农民工参加工伤保险、依法享二、农民工参加工伤保险、依法享受工伤保险待遇是受工伤保险待遇是工伤保险条例工伤保险条例赋予包括农民工在内的各类用人赋予包括农民工在内的各类用人单位职工的基本权益,各类用人单单位职工的基本权益,各类用人单位招用的农民工均有依法享受工伤位招用的农民工均有依法享受工伤保险待遇的权利。保险待遇的权利。3434各地要将农民工参加工伤保险,各地要将农民工参加工伤保险,作为今
23、年工伤保险扩面的重要工作为今年工伤保险扩面的重要工作,明确任务,抓好落实。凡是作,明确任务,抓好落实。凡是与用人单位建立劳动关系的农民与用人单位建立劳动关系的农民工,用人单位必须及时为他们办工,用人单位必须及时为他们办理参加工伤保险的手续。理参加工伤保险的手续。对用人对用人单位为农民工单位为农民工先行先行办理工伤保险办理工伤保险的,各地经办机构应予办理。的,各地经办机构应予办理。3535(五)无固定期限劳动合同的签订;(五)无固定期限劳动合同的签订;3636劳动合同法劳动合同法第二章劳动合同的第二章劳动合同的订立订立第十四条无固第十四条无固定期限劳动合同,定期限劳动合同,是指用人单位与劳是指用
24、人单位与劳动者约定动者约定无确定终无确定终止时间的止时间的劳动合同。劳动合同。这次劳动合同法把无这次劳动合同法把无固定期限劳动合同的固定期限劳动合同的概念作了修改。换句概念作了修改。换句话说,只要解除劳动话说,只要解除劳动合同的法定情形存在,合同的法定情形存在,或者劳动者与用人单或者劳动者与用人单位协商一致,无固定位协商一致,无固定期限的劳动合同是可期限的劳动合同是可以解除的。以解除的。3737劳动合同法劳动合同法第二章劳动合同的第二章劳动合同的订立订立用人单位与劳动者协用人单位与劳动者协商一致,可以订立无商一致,可以订立无固定期限劳动合同。固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳有下列情形之一,
25、劳动者提出或者同意续动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,定期限劳动合同外,应当订立无固定期限应当订立无固定期限劳动合同劳动合同:3838劳动合同法劳动合同法第二章劳动合同的第二章劳动合同的订立订立(一)劳动者在该用人(一)劳动者在该用人单位单位连续连续工作满十年的;工作满十年的;(二)用人单位初次实(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者行劳动合同制度或者国国有企业改制重新订立有企业改制重新订立劳劳动合同时,劳动者在该动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不年且距法定退休年龄不足十
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