并购中的法律尽职调查5867.docx

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1、并购中的法律尽职调查随着近年来来中国企业业并购，特特别是外资资并购大幕幕的拉开，并并购作为企企业投资的的一种重要要形式也越越来越多地地成为中国国经济生活活中备受瞩瞩目的一道道亮丽的彩彩虹。但是是，在并购购过程中，由由于购并方方的疏忽，往往往会导致致这样那样样的纠纷，并并给购并方方带来损失失。为了尽尽量减小和和避免并购购风险，在在并购开始始前对目标标公司进行行尽职调查查（duee dilligennce）是是十分重要要的。 尽职调查是是一个非常常广泛的概概念，但有有两种类型型的尽职调调查是非常常重要的，一一种是证券券公开发行行上市中的的尽职调查查；另一种种是公司并并购中的尽尽职调查。前前一种尽职

2、职调查行为为比较容易易受到重视视，这主要要是因为我我国法律法法规对证券券公开发行行上市过程程中各中介介机构应承承担的勤勉勉尽责义务务有着严格格的规定，为为了保证自自己出具的的文件的真真实性和可可靠性，各各中介机构构会自觉地地去进行尽尽职调查。但但在公司并并购中，特特别是在善善意收购中中，尽职调调查往往不不能受到应应有的重视视。但是，作作为能够核核实目标公公司资产状状况的一个个重要途径径和有利机机会，尽职职调查应当当为买方公公司所重视视并由各中中介机构采采取积极的的态度和措措施加以落落实，以便便在并购开开始前尽可可能地了解解更多的事事实情况，同同时避免对对买方公司司的利益造造成损害。 一、为什么

3、么要进行尽尽职调查 尽职调查的的目的是使使买方尽可可能地发现现有关他们们要购买的的股份或资资产的全部部情况，也也就是那些些能够帮他他们决定是是否继续进进行并购程程序的重要要事实。买买方需要有有一种安全全感，他们们需要知晓晓所得到的的重要信息息能否准确确地反映目目标公司的的资产和债债务情况。 从买方的角角度来说，尽尽职调查也也就是风险险管理。对对买方和他他们的融资资者来说，购购并本身存存在着各种种各样的风风险，诸如如，目标公公司所在国国可能出现现的政治风风险；目标标公司过去去财务帐册册的准确性性；购并以以后目标公公司的主要要员工、供供应商和顾顾客是否会会继续留下下来；相关关资产是否否具有目标标公

4、司赋予予的相应价价值；是否否存在任何何可能导致致目标公司司运营或财财务运作分分崩离析的的任何义务务。 卖方通常会会对这些风风险和义务务有很清楚楚的了解，而而买方则没没有。因而而，买方有有必要通过过实施尽职职调查来补补救买卖双双方在信息息获知上的的不平衡。一一旦通过尽尽职调查明明确了存在在哪些风险险和法律问问题，买卖卖双方便可可以就相关关风险和义义务应由哪哪方承担进进行谈判，同同时买方可可以决定在在何种条件件下继续进进行收购活活动。 二、如何进进行尽职调调查 尽职调查的的范围很广广，调查对对象的规模模亦千差万万别，从仅仅有一间房房屋的私营营企业到办办公地点遍遍及世界各各地的跨国国企业。每每一个尽

5、职职调查项目目均是独一一无二的。 但是，对于于一项大型型的涉及多多家潜在买买方的并购购活动来说说，尽职调调查通常需需经历以下下程序： 1由卖方方指定一家家投资银行行负责整个个并购过程程的协调和和谈判工作作。 2由潜在在买方指定定一个由专专家组成的的尽职调查查小组（通通常包括律律师、会计计师和财务务分析师）。 3由潜在在买方和其其聘请的专专家顾问与与卖方签署署“保密协议议”。 4由卖方方或由目标标公司在卖卖方的指导导下把所有有相关资料料收集在一一起并准备备资料索引引。 5由潜在在买方准备备一份尽职职调查清单单。 6指定一一间用来放放置相关资资料的房间间（又称为为“数据室”或“尽职调查查室”）。

6、7建立一一套程序，让让潜在买方方能够有机机会提出有有关目标公公司的其他他问题并能能获得数据据室中可以以披露之文文件的复印印件。 8由潜在在买方聘请请的顾问（包包括律师、会会计师、财财务分析师师）作出报报告，简要要介绍对决决定目标公公司价值有有重要意义义的事项。尽尽职调查报报告应反映映尽职调查查中发现的的实质性的的法律事项项，通常包包括根据调调查中获得得的信息对对交易框架架提出建议议及对影响响购买价格格的诸项因因素进行的的分析。 9由买方方提供并购购合同的草草稿以供谈谈判和修改改。 对于规模较较小的交易易而言，上上述程序可可以简化。通通常，卖方方（或者目目标公司自自身）会自自行协助买买方获得和和

7、审查相关关文件资料料，而不用用聘请投资资银行来进进行协调工工作。卖方方可能不会会将所有资资料放在数数据室中，而而根据实际际情况按照照买方的要要求提供资资料。在这这种情况下下，买方可可准备一份份详细的清清单索要有有关资料，直直到尽职调调查完成以以后并且各各方已就交交易的基本本条件达成成一致，方方可进行并并购合同的的草拟阶段段。 三、尽职调调查过程中中遵循的原原则 在尽职调查查开始之前前，买方的的顾问应考考虑以下几几点： 1尽职调调查的着重重点 当开始一项项尽职调查查时，买方方必须明确确其尽职调调查的目标标是什么，并并向其专家家顾问清楚楚地解释尽尽职调查中中的关键点点。 2重要性性 买方和卖方方的

8、律师要要明确在进进行尽职调调查的过程程中什么层层次的资料料和消息是是重要的，并并确定尽职职调查的过过程着重于于买方所要要达到的目目标及从中中发现有关关法律事项项。这一过过程将明确确可能影响响交易价格格的各种因因素。 3保密性性 在买方开始始接触任何何资料之前前，卖方通通常需要涉涉及尽职调调查的人承承诺对其获获得的资料料和信息保保密，特别别是那些接接触秘密信信息的人员员。但是，保保密协议应应当允许买买方和其顾顾问就保密密信息进行行全方位的的讨论并提提出建议。 4支撑性性在一个大型型的尽职调调查活动中中，买方通通常应促使使其自己的的雇员和顾顾问及其他他专家一起起实施调查查，更为重重要的是，要要维持

9、一个个有序的系系统以确保保整个尽职职调查过程程协调一致致并始终专专注于买方方订立的目目标。 四、法律尽尽职调查的的内容和法法律尽职调调查报告的的撰写 1法律尽尽职调查的的主要内容容 通常情况下下，法律尽尽职调查应应囊括以下下几个方面面： 1）相关资资产是否具具有卖方赋赋予的价值值； 2）卖方对对相关资产产是否享有有完整的权权利； 3）相关资资产有无价价值降低的的风险，特特别是其中中是否有法法律纠纷； 4）有无对对交易标的的产生负面面影响的义义务，如税税收义务； 5）隐藏或或不可预见见的义务（如如环境、诉诉讼）； 6）企业/资产控制制关系的改改变是否影影响重要协协议的签订订或履行； 7）有无不不

10、竞争条款款或对目标标公司运营营能力的其其他限制； 8）主要协协议中有无无反对转让让的条款； 9）有无其其他法律障障碍。 下述因素亦亦应引起足足够重视： 1）相关交交易行为是是否需要取取得任何政政府部门的的批准或第第三方同意意； 2）目标公公司或资产产的商业运运营是否有有法律限制制；以及 3）由于购购并是否会会导致目标标公司对员员工的任何何义务（如如养老金/退休金以以及技术上上的补偿）。 同时，由于于资产并购购和股权并并购之间的的差异，尽尽职调查的的重点亦会会有所不同同，通常情情况下，资资产并购和和股权并购购的区别如如下： 股权并购资产并购这一过程主主要是目标标公司的股股东将其出出售其股本本出售

11、给买买方资产并购则则是目标公公司本身资资产给买方方的行为目标公司的的债务在并并购后仍由由目标公司司承担随着目标公公司的资产产转移而转转移的债务务和义务相相对较少目标公司的的权利在并并购之后不不会受到影影响。买方方应当注意意公司章程程中的优先先购买权条条款及其他他有关条款款。资产的权属属和权利应应在并购之之后转移给给买方。若若相关权利利涉及到与与其他第三三方的合同同（如抵押押），则应应取得该第第三方的同同意。2尽职调调查报告的的撰写 在完成资料料和信息的的审查后，买买方聘请的的法律顾问问将为买方方提供一份份尽职调查查报告。 法律尽职调调查报告一一般包括如如下内容： 1）买方对对尽职调查查的要求；

12、 2）律师审审查过的文文件清单，以以及要求卖卖方提供但但未提供的的文件清单单； 3）进行尽尽职调查所所做的各种种假设； 4）出具尽尽职调查报报告的责任任限制或声声明； 5）对审查查过的资料料进行总结结，对所涉涉及的法律律事项以及及所有审查查过的信息息所隐含的的法律问题题的评价和和建议。 法律尽职调调查报告应应准确和完完整地反映映其所依据据的信息。 法律尽职调调查有助于于交易合约约的准备和和谈判，对对买方来说说，在起草草任何协议议，特别是是作出任何何保证之前前完成尽职职调查更为为有利。 在调查中发发现的风险险和法律事事项可能影影响交易的的框架，通通过事先察察觉风险和和法律问题题的存在，相相关问题

13、可可以在协议议中得到妥妥当处理，以以免使其在在交易完成成后成为争争议的标的的。 并购中的律律师尽职调调查随着我国证证券法、关关于企业兼兼并的暂行行办法、关关于出售国国有小型企企业产权的的暂行办法法等法规规的出台，企企业间的并并购风潮方方兴未艾，但但由于我国国处于市场场经济的初初级阶段，旧旧体制依然然留下许多多残余，而而我国又没没有一套与与国际上接接轨的、可可以通行的的法规制度度，从许多多现行企业业并购的案案例来看，其其中存在的的法律缺陷陷较多，究究其原因之之一，是缺缺乏律师参参与其中的的尽职调查查。那么，律律师在企业业并购中，应应进行那些些并购尽职职调查呢？根据我们们对现有法法律的了解解和实务

14、经经验，我们们认为，律律师参与企企业的并购购尽职调查查，至少应应包括以下下内容。一、 对目目标公司的的组织和产产权结构进进行调查所谓目标公公司是指拟拟被并购的的企业，包包括所有制制类型、公公司的性质质，如：有有限责任公公司、合伙伙企业、合合资企业或或其它直接接或间接拥拥有某种利利益的组织织机构。对目标公司司及其附属属机构的组组织结构和和产权结构构的调查，应应包括以下下范围的信信息资料：目标公司及及其附属机机构的组织织文件及补补充条款、规规章制度和和补充文件件。历次董董事会和股股东会的会会议记录、股股东名单和和已签发的的股票数量量、未售出出的股票数数量、股票票转让记录录、相关的的股东、或或第三人

15、签签署的有关关选举、股股票的处置置或收购的的协议、所所有的与股股东沟通的的季度、年年度或其它它定期的报报告、从事事经营业务务的范围、经经营范围内内经营声誉誉及纳税证证明、有关关包括所有有股东权益益的反收购购措施的所所有文件。有有关业务合合并、资产产处置或收收购（不管管是否完成成）的所有有协议、有有关目标公公司被卖方方出售的所所有文件，包包括但不限限于收购协协议、与收收购协议有有关的协议议和有关收收购、证券券方面的所所有文件。二、 对附附属法律文文件的调查查所谓附属法法律文件是是指目标公公司及其附附属机构，在在并购前夕夕与有关公公司、人员员所订立的的各项契约约。调查清清这些文件件，对于了了解目标

16、公公司的或有有事务十分分有益。这这些附属法法律文件主主要有：目标公司所所有附属机机构（包括括不上市的的股票持有有人、目标标公司和附附属机构中中持有超过过5资本本金股票的的人员）以以及所有公公司和其附附属机构、合合作公司的的董事和经经营管理者者名单、所所有公司与与上述所列列单位和人人员签署的的书面协议议、备忘录录（不管这这些文件现现在是否生生效）、有有关分担税税务责任的的协议、保保障协议、租租赁协议、保保证书、咨咨询、管理理和其他服服务协议、关关于设施和和功能共享享协议、购购买和销售售合同、许许可证协议议。三、 对目目标公司债债务和或有有义务的调调查所谓债务和和或有义务务主要是指指目标公司司及其

17、附属属结构在并并购前对外外所发生的的债务以及及可能发生生的义务。这这些调查的的内容应包包括但不限限于以下范范围：1、目标公公司和附属属机构所欠欠债务清单单。2、证证明借钱、借借物等的债债务性文件件以及与债债权人协商商的补充性性文件或放放弃债权文文件。3、所所有的证券券交易文件件、信用凭凭单、抵押押文件、信信托书、保保证书、分分期付款购购货合同、资资金拆借协协议、信用用证、有条条件的赔偿偿义务文件件和其他涉涉及到目标标公司和附附属机构收收购问题、其其他目标公公司和附属属机构有全全部或部分分责任等的的有关文件件。4、涉涉及由目标标公司、附附属机构以以及它们的的经营管理理者、董事事、主要股股东进行贷

18、贷款的文件件。5、由由目标公司司或附属机机构签发的的企业债券券和信用证证文件。66、与借款款者沟通或或给予借款款者的报告告文件，包包括所有的的由目标公公司或其附附属机构或或独立的会会计师递交交给借款者者的相关文文件。四、 对地地方政府规规定的调查查由于我国地地域辽阔，各各地情况差差异较大，加加之我国法法律规定相相对的原则则性，因此此各地结合合本行政区区域的实际际情况往往往制定了较较多的地方方行政规章章，这些规规章对于并并购企业而而言往往难难于了解，为为此需要进进行调查，这这对于并购购后的企业业的发展具具有重要意意义。对地地方政府规规定的调查查主要包括括二类内容容，第一是是地方政府府、部门对对本

19、行政区区域内企业业的普遍规规定如：反反不正当竞竞争法、贸贸易政策、环环境保护、安安全卫生等等规定。第第二是地方方政府、部部门对企业业的特殊政政策如：签签发给目标标公司和其其附属机构构的各类许许可证明的的复印件。所所有递交给给政府管理理机构沟通通的报告和和文件的复复印件。有有关目标公公司和其附附属机构违违反政府法法规而收到到的报告、通通知、函等等有关文件件。五、对税务务政策的调调查这类调查应应包括：11、由目标标公司制作作的或关于于目标公司司及其附属属机构有关关税收返还还的文件，最最新的税务务当局的审审计报告和和税务代理理机构的审审查报告和和其他相关关的函件。22、有关涉涉及税务事事项与税务务当

20、局的争争议情况的的最终结论论或相关材材料。3、关关于销售税税、使用税税、增值税税等评估、审审计文件。44、有关增增值税的安安排、计算算和支付、以以及罚金或或罚息的文文件。5、有有关涉及目目标公司的的企业间交交易以及离离开企业集集团后企业业间可清算算的帐户信信息。6、有有关目标公公司涉及到到企业间分分配和义务务的信息。六、对目标标公司财务务数据的调调查财务数据是是一个企业业优良与否否的标志。但但是，一个个企业在经经营中出于于各种原因因，其财务务数据往往往可以作出出不同的处处理，所以以有些企业业的财务数数据并不真真实反映企企业的实际际状况。为为此有必要要对目标公公司的财务务数据作必必要的调查查。这

21、些调调查应当包包括但不限限于以下资资料：1、所有就就目标公司司股票交易易情况向证证券管理当当局递交的的文件。22、所有审审计或未审审计过的目目标公司财财务报表，包包括资产平平衡表、收收入报表、独独立会计师师对这些报报表所出的的报告。33、所有来来自审计师师对目标公公司管理建建议和报告告以及目标标公司与审审计师之间间往来的函函件。4、内内部预算和和项目准备备情况的文文件，包括括描述这些些预算和项项目的备忘忘录。5、资资产总量和和可接受审审查的帐目目。6、销销售、经营营收入和土土地使用权权。7、销销售、货物物销售成本本、市场开开拓、新产产品研究与与开发的详详细情况。88、形式上上的项目和和可能发生

22、生责任的平平衡表。 9、外汇汇汇率调整整的详细情情况。100、各类储储备的详细细情况。111、过去去5年主要要经营和帐帐目变化的的审查。112、采纳纳新的会计计准则对原原有会计准准则的影响响。13、目目标公司审审计师的姓姓名、地址址和联络方方式。七、对目标标公司已有有管理和人人才资源的的调查目标公司已已有的管理理和人才资资源是并购购企业应十十分重视的的一项调查查，企业发发展的源动动力其核心心是人才与与管理。为为此，在这这方面应调调查的信息息资料需包包括以下范范围：1、目标公公司及其附附属机构现现有主要人人才的个人人档案。22、聘用合合同资料33、政府劳劳动管理部部门有关员员工福利规规定的文件件

23、。4、保保守目标公公司机密、知知识产权转转让、竞业业禁止条款款的协议。55、经营管管理者和关关键人员以以及他们的的年薪和待待遇情况。66、所有的的选择权和和股票增值值权的价格格细目表。77、员工利利益计划，如如（1）退退休金（22）股票选选择和增值值权（3）奖奖金 （44）利益分分享（5）分分期补贴（66）权利参参与（7）退退休（8）人人身保险（99）丧失劳劳动能力补补助（100）储蓄（111）离职职、保险、节节假日、度度假和因病病离职的待待遇。八、对法律律纠纷情况况调查诉讼或仲裁裁对企业而而言，不论论是作原告告或是被告告，往往都都是出于无无奈。就诉诉讼而言，对对企业来说说就意味着着对企业经经

24、营的威胁胁。这是并并购企业必必须考虑的的重要事项项之一。在在这方面，律律师应作的的调查范围围为：1、列出正正在进行的的、或已受受到威胁的的诉讼、仲仲裁或政府府调查（包包括国内或或国外）情情况清单，包包括当事人人、损害赔赔偿情况、诉诉讼类型、保保险金额、保保险公司的的态度等。22、所有的的诉讼、仲仲裁、政府府调查的有有关文件。33、列出所所有由法院院、仲裁委委员会、政政府机构作作出的、对对目标公司司及其附属属机构有约约束力的判判决、裁决决、命令、禁禁令、执行行令的清单单。4、由由律师写给给审计师的的有关诉讼讼和其他法法律纠纷的的函件。55、所有提提出专利、商商标和其他他知识产权权侵权行为为的函件

25、。66、所有有有关受到威威胁的政府府调查或宣宣称目标公公司违法的的函件。77、是否存存在被进行行反倾销调调查的情况况。九、对资产产情况的调调查对目标公司司资产的调调查主要包包括：1、目目标公司及及其附属机机构合法拥拥有或租赁赁拥有的不不动产，指指明每一幅幅不动产的的所有权、方方位、使用用情况，如如系租赁拥拥有，列出出租赁期限限、续签条条件、租赁赁义务等情情况。2、上上述资产抵抵押、质押押及其保险险情况。33、出租或或承租的履履行情况44、所有有有关不动产产的评估报报告。5存存货的细目目表、6设设备使用状状况、7、有有关有形资资产收购或或处置的有有效协议。十、对目标标公司经营营状态的调调查主要对

26、目标标公司近三三年经营状状态的调查查，主要包包括1、目目标公司及及其附属机机构对外签签订的所有有协议，包包括合资协协议、战略略联盟协议议、合伙协协议、管理理协议、咨咨询协议、研研究和开发发协议等。22、一定时时期内所有有的已购资资产的供货货商的情况况清单。33、主要购购货合同和和供货合同同的复印件件以及价格格确定、相相关条件及及特许权规规定的说明明。4、所所有的市场场开拓、销销售、特许许经营、分分拨、委托托、代理、代代表协议复复印件以及及独立销售售商或分拨拨商的名单单。5、目目标公司及及其附属机机构产品的的消费者的的清单。66、有关存存货管理程程序的说明明材料。77、目标公公司在国内内或地区内

27、内主要竞争争者的名单单。8、目目标公司产产品销售过过程中使用用的标准格格式，包括括但不限于于订购单、售售货单、分分配表格等等。9、一一定时期内内对外作出出的有关产产品质量保保证文件。110、有关关广告、公公共关系的的书面协议议和广告品品的拷贝。十一、对目目标公司保保险情况调调查这里所指的的保险是指指一个企业业的所参与与的广义保保险，不仅仅指一个企企业参与的的财产保险险，还包括括其所参与与的产品责责任等保险险。这不仅仅可以反映映一个目标标公司的财财产保险意意识，还可可以反映其其产品在市市场中的单单位。因此，律师师在这方面面应调查的的范围是：目标公司所所参与的所所有的保险险合同、保保险证明和和保险

28、单，包包括但不限限于下列承承保险种如如：（1）一一般责任保保险 （22）产品责责任保险 （3）火火险或其他他灾害险 （4）董董事或经营营管理者的的责任险 （5）雇雇员的人身身保险此外，还有有目标公司司参与保险险的有关上上述保险险险种是否充充分合适的的报告和函函件，以及及在这种保保险单下权权利的保留留、拒绝赔赔偿的报告告和函件。十二、实质质性协议1、有关实实质性合同同履行过程程中产生的的违约情况况，影响或或合理地认认为会影响响目标目标标公司及其其附属机构构的有关情情况。2、其他一一些上述事事项中尚未未列出的实实质性合同同或协议，包包括但不限限于：（1）需要要第三方同同意才能履履行的协议议（2）作

29、为为计划中的的交易活动动的结果可可能导致违违约的协议议（3）以任任何方法在在目标公司司和其他实实际的和潜潜在的竞争争对手签署署的限制竞竞争和协议议或谅解备备忘录。十三、对环环境问题的的调查环境问题主主要是指目目标公司产产品对环境境的影响程程度。在这这方面主要要调查：11、有关目目标公司及及其附属机机构过去或或现在面临临的环境问问题的内部部报告。22、目标公公司及其附附属机构根根据国家、省省或当地政政府环境部部门或授权权机构对产产品影响环环境所作的的陈述或报报告的复印印件。3、针针对目标公公司和其附附属机构的的有关环境境问题作出出的通报、投投诉、诉讼讼或其他相相类似文件件。十四、对市市场开拓和和

30、价格问题题的调查目标公司是是否有并购购的价值？并购后是是否能达到到并购的期期望值？衡衡量的标准准之一是：目标公司司的市场开开庭和价格格程度。在在这方面，律律师应帮助助并购公司司进行如下下内容的调调查。1、来自消消费者或竞竞争者关于于价格问题题的投诉信信或法律控控告文件。22、为开发发和实施市市场开拓计计划或战略略而准备的的业务计划划、销售预预测、价格格政策、价价格趋势等等文件。33、有关访访问和征求求消费者、供供应商或分分拨商意见见的报告。44、来自销销售代理商商的竞争性性价格或竞竞争性信息息的情况。55、公开的的或不公开开的价格清清单。6、涉涉及价格或或促销计划划交易的通通告。7、足足以表明

31、销销售和购买买的标准条条款和有关关条件的文文件。8、有有关价格浮浮动的政策策，如打折折、合作性性广告等。十五、有关关知识产权权的调查知识就是生生产力。对对企业而言言这里的知知识主要是是指一个企企业所拥有有的技术能能力，它包包括但不仅仅限于商标标。专利、专专有技术和和消化、运运用技术的的能力。在在这方面，律律师的调查查主要包括括：1、所有由由目标公司司及其附属属机构拥有有或使用的的商标、服服务标识、商商号、版权权、专利和和其他知识识产权。2、一种非非法律的技技术性评估估和特殊知知识构成的的并在市场场上获得成成功的知识识性集成，如如被采纳使使用的可行行性研究报报告。3、涉及特特殊技术开开发的作者者

32、、提供者者、独立承承包商、雇雇员的名单单清单和有有关雇佣开开发协议文文件。4、列出非非专利保护护的专有产产品的清单单，这些专专有产品之之所以不申申请专利是是为了保证证它的专有有性秘密。5、所有目目标公司知知识产权的的注册证明明文件，包包括知识产产权的国内内注册证明明、省的注注册证明和和国外注册册证明。6、足以证证明下列情情况的所有有文件：（1）正在在向有关知知识产权注注册机关申申请注册的的商标、服服务标识、版版权、专利利的文件（2）正处处在知识产产权注册管管理机关反反对或撤销销程序中的的文件（3）需要要向知识产产权注册管管理机关申申请延期的的文件（4）申请请撤销、反反对、重新新审查已注注册的商

33、标标、服务标标识、版权权、专利等等知识产权权的文件（5）国内内或国外拒拒绝注册的的商标、服服务标识利利主张包括括法律诉讼讼的情况。7、其他影影响目标公公司或其附附属机构的的商标、服服务标识、版版权、专利利、技术诀诀窍、技术术或其他知知识产权的的协议8、所有的的商业秘密密、专有技技术秘密、雇雇佣发明转转让、或其其他目标公公司或其附附属机构作作为当事人人并对其有有约束力的的协议，以以及与目标标公司或其其附属机构构或第三者者的专有信信息或知识识产权有关关的协议。十六、对目目标公司的的其他调查查1、所有送送交目标公公司或其附附属机构董董事会的有有关非法支支付或有疑疑问活动的的报告，包包括支付给给政府官

34、员员的情况。2、由投资资银行、工工程公司、管管理咨询机机构、会计计师事务所所或集体机机构对目标标公司或其其经营活动动所作的近近期分析，如如市场调研研、信用报报告和其他他类型的报报告。3、所有涉涉及目标公公司或其附附属机构的的业务、经经营或产品品的具有重重要意义的的管理、市市场开拓、销销售或类似似的报告。4、所有目目标公司或或其附属机机构对外发发布的新闻闻报道。5、所有涉涉及目标公公司或其附附属机构或或它们的产产品、服务务或其他重重大事件的的报道和介介绍手册。6、任何根根据你的判判断对并购购者来说是是重要的、需需要披露的的涉及到目目标公司的的业务的财财务情况的的信息和文文件。当律师为并并购企业参

35、参与了上述述并购尽职职调查后，在在此基础上上起草有关关并购法律律文件，将将对企业间间的有效并并购大有裨裨益。公司并购中中的法律尽尽职调查 随着我国经经济市场化化进程的进进一步加快快，公司并并购作为公公司快速扩扩张的手段段，以前所所末有的规规模、速度度、方式，得得到了巨大大的发展。加加上全球经经济一体化化进程和我我国加入WWTO的影影响，我国国公司并购购已经加入入到全球并并购浪潮之之中。公司司并购是项项复杂的经经济活动，并并购的成功功与否取决决于众多因因素，其中中如何有效效控制公司司并购风险险对并购成成败起到关关键作用。作作为公司并并购的“防防火墙”，尽尽职调查对对于降低公公司并购风风险具有重重

36、要作用。 尽职调查的的概念来自自英美法，译译自英文“DDue DDiliggencee”，原意意是“适当当的或应有有的勤勉”。尽尽职调查最最早用于对对证券市场场上投资人人的保护，后后来被移植植到公司并并购等交易易中来，包包括法律尽尽职调查、财财务尽职调调查等。公公司并购法法律尽职调调查是指律律师对目标标公司相关关资料的收收集、审查查和法律评评价，其内内容主要包包括调查目目标公司的的设立和存存续情况以以及目标公公司应承担担或可能承承担的具有有法律性质质的责任。律律师通过调调查目标公公司的主体体资格、经经营的合法法性、资产产、债权、债债务等情况况的真实信信息，对目目标公司现现存和潜在在的法律风风险

37、作出职职业判断，为为委托方最最终的科学学决策提供供依据。 根据法律尽尽职调查执执行的主体体，可以将将公司并购购法律尽职职调查分为为由买受人人执行的尽尽职调查和和出卖人执执行的尽职职调查。买买受人执行行尽职调查查的目的在在于了解和和避免风险险以及确定定价格；出出卖人执行行尽职调查查的目的则则往往在于于了解企业业的现状以以及控制将将向买受人人提交的信信息的内容容及形式，其其中也可能能不乏粉饰饰的目的。由由于在公司司并购过程程中买受人人和出卖人人处于信息息不对称的的地位，买买受人面临临的法律风风险更大，其其法律尽职职调查也更更加重要，尤尤其可以帮帮助买受人人消除信息息不对称，发发现影响并并购的致命命

38、缺陷，有有效控制并并购风险，有有助于买受受人判断目目标公司价价值、制定定谈判策略略、协商交交易条件和和制定并购购后的整合合策略。 本文从买受受人角度分分析公司并并购风险以以及法律尽尽职调查的的范围，从从中找出难难点问题并并探讨其对对策。 一、公司并并购的主要要风险 公司并购法法律尽职调调查的主要要目标是发发现、控制制和降低并并购风险。在在公司并购购中，买受受人的风险险主要有以以下几个方方面： （一）合法法性风险 主要指目标标公司设立立和历史沿沿革的合法法性、主要要资产合法法性、经营营合法性、公公司运行和和行为的合合法性等。 （二）财务务帐面价值值与实际价价值不一致致的风险 公司并购中中买受人获

39、获取目标公公司的控制制权一般是是通过股权权交易完成成的，股权权价值的最最直接依据据是经审计计或评估的的公司净资资产值。但但公司账面面净资产值值与公司的的实际价值值往往不一一致，甚至至差异较大大。 （三）或有有负债的风风险 或有负债指指现在或过过去的行为为或事实引引起的潜在在义务，该该潜在义务务在未来发发生与否以以及承担的的成本具有有不确定性性。或有负负债会增加加公司并购购的财务风风险和经营营风险，最最终导致并并购成本的的增加。 （四）人力力资源风险险 人力资源风风险主要体体现在两方方面，一是是公司因并并购后丧失失原有核心心管理人员员和技术人人员的风险险；二是因因工资水平平，福利制制度、员工工结

40、构、职职工安置等等给并购后后公司带来来的成本风风险。 （五）持续续经营风险险 持续经营风风险主要有有：并购后后丧失原主主要供应商商、销售商商、客户的的风险；采采购销售系系统、采购购营销政策策重大调整整的风险；重大合同同履行的风风险；出卖卖人或其关关联公司或或者目标公公司原管理理层的同业业竞争风险险等。 （六）其他他风险 其他风险包包括政治和和政策风险险、企业文文化差异风风险等等。 二、公司并并购法律尽尽职调查的的范围 为防范公司司并购风险险，公司并并购对目标标公司的法法律尽职调调查至少应应包括以下下范围。 （一）对主主体合法性性的调查 对目标公司司主体的合合法性主要要从两个方方面进行调调查：一

41、是是调查目标标公司设立立和存续的的合法性，包包括对设立立程序、批批准文件、出出资内容及及程序、营营业执照年年检情况等等的调查；二是调查查目标公司司是否具备备从事营业业执照所确确立的特定定行业或经经营项目的的特定资质质，其经营营方式是否否符合有关关法律、法法规和规范范性文件的的规定。 （二）对股股权合法性性及股权的的权利限制制的调查 股权合法性性调查主要要是审查目目标公司的的股权设置置的合法性性以及股权权结构的变变动过程的的合法性，防防止出现因因股权结构构混乱、矛矛盾、不清清晰或其设设置、演变变、现状不不合法而影影响或制约约并购的实实施。 股权的权利利限制调查查主要包括括以下三方方面：一是是目标

42、公司司股权基于于法律或政政策上规定定的权利限限制；二是是公司章程程对于股权权转让、利利润分配等等权利的限限制，三是是出资协议议、股东间间协议或安安排、股权权质押协议议、股权托托管或表决决权委托协协议等对目目标公司股股权的限制制。 （三）对主主要财产的的调查 主要是核实实目标公司司的各项财财产的权利利是否有瑕瑕疵，权利利的行使是是否有所限限制等，主主要包括对对目标公司司房屋和土土地资产，机机器设备等等其他固定定资产，商商标、专利利、软件著著作权、特特许经营权权等无形资资产的财产产权属及权权利限制的的调查。尤尤其应关注注上述财产产有无其他他共同权利利人、有无无抵押或质质押、有无无有关处分分权或使用

43、用权限制等等。 （四）对重重大合同和和债权债务务的调查 对目标公司司重大合同同的调查主主要审查目目标公司重重大合同的的有效性、合合同解除条条款和违约约条款、有有无显失公公平或重大大风险条款款、对目标标公司控制制权改变情情形下的特特别约定等等。 在债权债务务方面，主主要调查目目标公司的的金额较大大的应收、应应付情况的的合法有效效性；特别别要审查目目标公司所所牵涉的重重大债务的的数额、偿偿还期限、有有无逾期、担担保状况以以及债务合合同中对目目标公司财财务状况或或控制权变变化情形下下的限制等等。 （五）对诉诉讼、仲裁裁和行政处处罚的调查查 对诉讼仲裁裁和行政处处罚的调查查内容为对对目标公司司作为当事

44、事人的或者者对目标公公司有重大大影响的、过过去及目前前所涉及的的或潜在的的诉讼、仲仲裁案件和和行政处罚罚事件的尽尽职调查，主主要包括：一是与目目标公司有有关的尚未未了结的或或可能发生生的足以影影响其经营营、财务状状况的诉讼讼和仲裁情情况；二是是目标公司司因为工商商、税务、环环境、质量量、海关、劳劳动、卫生生、消防、建建筑、规划划、安全等等方面原因因而受到过过或正在接接受相应行行政处罚，以以及目标公公司在上述述方面的守守法情况。 （六）对人人力资源的的调查 对目标公司司人力资源源的调查主主要包括以以下三个方方面:一是是对目标公公司管理层层和核心技技术人员的的调查，包包括公司制制度范管理理架构图，

45、主主要管理人人员的简历历及兼职情情况，主要要管理或技技术人员与与目标公司司及以前的的工作单位位签订的劳劳动合同、保保密或不竞竞争协议，目目标公司核核心管理、技技术人员的的持股和奖奖励情况及及相关计划划；二是调调查目标公公司员工结结构、重要要的雇用或或代理协议议、员工和和管理人员员的标准雇雇用合同；三是调查查目标公司司员工解聘聘安置补偿偿标准、工工伤赔偿标标准、工资资水平和福福利制度等等。 （七）对运运行与管理理制度的调调查 目标公司的的运行和管管理制度包包括公司章章程、议事事决策规则则、重要管管理制度。要要注意目标标公司的公公司章程和和规则中所所包含有关关公司运行行和管理程程序的信息息，包括公

46、公司股东、董董事的权力力，公司重重大事项的的表决、通通过程序等等。应当重重点审查对对本次收购购交易而言言，不存在在程序上的的障碍（如如反收购条条款），或或可通过一一定的方式式消除程序序上的障碍碍，确保本本次收购交交易的合法法、有效。 三、公司并并购法律尽尽职调查的的难点和与与对策 公司并购法法律尽职调调查的上述述内容中，下下列问题属属于难点问问题，需要要采取特别别对策。 （一）或有有负债 或有负债是是尚未发生生的义务，其其未来是否否发生具有有不确定性性。导致或或有负债的的原因多种种多样，并并购中出卖卖人往往具具有隐藏或或有负债事事项的心理理，因此或或有负债具具有未来性性、或然性性、多因性性和隐

47、蔽性性，是法律律尽职调查查的难点。 公司并购法法律尽职调调查中可以以通过以下下方法大致致评估或有有负债的范范围。 第一，调查查公司合同同和对外担担保。考察察合同合法法性、分析析合同的违违约条款以以及违约情情况，评估估将来可能能承担的违违约责任。考考察对外担担保合同并并查询房屋屋、土地、车车辆、设备备、专利权权、商标权权等目标公公司主要财财产的抵押押或质押情情况，评估估担保债务务之债务人人履行债务务能力，评评估对外担担保或有负负债的大致致范围。 第二，调查查目标公司司在税务、质质量、环境境、劳动、业业务主管部部门等政府府机构有无无未决的违违法调查或或处罚程序序，通过走走访、质询询等方式调调查目标

48、公公司在税务务、质量、环环境、劳动动、业务等等方面的守守法情况。调调查分析目目标公司已已发生和潜潜在纠纷的的有关资料料，了解目目标公司未未决诉讼或或潜在诉讼讼情况。通通过上述调调查，评估估目标公司司在诉讼、违违法处罚等等方面的或或有负债。 第三，根据据目标公司司的业务性性质，考察察目标公司司产品或服服务，评估估目标公司司将来承担担产品质量量责任方面面的或有负负债。 第四，考察察目标公司司过去几年年承担违约约责任、担担保责任、产产品质量责责任情况，客客户投诉情情况，诉讼讼和违法处处罚记录等等。结合以以上调查和和公司业务务增长情况况，用历史史推测办法法评估目标标公司或有有负债的发发生的可能能和大致范范围。 （二）目标标公司实际际价值 公司账面价价值与公司司实际价值值不一致，常常常导致买买受人对目目标公司的的价值判断断不准确，面面临决策失失误。笔者者曾经作