第一篇第一章行政法基本理论.ppt

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1、第一章第一章 行政法基本理论行政法基本理论第一节 行政法与行政法律关系第二节 行政主体第三节 行政行为本章结构本章结构考点精讲考点精讲 第一节行政法与行政法律关系第一节行政法与行政法律关系一、行政法的概念和特征一、行政法的概念和特征（一）行政法的概念 行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其消极后果予以补救的法律规范的总称。围绕围绕“行行政权力政权力”事前控事前控权权“设定设定”权力权力某法统一规定（如组织法）某法统一规定（如组织法）or单行法规定（如税收征单行法规定（如税收征管法）管法）事中控事中控权权规范权力规范权力“实施实施”1.1.按领域划分：税收征管按领域划分：税

2、收征管法、治安管理处罚法法、治安管理处罚法2.按行为划分：行政处罚按行为划分：行政处罚法、行政许可法法、行政许可法全程控全程控权权“监督监督”权力权力权力机关、司法机关、行权力机关、司法机关、行政机关政机关事后控事后控权权权力后果权力后果“补救补救”行政复议法、行政诉讼法、行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法国家赔偿法形式形式无统一法典无统一法典+数量多、渊源多数量多、渊源多实质实质内容广内容广+易于变动易于变动+兼有实体和程序兼有实体和程序（二）行政法的特征（二）行政法的特征 行政法的基本原则即行政法治原则，具体可分解为行政合法性原则、行政合理性原则、行政应急性原则。（一）行政合法性原则存在存

3、在合法合法权力的存在有法律依据权力的存在有法律依据行政法是公权力，即行政法是公权力，即“法无法无授权即禁止授权即禁止”【示例】车船税由地方税务局征收。【示例】车船税由地方税务局征收。程序程序合法合法行政权力必须按照法定程序行使。行政权力必须按照法定程序行使。【示例】行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之【示例】行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，如拒绝听取当事人的陈述与申辩意见，该行政处罚前，如拒绝听取当事人的陈述与申辩意见，该行政处罚决定不成立。决定不成立。二、行政法的基本原则二、行政法的基本原则1.产生的原因：行政自由裁量权的存在。2.内容应符合立法目的应符合立法目的【示例】超载

4、车辆应当查处并责令停运，不应罚款后【示例】超载车辆应当查处并责令停运，不应罚款后继续让其上路。继续让其上路。考虑相关因素考虑相关因素【示例】城管执法人员对小摊贩的违法摆摊罚款，不【示例】城管执法人员对小摊贩的违法摆摊罚款，不能因以往两人的过节定，应考虑错误的严重性和社会能因以往两人的过节定，应考虑错误的严重性和社会危害性。危害性。平等适用法律规范，符合平等适用法律规范，符合公正公正【示例】领导超速和百姓超速罚款相同【示例】领导超速和百姓超速罚款相同符合比例原则符合比例原则1.1.多种方式可实现行政目的，选权益损害最小的多种方式可实现行政目的，选权益损害最小的【示例】行政强制法中，能非强制则非强

5、制，即便强【示例】行政强制法中，能非强制则非强制，即便强制也选对当事人损害小的手段。制也选对当事人损害小的手段。2.具体行政措施与所要达到的行政目标之间保持比例具体行政措施与所要达到的行政目标之间保持比例【示例】税收保全：冻结相当于应纳税款的存款【示例】税收保全：冻结相当于应纳税款的存款符合自然规律、社会道德、符合自然规律、社会道德、人类理性和公平正义观念人类理性和公平正义观念【示例】出租车载着生命垂危的病人去医院而违章【示例】出租车载着生命垂危的病人去医院而违章（二）行政合理性原则（实质合法性原则）（二）行政合理性原则（实质合法性原则）1.性质：行政应急性原则是一般情形下合法性原则的例外。【

6、示例】救火员救火踹开住户的屋门。2.限制：应急性原则并非排斥任何法律控制（应接受有权机关的监督），不受任何限制的行政应急权力同样是行政法治原则所不容许的。（三）行政应急性原则（三）行政应急性原则【总结】原则【总结】原则【例题单选题】（2013年）行政机关行使法律规定的行政裁量权必须符合合理性原则，作出的行政行为才具有实质合法性。行政机关行使行政裁量权的这种合理性要求之一是（）。A.行政机关行使行政裁量权作出行政行为时，应当遵循法定程序步骤，不能违反有关法定时限的规定B.行政机关行使行政裁量权作出行政行为时，必须平等对待行政相对人，且所作岀的行政行为在内容上应当符合比例原则C.行政机关行使行政裁

7、量权作出行政行为不得超越法定幅度，且只能在紧急处置情形下行使行政裁量权D.行政机关行使行政裁量权作出的行政行为在内容上既要符合行政实体法规定，又要符合行政程序法规定正确答案B答案解析本题考核行政合理性原则。合理性原则包括：符合立法目的；建立在考虑相关因素的基础上；平等适用法律规范，符合公正法则；应保持适度，符合比例原则要求；符合自然规律和社会道德，人类理性和公平正义观念。（一）行政法的渊源类型类型制定机关制定机关例子例子效力效力宪法宪法全国人大全国人大最高最高法法律律基本法律基本法律 全国人大全国人大行政诉讼法、行政处罚法、企业行政诉讼法、行政处罚法、企业所得税法、个人所得税所得税法、个人所得

8、税低于宪法低于宪法一般法律一般法律 全国人大常委会全国人大常委会税收征管法、治安管理处罚法、税收征管法、治安管理处罚法、车船税、行政复议法、行政强制车船税、行政复议法、行政强制法、行政许可法法、行政许可法行行政政法法规规依职权依职权国务院国务院行政复议法实施条例、税收征管法实行政复议法实施条例、税收征管法实施细则、行政执法机关移送涉嫌犯罪案施细则、行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定、海关行政处罚实施条例件规定、海关行政处罚实施条例低于宪法、低于宪法、法律法律依授权依授权增值税暂行条例增值税暂行条例三、行政法的渊源三、行政法的渊源续表：【注意】地方规章、地方性法规的“省、市级”中的“市”指的是：省

9、会市（省、自治区人民政府所在地）特区市（经济特区所在地深圳、珠海、汕头、厦门的市）国批市（国务院批准的较大的市）类型类型制定机关制定机关例子例子效力效力地方性法规地方性法规省、市级人大及其常委会省、市级人大及其常委会 低于宪法、法低于宪法、法律、行政法规律、行政法规行政行政规章规章部门规章部门规章国务院各部委、中国人民国务院各部委、中国人民银行、审计署和有行政管银行、审计署和有行政管理职能的直属机构理职能的直属机构海关行政处罚听证办法海关行政处罚听证办法、税务行政复议规则、税务行政复议规则、注册税务师管理暂、注册税务师管理暂行办法行办法低于宪法、法低于宪法、法律和行政法规律和行政法规地方规章地

10、方规章省、市级人民政府省、市级人民政府低于宪法、法低于宪法、法律、行政法规、律、行政法规、同级地方性法同级地方性法规规民族自治条例、单行条例民族自治条例、单行条例自治区、自治州、自治县自治区、自治州、自治县的人大的人大【例题多选题】（2009年）根据我国行政法理论和法律规定，有权制定行政规章的主体有（）。A.交通运输部B.国家人口和计划生育委员会C.人力资源与社会保障部D.国务院办公厅E.海关总署正确答案ABCE答案解析本题考核行政规章的制定主体。部门规章是由国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的。选项D：国务院办公厅的主要职责中不包括立法，无权制定行政规章。（二

11、）行政法渊源中效力冲突的解决方式1.基本原则：上位法优于下位法、新法优于旧法、特别法优于一般法。2.特殊原则：按照上述处理仍有冲突，采用“家长裁决制”。【例题单选题】（2006年）国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由（）提出意见。A.地方人大常委会B.全国人大常委会C.最高人民法院D.国务院正确答案D 答案解析本题考核行政法渊源中效力冲突的解决方式。国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。（一）行政法律关系的概念及特征行政法律关系，是指由行政法调整的在行政主体行使职权时与相对方形成的一种行政法上的权利与

12、义务关系。【补充】行政法律关系争议通过行政程序（如申诉）或准司法程序（行政复议）以及司法程序（行政诉讼）解决。四、行政法律关系四、行政法律关系（二）行政法律关系的要素（二）行政法律关系的要素 【例题多选题】根据行政法理论，行政相对人享有的行政受益权包括（）。A.就业权B.要求信息公开的权利C.听证权D.申请减免税的权利E.请求保护权正确答案AD答案解析本题考核行政相对人的权利。行政相对人的受益权是指行政相对人可以依照法律规定从行政主体或通过行政主体的管理活动获得利益。包括：就业权，享受养老、保险、救济金等社会福利的权利，获得许可、奖励、减免税等其他利益的权利，接受义务教育的权利。第二节行政主体

13、第二节行政主体一、行政主体的概念、特征及行政职权一、行政主体的概念、特征及行政职权（一）行政主体的概念及特征行政主体，是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。权名责的社会组织1.社会组织：个人（如国家机关工作人员）不能成为行政主体。【示例】交警对司机罚款，交警不是行政主体。2.享有行政权力：立法机关（如人大）、司法机关（如法院）、党务机关不能成为行政主体。3.以自己的名义行使：行政机关的内部行政机关的内部机构、职能部门机构、职能部门的派出机构的派出机构经法律、法规授权经法律、法规授权以内部机构、派出机以内部

14、机构、派出机构的名义，是行政主构的名义，是行政主体体未经法律、法规授权未经法律、法规授权以所在行政机关的名以所在行政机关的名义，内部机构、派出义，内部机构、派出机构不是行政主体机构不是行政主体受行政机关委托受行政机关委托的组织的组织以委托行政机关的名义，受行政机关委托的以委托行政机关的名义，受行政机关委托的组织不是行政主体组织不是行政主体【示例1】甲税务所为乙税务局的派出机构，若对丙公司处以1000元罚款，可以甲税务所名义，即甲为行政主体。【示例2】甲税务所为乙税务局的派出机构，若吊销丙公司的税务登记证，由于超出授权范围，所以只能以乙税务局的名义（盖乙的章），即乙为行政主体。【示例3】甲行政机

15、关委托乙行使行政权力，应当以甲行政机关的名义，盖甲的章，甲为行政主体。将来若被起诉，也是由甲作为被告。4.能够独立承担法律责任的组织：不能成为行政诉讼被告、行政复议被申请人的不是行政主体。（二）行政主体的行政职权1.行政职权的特征：（1）公益性：如治安管理权、食品卫生监督检查权等。（2）优益性：包括优先权和受益权【示例1】优先权：追犯人可以征用百姓的车。【示例2】受益权：国家向行政主体提供行政经费。【注意】行政受益权VS行政相对人的受益权：行政相对人的受益权表现为就业权；享受养老、保险、救济金等社会福利的权利；获得许可、奖励、减免税等其他利益的权利；接受义务教育的权利等。（3）支配性（公定力）

16、：行政职权一经行使，即被推定为有效，在被撤销之前，相对人必须遵守执行。【示例】行政机关对相对人罚款，即便相对人认为罚款罚多了，也还是得先交罚款。后续再通过复议、行政诉讼来解决。（4）不可自由处分性：未经法律许可一般不得随意转移、不得随意放弃或抛弃。【例题多选题】（2005年）行政职权除具有权力的一般属性外，还具有（）的法律特征。A.支配性B.自治性C.优益性D.公益性E.平衡性正确答案ACD答案解析本题考核行政职权的特征。行政职权作为行政权的法律表现形式，除了具有权力的一般属性，如强制性、命令性、执行性等以外，还具有以下特征：公益性、优益性、支配性、不可自由处分性。2.行政职权的内容：（1）行

17、政立法权（不包括人大，因为不是行政机关）；（2）行政解释权；（3）行政决定权；（4）行政许可权；（5）行政命令权；（6）行政执行权（有职权或有授权）；（7）行政监督检查权；（8）行政强制权（包括行政强制措施和行政强制执行）；（9）行政处罚权；（10）行政司法权（行政主体作为第三人，在法定范围内对一定的行政纠纷和民事纠纷进行裁判处理的权力，包括行政调解权、行政仲裁权、行政裁决权和行政复议权等）。（一）中央行政机关与地方行政机关1.中央行政机关（变动）国务院国务院职权行政主体职权行政主体国务院办公厅国务院办公厅不是行政主体不是行政主体国务院组成部门国务院组成部门如财政部、中国人民银行、审计署等（部

18、委行署）如财政部、中国人民银行、审计署等（部委行署）职权行政主体职权行政主体国务院直属机构国务院直属机构如国家税务总局、海关总署如国家税务总局、海关总署职权行政主体职权行政主体国务院部委管理的国家国务院部委管理的国家局局如中国人民银行管理的国家外汇管理局、文化部管理如中国人民银行管理的国家外汇管理局、文化部管理的国家文物局、人事部管理的国家外国专家局的国家文物局、人事部管理的国家外国专家局职权行政主体职权行政主体国务院办事机构国务院办事机构如侨务办、法制办、港澳办、国务院研究室如侨务办、法制办、港澳办、国务院研究室不是行政主体不是行政主体国务院直属事业单位国务院直属事业单位如地震局、气象局、银

19、监会、证监会、保监会、电力如地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电力监管委员会、国务院发展研究中心、中科院、社科院、监管委员会、国务院发展研究中心、中科院、社科院、工程院等工程院等授权行政主体授权行政主体国务院直属特设机构国务院直属特设机构国务院国有资产监督管理委员会国务院国有资产监督管理委员会职权行政主体职权行政主体国务院议事协调机构国务院议事协调机构国家国防动员委员会、全国爱国卫生运动委员会、全国家国防动员委员会、全国爱国卫生运动委员会、全国绿化委员会、国务院学位委员会等国绿化委员会、国务院学位委员会等一般不是行政主体，国务院学位一般不是行政主体，国务院学位委员会、防汛抗旱总指挥部、抗

20、委员会、防汛抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部是授权行政主体震救灾指挥部是授权行政主体 二、行政机关及其工作人员二、行政机关及其工作人员2.地方行政机关地方各级人民地方各级人民政府政府省、市、县、乡人民政府省、市、县、乡人民政府职权行职权行政主体政主体地方各级人民地方各级人民政府职能部门政府职能部门如市国税局、省财政厅如市国税局、省财政厅职权行职权行政主体政主体地方各级人民地方各级人民政府的派出机政府的派出机关关行政公署行政公署 省、自治区人民政府经国省、自治区人民政府经国务院批准设立务院批准设立 职权行职权行政主体政主体区公所区公所 县政府经省级政府批准设县政府经省级政府批准设立立 街道办事处街道

21、办事处 市辖区、不设区的市人民市辖区、不设区的市人民政府经上一级政府批准设政府经上一级政府批准设立立 管理委员会管理委员会 县以上人民政府在经济技县以上人民政府在经济技术开发区设立术开发区设立【例题单选题】（2012年）中国证券监督管理委员会由国务院设置。关于其法律地位的说法，正确的是（）。A.它是国务院组成部门，具有独立的行政主体资格，享有规章制定权B.它是国务院议事协调机构，不具有独立的行政主体资格，也不享有规章制定权C.它是国务院直属事业单位，具有独立的行政主体资格，享有规章制定权D.它是国务院直属机构，具有独立的行政主体资格，但不享有规章制定权正确答案C答案解析本题考核国务院直属事业单

22、位的法律地位、行政规章的制定主体。证监会经法律、法规的授权可成为行政主体，享有规章制定权。（二）行政机关工作人员（公务员）1.性质：公务员不是行政主体，仅仅是代表行政主体作出行政行为，行为的结果归属于行政机关。NOT被告、被申请人2.权利：（1）获得履行职责应当具有的工作条件；（2）非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分；（3）获得工资报酬，享受福利、保险待遇；（4）参加培训；（5）对机关工作和领导人员提出批评和建议；（6）提出申诉和控告；NOT行政诉讼的原告、行政复议申请人（7）申请辞职。3.不得录用的情形：（1）曾因犯罪受过刑事处罚的（无论是否故意）；（2）曾被开除公职的

23、。【例题单选题】（2008年）根据行政法理论，行政机关工作人员的法律地位体现在（）。A.非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分B.对重大、复杂案件所作的处理免责C.行政诉讼中具有诉讼当事人的地位D.具有行政主体资格正确答案A答案解析本题考核行政机关工作人员。（1）选项A是公务员享有的权利，当选；没有选项B的说法，错误。（2）在行政诉讼中，国家公务员既不能做原告，也不能做被告，不具有诉讼当事人的地位。选项C错误。（3）任何个人，包括国家机关工作人员，都不能成为行政主体。选项D错误。1.性质：法律、法规授权的组织不是行政机关，但是是行政主体（授权行政主体），可以成为行政诉讼的被告

24、、行政复议的被申请人。2.情形：行政行政机构机构行政机关的内部机构行政机关的内部机构国家工商管理总局内设的商标局；国家工商管理总局内设的商标局；国家专利局内设的专利复审委员国家专利局内设的专利复审委员会；交通部门内设的高速公路管会；交通部门内设的高速公路管理机构；县级以上公安机关内设理机构；县级以上公安机关内设的交警大队、消防机构；税务机的交警大队、消防机构；税务机关内设的稽查局关内设的稽查局政府职能部门的派出机构政府职能部门的派出机构审计署驻各地办事处、公安派出审计署驻各地办事处、公安派出所、工商所、税务所、财政所所、工商所、税务所、财政所事业单位事业单位如高等院校学位授予权如高等院校学位授

25、予权社会团体社会团体工会、妇联、消费者协会、中国工会、妇联、消费者协会、中国税务学会税务学会其他其他村民委员会、居民委员会村民委员会、居民委员会三、其他行使行政职权的组织三、其他行使行政职权的组织3.派出机构：（1）谁是行政主体？名义名义行政主体行政主体“法律、法规法律、法规”授权授权派出机构派出机构派出机构派出机构授权行政主授权行政主体体法律、法规未授权法律、法规未授权所在的行政机所在的行政机关关所在的行政机关所在的行政机关（2）法律法规对派出机构的授权范围：警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定；工商所可对集市贸易中的和个体工商户的违法行为以自己的名义作出具体行政行为；税务所可处20

26、00元以下罚款。【示例】400元的罚款可以以派出所的名义作出，但是户口迁移、身份证补办等必须以公安局的名义。（3）派出机关VS派出机构 区别区别 派出机关派出机关派出机构派出机构种类种类行政公署、区公所、街行政公署、区公所、街道办事处、管委会道办事处、管委会审计署派驻各地的办事处、公安派出审计署派驻各地的办事处、公安派出所、税务所、工商所、财政所等所、税务所、工商所、财政所等设立设立机关机关各级人民政府各级人民政府政府职能部门政府职能部门职能职能范围范围综合性综合性专门性专门性主体主体资格资格职权行政主体职权行政主体授权行政主体授权行政主体【例题多选题】（2007年）根据行政法理论和法律规定，

27、税务所的机构性质和法律地位体现在（）。A.税务所是税务机关的派出机构B.税务所是税务机关的内部机构C.税务所是法律法规授权的组织D.税务所是税务机关委托的组织E.税务所是职权行政主体正确答案AC答案解析本题考核派出机构。税务所属于派出机构，而非内部机构。罚款额在2000元以下的，可以由税务所决定，即在授权范围内成为授权行政主体。【链接】派出机构获得行政主体资格是经过法律、法规授权的。（二）行政机关委托的组织1.性质：受委托组织不具有行政主体资格。2.条件（三）行政机关委托的组织与法律、法规授权的组织的区别 区别区别行政机关委托的组织行政机关委托的组织法律、法规授权的组法律、法规授权的组织织性质

28、性质不是行政主体不是行政主体授权行政主体授权行政主体权力来源权力来源（权）（权）行政机关的委托行政机关的委托法律、法规的明文规法律、法规的明文规定定行使行政权行使行政权的方式（名）的方式（名）必须以委托机关的名必须以委托机关的名义行使义行使可以自己的名义的行可以自己的名义的行使使法律地位和法律地位和行为后果行为后果（责）（责）由委托的行政机关承由委托的行政机关承担，受托方不具有被担，受托方不具有被告或被申请人资格告或被申请人资格由法律、法规授权的由法律、法规授权的组织承担，直接可当组织承担，直接可当被告或被申请人被告或被申请人【例题多选题】根据行政法律制度的规定，下列关于行政机关委托的组织及法

29、律、法规授权的组织的表述，不正确的有（）。A.经委托机关同意，行政机关委托的组织可以再委托B.行政机关委托的组织以委托机关的名义行使行政权力，不具有行政主体资格；但法律、法规授权的组织以自己的名义行使行政权力，具有行政主体资格C.委托可以是书面的，情况紧急，也可以是口头的D.行政机关委托的组织及法律、法规授权的组织对自己行使行政权力的行为，均独立承担法律后果E.超越权限的委托是效力待定的正确答案ACDE答案解析（1）选项A：行政机关委托的组织依法行使职权，不得再委托；（行政法强调依法行政，法无授权即禁止）；（2）选项BD：委托机关需要对受托者监督，并对其行为后果承担法律责任；（3）选项C：委托

30、必须是书面的；（4）选项E：超越权限的委托是无效的。第三节行政行为第三节行政行为一、行政行为基本理论一、行政行为基本理论（一）行政行为的概念和特征1.概念：此处的法律行为是狭义法律行为，指行政法律行为，即行政主体实施行政管理和服务活动、行使行政职权或履行行政服务职能过程中所做出的具有法律意义的、旨在产生某种行政法律效果（设立、变更、终止行政相对人的权利与义务）的行为。【示例】交警开罚单给司机。主体为是交通部门，目的是管理交通，效果是设立了司机交罚款的义务，由于行使了行政权力，所以这个罚款具有强制力。2.特征：【例题多选题】（2010年）根据我国行政法理论，税务行政行为具有（）等特征。A.排除裁

31、量性B.单方意志性C.效力未定性D.意思自治性E.从属法律性正确答案BE答案解析本题考核行政行为的特征。行政行为的特征主要有：从属法律性、自由裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性。（二）行政行为的内容与效力1.内容：赋予权益或赋予权益或义务义务行政许可、行政拘留、纳税义务、接受审计监行政许可、行政拘留、纳税义务、接受审计监督等督等剥夺权益或剥夺权益或免除义务免除义务吊销许可证和执照等吊销许可证和执照等变更法律地变更法律地位位变更经营范围等变更经营范围等确认法律事确认法律事实与法律地实与法律地位位医疗事故鉴定、道路交通事故认定、土地管理医疗事故鉴定、道路交通事故认定、土地管理部门或人民政府对土

32、地所有权或使用权的确认部门或人民政府对土地所有权或使用权的确认等等2.效力：（1）确定力：行政主体、行政相对方不得随意改变；外部第三人不得否认。（2）拘束力：对行政主体和行政相对方均有拘束力。（3）公定力：推定为合法有效，是行政效率原则的要求。【链接】行政行为的效力先定性（P13）、行政职权的支配性（P7）等同于有公定力。（4）执行力：行政行为生效后，行政主体依法有权采取一定手段，使行政行为的内容得以实现。如税收强制执行。【链接】行政行为的强制性（P14）等同于执行力。【注意1】执行力必须强制执行：在相对方拒不履行义务的情况下，行政行为才需要予以强制执行。【注意2】执行力立即予以执行。（三）行

33、政行为的分类 标准标准分类分类举例举例按适用与效力作用的按适用与效力作用的对象范围对象范围内部行政行为内部行政行为如行政处分（不可诉）如行政处分（不可诉）外部行政行为外部行政行为如行政许可、行政处罚、如行政许可、行政处罚、行政复议行政复议按对象是否特定按对象是否特定抽象行政行为抽象行政行为如制定行政法规、行政规如制定行政法规、行政规章章具体行政行为具体行政行为如行政许可、行政处罚如行政许可、行政处罚按受法律规范拘束程按受法律规范拘束程度度羁束行政行为羁束行政行为如企业所得税按如企业所得税按25%征收征收 自由裁量行政行为自由裁量行政行为如偷税处不缴或少缴的税如偷税处不缴或少缴的税款款50%以上

34、以上5倍以下的罚款倍以下的罚款按是否可以主动作出按是否可以主动作出行政行为行政行为依职权的行政行为依职权的行政行为如税务机关征税行为、行如税务机关征税行为、行政处罚政处罚依申请的行政行为依申请的行政行为如颁发营业执照、经营许如颁发营业执照、经营许可证可证按行为成立时参与意按行为成立时参与意思表示的当事人数目思表示的当事人数目单方行政行为单方行政行为如行政处罚如行政处罚双方行政行为双方行政行为如行政委托、行政合同如行政委托、行政合同【思考】行政确认是授益行为还是损益行为？【分析】行政确认不一定是授益行政行为，也不一定是损益行政行为。例如交通事故的责任的确认。续表：标准标准分类分类举例举例按行政行

35、为是否应当按行政行为是否应当具备一定的法定形式具备一定的法定形式要式行政行为要式行政行为如强制执行决定应以书面形式作出如强制执行决定应以书面形式作出非要式行政行为非要式行政行为如公安机关对酗酒的人采取强制约束如公安机关对酗酒的人采取强制约束的行为的行为按行政行为是否以作按行政行为是否以作为方式表现为方式表现作为行政行为作为行政行为如行政奖励、行政强制行为如行政奖励、行政强制行为不作为行政行为不作为行政行为如被威胁今天不给钱就烧房子时，请如被威胁今天不给钱就烧房子时，请求公安保护却未保护求公安保护却未保护按行政行为的内容对按行政行为的内容对行政相对人是否有利行政相对人是否有利授益行政行为授益行政

36、行为如行政许可、行政给付、行政奖励、如行政许可、行政给付、行政奖励、决定减税免税、颁发毕业证书、发放决定减税免税、颁发毕业证书、发放救济金救济金损益行政行为（负担、不利、侵益行损益行政行为（负担、不利、侵益行政行为）政行为）如吊销营业执照、罚款、征税、行政如吊销营业执照、罚款、征税、行政收费、行政强制行为收费、行政强制行为按行政权作用的表现按行政权作用的表现方式和实施行政行为方式和实施行政行为所形成的法律关系所形成的法律关系行政立法行为行政立法行为制定行政法规、行政规章以及其他规制定行政法规、行政规章以及其他规范性文件（不可诉）范性文件（不可诉）行政执法行为行政执法行为如行政征收、行政给付、行

37、政许可、如行政征收、行政给付、行政许可、行政确认、行政奖励、行政处罚、行行政确认、行政奖励、行政处罚、行政强制、行政监督检查等（可诉）政强制、行政监督检查等（可诉）行政司法行为行政司法行为如行政调解、行政裁决、行政仲裁、如行政调解、行政裁决、行政仲裁、行政复议等（不包括行政诉讼）行政复议等（不包括行政诉讼）【总结1】行政处罚、行政许可、行政强制的归类 行政处罚行政处罚外部、具体、依职权、单方、要式、作为、损益、执法行为外部、具体、依职权、单方、要式、作为、损益、执法行为行政许可行政许可外部、具体、依申请、单方、要式、作为、授益、执法行为外部、具体、依申请、单方、要式、作为、授益、执法行为行政强

38、制行政强制外部、具体、羁束、依职权、单方、要式、作为、损益、执法行为外部、具体、羁束、依职权、单方、要式、作为、损益、执法行为【总结2】不可诉的四类行政行为（行政诉讼排除范围）（1）行政立法行为（或抽象行政行为）（2）内部行政行为（如行政处分）（3）行政终局裁决：行政相对人不得向法院起诉，而是由行政机关做最后决定，法院无权对行政终局裁决行为的合法性予以审查。该行为只能由全国人大及其常委会制定的“法律”设定，行政机关不能通过行政立法自行设定终局裁决行为。（4）国家行为：如国防和外交行为。如果行政相对人因国家行为遭受损失，一般可以通过国家补偿的途径得到救济。【例题多选题】（2013年）根据行政法理

39、论和行政强制法、行政诉讼法等法律规定，对逾期不缴纳税款、滞纳金和罚款的纳税人，税务机关经催告依法作出行政强制决定并拍卖纳税人财物以强制抵缴税款、滞纳金及罚款的行为，性质上属于（）。A.代履行行为B.行政事实行为C.损益行政行为D.行政法律行为E.行政优益行为正确答案CD答案解析本题考核行政强制执行的性质。题干描述的是行政强制执行，该行为的性质属于行政法律行为、外部行政行为、具体行政行为、羁束行政行为、依职权的行政行为、单方行政行为、要式行政行为、作为行政行为、损益行政行为、行政执法行为。（四）行政行为的合法要件1.成立合法有效【示例】作出行政强制的单位不具有相应的权限，此时行为成立，但不是合法

40、有效的。2.基本要件：（1）主体：行政行为的主体应当合法（2）权限：行政行为应当在行政主体的权限范围内实施（3）内容：行政行为的内容应当合法、适当（4）程序：行政行为应当符合法定程序，否则无效或可撤销【示例】该听证不听证，听证通知时间不符合规定都将成为行政处罚被撤销的理由。（五）行政行为的无效、撤销和废止情形情形效力效力无效无效（1）行为：具有特别重大的违）行为：具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形法情形或具有明显的违法情形（2）主体：行政主体不明确或）主体：行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权明显超越相应行政主体职权（3）意思表示：受胁迫作出的）意思表示：受胁迫作出的行政行为行政行

41、为（4）结果：行政行为实施将导）结果：行政行为实施将导致犯罪致犯罪（5）程序：严重违反法定程序）程序：严重违反法定程序（1）获得的一切均应返还相对方，所施以相对方的一切义务应取）获得的一切均应返还相对方，所施以相对方的一切义务应取消。消。（2）给相对方所造成的实际损失，应予赔偿。）给相对方所造成的实际损失，应予赔偿。撤销撤销（1）行政行为合法要件有瑕疵）行政行为合法要件有瑕疵（主体、内容、程序）（主体、内容、程序）（2）行政行为不适当）行政行为不适当（1）自被撤销之日起失去法律效力，撤销的效力可追溯到行政行）自被撤销之日起失去法律效力，撤销的效力可追溯到行政行为作出之日为作出之日（2）行政行为

42、撤销后，行政主体与相对方根据过错承担相应法律）行政行为撤销后，行政主体与相对方根据过错承担相应法律责任（包括赔偿责任）责任（包括赔偿责任）废止废止（撤回）（撤回）（1）法条已变：行政行为所依）法条已变：行政行为所依据的法律、法规、规章等被修据的法律、法规、规章等被修改、废止或撤销改、废止或撤销【示例】环保法调整，原来的【示例】环保法调整，原来的许可废止许可废止（2）情况已变：行政行为所依）情况已变：行政行为所依据的客观情况发生重大变化据的客观情况发生重大变化【示例】调房价时房价已降【示例】调房价时房价已降（3）结果实现：行政行为已完）结果实现：行政行为已完成原定的目标、任务成原定的目标、任务【

43、示例】灾害的组织救助完成【示例】灾害的组织救助完成（1）从行为废止之日起失效）从行为废止之日起失效（2）被废止之前通过相应行为已给予相对方的权益不再收回，也）被废止之前通过相应行为已给予相对方的权益不再收回，也不再给予；相对方依原行政行为已履行的义务不能要求行政机关返不再给予；相对方依原行政行为已履行的义务不能要求行政机关返还利益，但可不再履行义务还利益，但可不再履行义务（3）因废止给相对方造成财产损失，行政主体补偿）因废止给相对方造成财产损失，行政主体补偿【例题多选题】有权的国家机关可以撤销的行政行为有（）。A.行政行为所依据的客观情况发生重大变化B.行政行为已完成原定的目标、任务C.行政行

44、为合法要件有瑕疵D.行政行为不适当E.行政行为严重违反法定程序正确答案CD答案解析本题考核行政行为的无效、撤销和废止。（1）选项AB：行政行为所依据的客观情况发生重大变化，原行政行为的继续存在将有损公共利益，同时可能会给公民、法人或者其他组织造成财产损失的与行政行为已完成原定的目标、任务，实现了国家的行政管理目的，从而没有继续存在的必要的，属于行政行为废止的情形。（2）选项E：行政行为严重违反法定程序，属于行政行为无效的情形。二、抽象行政行为二、抽象行政行为（一）抽象行政行为的概念与特征1.概念：从动态上讲，抽象行政行为是指国家行政机关针对不特定的人和事制定具有普遍约束力的行为规则的活动。从静

45、态上讲，是指国家行政机关针对不特定的人和事制定出来的具有普遍约束力的行为规则。2.特征：（1）对象的普遍性：针对的是某一类人或事（2）效力的普遍性和持续性：有后及力（3）准立法性：不包括法律（4）不可诉性：抽象行政行为不能成为行政诉讼的直接对象。【注意】对抽象行政行为不能单独提起行政复议，但是对具体行政行为不服申请行政复议时，可以申请复议机关附带审查该项规定。3.分类：行政立法行为和其他抽象行政行为（行政命令、行政决定等）（二）行政立法1.概念:指有权行政机关依法律规定的权限和程序制定并颁布有关行政管理事项普遍适用的规则的活动，包括行政法规和行政规章。2.行政立法的主体：国家有权行政机关：国务

46、院（行政法规）；国务院各部委、国务院直属机构（部门规章）；省市级人民政府（地方规章）。【例题多选题】以下选项中，有权作为行政立法主体的有（）。A.国务院B.南京市人民政府C.江苏省公安厅D.全国人大常委会E.国家税务总局正确答案ABE答案解析本题考查行政立法的主体。行政立法主体包括国务院，国务院各部、委，国务院直属机构，省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市的人民政府，国务院批准的较大的市的人民政府，经济特区所在地的市的人民政府。国家税务总局是国务院直属机构，南京市人民政府是省级人民政府所在地人民政府，国务院是行政立法主体，因此，选项ABE属于行政立法的主体。选项C江苏省公安

47、厅是省级人民政府的工作部门，不是行政立法主体。选项D全国人大常委会并不具有行政职能，不能进行行政立法。三、具体行政行为三、具体行政行为（一）行政征收1.概念：指行政主体根据法律规定，以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具体行政行为。2.内容：税收征收，建设资金征收，资源费征收，排污费征收，管理费征收等。3.特征：单方、损益、具体行政行为【行政征收VS行政征用】行政征用指行政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制征用相对人财产或劳动，并给予相对人适当的补偿的一种具体行政行为。有偿、针对使用权（二）行政确认1.概念：指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可

48、、证明并予以宣告的具体行政行为。2.形式：认定，认可，证明，登记，批准，鉴证，行政鉴定。3.特征：要式、羁束行政行为；依申请（如房屋出租登记备案、收养登记、增值税一般纳税人资格认定）或依职权（如道路交通事故责任认定、火灾事故责任认定）【补充】不一定是损益行为或授益行为。4.按照对象分类：身份、能力（或资格）、事实、法律关系和权利归属等的行政确认。权利归属的行政确认的情形有不动产所有权和使用权的确认（竞标得到的不动产通过行政合同予以确认）、经营权的行政确认、工业产权的行政确认等。【例题单选题】（2006年）甲公司根据国土资源管理局土地出让挂牌程序，竞买获得土地使用权。据此，甲公司与国土资源管理部

49、门签订了国有土地使用权出让合同，该合同关系属于（）法律关系。A.民事B.行政许可C.行政确认D.受物权法调整的正确答案C答案解析本题考核行政确认。行政确认，是指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可等的具体行政行为。主要包括有：不动产所有权和使用权的行政确认、经营权的行政确认、工业产权的行政确认。本题签订国有土地使用权出让合同，是对之前的竞买行为进行的确认行为，属于行政确认。（三）行政监督1.概念：指行政主体（主体）依法定职权，对相对方（对象）遵守法律、法规、规章，执行行政命令、决定的情况（内容）进行检查、了解、监督，以防止和纠正行政相对方的违法行为（目的）

50、的行政行为。官监督民2.性质：依职权、单方、相对独立、具体行政行为。3.方法：检查、审查、调查、查验、检验、勘验、鉴定、登记、统计等。【例题单选题】（2007年）作为一种具体行政行为的行政监督。其主要特征之一是（）。A.行为的主体只能是享有行政监督检查权的国家行政机关 B.行为的内容是下级行政机关执行法律、法规、规章的情况 C.行为的对象是作为行政主体的行政机关和作为行政相对方的公民、法人或者其他组织 D.行为的性质是一种依职权的、相对独立的具体行政行为正确答案D答案解析本题考核行政监督的特征。A项：行政监督的行为主体包括行政机关和法律、法规授权的组织；B项：行为的内容是相对方遵守法律、法规、