土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度29763.docx

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1、土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度在司法实践践当中，由由土地承包包经营权纠纠纷引发的的案件中有有相当一部部分被法院院以超过诉诉讼时效驳驳回。由于于诉讼时效效的适用范范围和土地地承包经营营权的性质质在立法上上不是很明明确，土地地承包经营营权是否适适用诉讼时时效的有关关规定产生生了不同的的认识。 案例背景景：19884年，北北京市丰台台区花乡四四合庄村实实行了联产产承包责任任制，将该该村集体所所有的土地地承包给该该村村民。当当时，村里里未与村民民签订土地地承包合同同，只用一一张土地分分配表记载载了每户农农民承包到到的土地情情况。当时时村里决定定，到村办办企业去工工作的村民民不能再承承包村里的的土地。

2、11986年年至19993年期间间，该村因因为修建蔬蔬菜大棚、集集体花圃等等，先后占占用了一些些农民的土土地。对于于被占用土土地有地上上物和青苗苗的村民，村村里支付了了一定的补补偿费；土土地上没有有地上物和和青苗的，村村里没给予予补偿。22001年年10月，被被占用土地地和未分得得土地村民民中的300户村民，向向北京市丰丰台区法院院提起诉讼讼，要求该该村集体经经济组织返返还土地或或分配土地地，并且提提出了数万万元至数十十万元不等等的补偿费费。22001年年11月，北北京市丰台台区法院认认为，300户村民的的诉讼请求求已过诉讼讼时效，不不能予以支支持，遂驳驳回了村民民的诉讼请请求。300户村民认

3、认为，土地地承包经营营权是物权权，而诉讼讼时效的适适用范围是是债权，故故土地承包包经营权不不应适用诉诉讼时效，于于是向北京京市第二中中级法院提提出上诉。22002年年3月，北北京市第二二中级法院院认为，原原审判决并并无不当，遂遂驳回上诉诉，维持原原判。20003年111月，这这30户村村民向北京京市丰台区区检察院提提出了申诉诉。在民民法通则的的“民事权权利”一章章中，规定定了“土地地承包经营营权”这一一“与财产产所有权有有关的财产产权”的权权利种类，成成为中国民民法上的一一个新型的的财产权利利。在理论论上，土地地承包经营营权被认为为是最具有有中国特色色的法律制制度之一，是是在民法发发展史上的的

4、一个前所所未有的民民事权利，其其性质、内内容、法律律特征都有有其新颖之之处。然而而，这种新新颖性也使使这一概念念与民法上上任何财产产权的概念念均不相同同，在司法法实践中产产生了不同同的理解，其其中最重要要的问题就就是土地承承包经营权权的性质。应将土地承包经营权定位为物权还是债权，我国学界历来就有物权说与债权说之争。要准确把握土地承包经营权的法律属性?就必须从我国农村土地占有和使用关系的实际出发?结合我国农村土地承包经营权历史变迁的动态过程加以考察。笔者认为，现行农村承包经营权的性质，既有债权性质的成分，也有与物权性质相近似的因素。土地承包经营权具有一定的债权性质第一，农村经济体制改革开始时土地

5、承包经营权是以债权形式出现的。这不仅是因为在集体经营制度向家庭联产承包责任制制度变迁开始时，国家并没有在法律上确立具有物权意义上的土地财产权利，更重要的是，在当时特殊的时代背景下，农民要保有自己的土地承包经营权必须完成约定的义务，只有如此才能最大限度地降低农地制度改革的成本。第二，在家庭联产承包责任制实行之初，是发包人投资并承担风险、获得收益，承包人经营管理并依约定获取报酬，承包人仅仅负善良管理人的责任，土地承包人的权利、义务由承包合同规定。从这个意义上讲，土地承包经营权基于家庭联产承包合同而产生，土地承包人保有土地承包经营权要以对集体付出一定的对等义务为条件。第三，土地承包经营权的稳定性和转

6、让性等受到来自集体经济组织的限制。承包人不能自主转让承包权，而须经发包人同意，这种转让方式完全是普通债权的转让方式。第四，对土土地承包经经营权人的的保护，要要以合同为为依据，并并适用合同同法的法理理，受制于于合同法规规则。第五，从从土地承包包经营权的的连带性上上看，土地地承包经营营权连带于于联产承包包，属于农农村双层经经营体制的的组成部分分。农民以以具有复杂杂意义的“联联产”为对对价，取得得土地这一一生产资料料的承包经经营权，而而发包人对对作为承包包经营的标标的物的土土地，仍有有相当大的的支配力。第六，从承包人与土地所有人的关系上看，上述联产承包合同关系，本质上为发包人与承包人之间的内部关系。

7、因这种内部关系而取得的承包经营权实际上只有对人（作为土地所有人的集体）的效力，而并无对世效力。土地承包经营权也具有一定的物权属性第一，现阶段我国农村土地实行集体所有制，而且这种集体所有制就其实质而言是一种社区所有制，土地承包经营权是农民基于其集体成员的特定身份所依法享有的权利。非经农民集体同意，社区以外成员不享有农村土地承包经营权，因此土地承包经营权是一种与农民社区成员身份不可分离的权利，是一种人身权。社区成员只有获得了土地承包经营权，才能在一定程度上体现其土地所有者的地位。第二，随着农村经济体制改革的深入进行，农村土地承包经营权已发生具有普遍意义的物权化演进倾向，主要表现在：承包经营权人对承

8、包土地拥有直接占有、使用、收益和有限处分权，土地承包经营权越来越多地成为农户进行土地转让、出租、转包、入股等的产权基础，从而具有物权的一般权能。由于我国相关法律并没有对土地承包经营权进行具体明确的规定，农民的土地转包、转让、出租、抵押、入股等都缺乏必要的法律依据，因此土地承包经营权还不是一种完全的自物权。土地管理法明确规定“土地承包期延长30年”，使我国土地承包经营权期限已超过一般债权法规定的20年最长租赁期限。第三，土地承包经营权是民法通则第五章第一节所直接规定的权利，是具有排他性的财产权，而学界通常认为该节是对物权制度所作的规定。因此笔者认为，土地承包经营权是在特定历史条件下以债权形式出现

9、的、具有一定自物权属性的、且呈现具有普遍意义的、物权化变迁趋势的、特殊的土地权利。目前仍应适用诉讼时效诉讼时效的适用范围为债权及其救济权，既然土地承包经营权具有债权的性质，那么就有适用诉讼时效的必要性，以促进土地承包经营权人及时行使权力，避免法律上的权利义务关系与事实上的利益关系长期脱节，以稳定社会秩序。同时，也降低诉讼中的证明费用，从而降低诉讼成本。土地承包经营权具有的这种债权属性，是理论上其适用诉讼时效的决定性因素，也是司法实践当中土地承包经营权适用诉讼时效的依据。当然在司法实践中，由于许多地区没有签订书面土地承包合同，土地承包经营权受到侵害的时效起点难以确定等等情况，对保护土地承包经营权

10、人的合法权利不利。而当土地承包经营权实现完全物权化时，承包经营权人采用物权的保护方法行使物上请求权，则可以避免这一不利于土地承包经营权人的状况发生，因为物上请求权通常适用于诸如土地承包经营权等各种继续性的侵害行为。但是这有待于法律对此作出更为明确的规定，目前对关于土地承包经营权的纠纷仍以适用诉讼时效为宜。最高人民法法院民一庭庭20005民他他字第255号关于经经常居住地地在城镇的的农村居民民因交通事事故伤亡如如何计算赔赔偿费用的的复函 云南省高级级人民法院院： 你院关于于罗金会等等五人与云云南昭通交交通运输集集团公司旅旅客运输合合同纠纷一一案所涉法法律理解及及适用问题题的请示收收悉。经研研究，

11、答复复如下：人人身损害赔赔偿案件中中，残疾赔赔偿金、死死亡赔偿金金和被扶养养人生活费费的计算，应应当根据案案件的实际际情况，结结合受害人人住所地、经经常居住地地等因素，确确定适用城城镇居民人人均可支配配收入（人人均消费性性支出）或或者农村居居民人均纯纯收入（人人均年生活活消费支出出）的标准准。本案中中，受害人人唐顺亮虽虽然农村户户口，但在在城市经商商、居住，其其经常居住住地和主要要收入来源源地均为城城市，有关关损害赔偿偿费用应当当根据当地地城镇居民民的相关标标准计算。 2006年年4月3日日 山东省高级级人民法院院关于印发发全省民事事审判工作作座谈会纪纪要的通知知鲁高法22005201号号全省

12、各中级级人民法院院、济南铁铁路运输中中级法院： 22005年年8月211日233日，省法法院在龙口口市召开了了全省民事事审判工作作座谈会。会会议就部分分民事案件件审理中所所涉及的法法律问题进进行了研究究讨论，对对一些民事事案件的法法律适用标标准形成了了基本共识识。现将全全省民事审审判工作座座谈会纪要要印发给给你们，请请参照执行行。执行中中有什么问问题，请及及时报告省省法院。二二五年年十一月二二十三日 全省民事事审判工作作座谈会纪纪要 为为在全省民民事审判工工作中深入入开展“规规范司法行行为，促进进司法公正正”专项整整改活动，加加强民事审审判的规范范化建设，促促进司法公公正，树立立司法权威威，省

13、法院院于20005年8月月21日23日在在龙口市召召开了全省省民事审判判工作座谈谈会。全省省各中级人人民法院分分管民事审审判工作的的副院长、民民一庭庭长长、其他与与省院民一一庭业务对对口的民庭庭庭长、部部分基层人人民法院的的院长参加加了这次会会议。与会会人员认真真分析探讨讨了当前全全省民事案案件的特点点和发展态态势，研究究讨论了部部分民事案案件审理中中所涉及的的法律问题题，就某些些民事案件件的法律适适用标准达达成了基本本共识，现现就有关问问题纪要如如下： 一一、关于劳劳动争议案案件的处理理问题。会会议认为，近近年来，随随着我省经经济社会的的全面发展展和现代企企业制度的的逐步建立立，出现了了多种

14、经济济成分和多多种经营方方式并存的的局面，劳劳动关系从从单一化走走向多元化化，增大了了劳资关系系的比例。在在市场经济济条件下，随随着农村剩剩余劳动力力逐渐向非非农产业和和城镇转移移、企业投投资主体多多元化和企企业自主权权扩大、国国有和城镇镇集体企业业富余劳动动力的下岗岗安置以及及劳动用工工、工资、保保险制度的的重大改革革，企业的的劳动关系系由过去的的政府行为为转变为企企业行为，从从而引发了了大量的劳劳动争议纠纠纷，而且且与过去相相比劳动争争议案件出出现了集中中性、对抗抗性、群体体性和社会会性的特点点。特别当当前一些用用人单位无无故拖欠职职工工资、社社会保险金金、经济补补偿金，忽忽视职工的的劳动

15、条件件和劳动安安全保护，随随意损害劳劳动者的合合法权益，以以至引发恶恶性安全事事故和职工工群体性事事件，因此此，当前劳劳动争议案案件已经成成为影响社社会稳定和和引发当事事人上访的的重要因素素，也成为为了我省民民事审判工工作中的焦焦点和难点点问题。会会议要求在在劳动争议议案件的审审判中，要要切实落实实好“司法法为民”的的根本宗旨旨，贯彻好好“公正司司法，一心心为民”的的司法指导导方针，尊尊重劳动者者的价值和和劳动权利利，突出把把维护劳动动者的利益益放在首位位。特别要要充分发挥挥民事审判判保护人民民利益，促促进我国社社会文明、进进步、协调调发展的职职能作用，积积极促进劳劳动关系的的和谐发展展，促进

16、劳劳动力市场场的发育和和完善。会会议就当前前劳动争议议案件审理理中存在的的一些问题题进行了研研究，达成成了倾向性性意见。 （一一）因国有有企业改制制引发的职职工下岗、整整体拖欠工工资及社会会保险费等等劳动争议议纠纷的处处理问题。因因国有企业业改制引发发的职工下下岗、整体体拖欠工资资及社会保保险费等劳劳动争议纠纠纷，形成成原因比较较复杂，政政策性比较较强，而且且多数案件件具有群体体性的特点点，并涉及及到在社会会主义市场场经济条件件下建立现现代企业制制度与依法法保护劳动动者合法权权益的关系系，一旦处处理不好就就会影响国国家改革开开放的大局局和社会的的稳定。根根据20000年最高高人民法院院召开的全

17、全国民事审审判工作会会议和20003年全全国民事审审判工作座座谈会的精精神，这些些案件多数数是在企业业制度改革革和劳动用用工制度改改革过程中中出现的特特殊现象，不不是劳动者者与用人单单位在履行行劳动合同同中出现的的问题，由由此引发的的纠纷，应应当由政府府有关部门门按照企业业改制的政政策规定统统筹解决，人人民法院不不宜以劳动动争议案件件立案受理理。根据上上述两个会会议的精神神，我省法法院近几年年来对这几几类劳动争争议纠纷，一一般都没有有受理，但但各地法院院掌握的不不统一，有有些法院对对个别企业业在改制中中出现的个个案劳动争争议则予以以受理，还还有的法院院在当地党党委政府的的要求和支支持下也受受理

18、了部分分整体拖欠欠职工工资资、社会保保险金、经经济补偿金金的劳动争争议案件，一一些法院还还采取将群群体性纠纷纷分解成个个案的办法法受理了类类似的案件件，而且取取得了比较较好的社会会效果。鉴鉴于目前最最高人民法法院尚未有有新的规定定和精神，对对此会议达达成的倾向向性意见是是对国有企企业改制引引发的职工工下岗、整整体拖欠职职工工资及及社会保险险费等劳动动争议纠纷纷，仍坚持持原来的规规定和过去去的做法，一一般带有群群体性的纠纠纷，特别别是企业改改制中涉及及到的历史史遗留问题题，原则上上不予受理理。 （二二）因用人人单位拖欠欠社会保险险费用引发发纠纷的处处理问题。会会议认为，根根据劳动动法和国国务院社

19、会会保险费征征缴暂行条条例的规规定，按时时足额缴纳纳各种社会会保险费用用既是用人人单位的法法定义务，也也是法律法法规赋予劳劳动行政部部门、税务务机构的法法定职责，因因此，已经经参加社会会保险统筹筹的用人单单位如果不不能按时足足额给劳动动者缴纳社社会保险费费用，应由由税务机构构或者劳动动行政部门门设立的社社会保险经经办机构负负责征收，这这属于行政政管理行为为，由此产产生的争议议，应属于于行政复议议或者行政政诉讼的范范围，所以以凡是用人人单位应当当依法参加加社会保险险统筹的，无无论劳动者者起诉用人人单位要求求缴纳社会会保险费用用，还是起起诉社会保保险经办机机构要求发发放社会保保险金，均均不属于劳劳

20、动争议案案件，劳动动者可以向向当地劳动动行政主管管部门申请请解决。对对于用人单单位没有参参加社会保保险统筹的的，仍然属属于劳动关关系双方在在履行劳动动合同关系系中发生的的劳动争议议，法院可可以受理，但但根据目前前我国社会会保险的管管理体制，用用人单位必必须整体参参加社会保保险统筹，社社会保险机机构不允许许劳动者个个人开立帐帐户，法院院在判决中中也无法确确定社会保保险费的缴缴纳数额，这这就造成法法院对社会会保险费的的案件难以以执行，因因此这类案案件目前以以暂不受理理为宜。 （三三）关于劳动动法规定定的“60日”的理解和和适用问题题。关于劳劳动法规规定的600日申请仲仲裁期限如如何在诉讼讼中适用的

21、的问题，一一直在司法法实践中存存在很大争争论。这种种不同的认认识直接影影响了审判判执法的标标准，导致致在审判实实务中对同同一事实，适适用法律产产生很大差差别，出现现不同的审审理结果。根根据法律规规定，结合合当前审判判实践，会会议认为，劳动法规定的申请劳动争议仲裁期限的性质，应是一种除斥期间，是劳动关系双方当事人申请仲裁的期限。将劳动法规定的“60日”理解为诉讼时效缺乏法律依据。人民法院在审理当事人的请求超过60日的案件时要准确理解劳动法的立法精神，不能简单地认为只要超过60日就驳回诉讼请求，而要根据不同性质的劳动争议纠纷确定不同的“劳动争议发生之日”。特别对劳动者追索工资等劳动报酬引发的一些纠

22、纷，在追索时限上必须从宽掌握。如果用人单位明示拒绝支付劳动报酬，或承诺另行支付劳动报酬的期限已经届满，或劳动者追索劳动报酬被拒绝的，一般可以视为争议已经发生，劳动者应在劳动法规定的60天期限内申请劳动仲裁；如果用人单位未明示拒绝支付劳动报酬，或者承认拖欠劳动报酬，但未明确偿付时间的，争议发生时间可以从劳动者追索之日起算。 （四四）关于用用人单位支支付经济补补偿金纠纷纷的处理问问题。当前前，有的用用人单位违违反劳动法法规定，随随意解除劳劳动合同而而不支付经经济补偿金金或者在劳劳动合同中中约定高额额违约金，限限制劳动者者的自由就就业权利。会会议认为，对对于这类案案件，人民民法院要积积极受理，通通过

23、公正裁裁判，维护护合法的劳劳动合同关关系，制止止用人单位位的违法行行为。对解解除劳动合合同的，除除因劳动者者过失性解解除的外，用用人单位均均应按照劳动法的规定支付经济补偿金，拒不支付的还要支持劳动者请求的额外经济补偿金。关于终止劳动合同后是否支付经济补偿金的问题比较复杂。前几年，由于我省地方性法规中明确规定终止劳动合同后，用人单位应支付给劳动者经济补偿金，所以，对劳动者的请求一般予以支持，但该文件已经废止。国家现行法律也没有终止劳动合同后可以支付经济补偿金的规定。因此，终止劳动合同后，用人单位支付经济补偿金已经缺乏法律依据。鉴于当前劳动法实施的实际情况，从保护劳动者的利益出发，省院于今年的6月

24、份下发了关于劳动合同终止后用人单位是否应当支付经济补偿金的答复，明确了劳动合同终止后，用人单位不应支付经济补偿金，但考虑到我省关于劳动合同制度的地方性法规实施比较晚，因此以山东省劳动合同条例为界限，在该条例实施之前（2002年1月1日）用人单位招用的劳动者，不论何时终止合同，用人单位均应当酌情支付经济补偿金；在条例实施之后用人单位招用的劳动者，终止劳动合同后，用人单位不再支付经济补偿金。 （五五）关于违违反劳动合合同违约责责任的处理理问题。会会议认为，劳动法、国务院的行政法规以及劳动部和地方性人民政府的规章和地方性法规均未作出明确规定，导致审判实践中处理这一问题欠缺实体法规范。因此，对当事人一

25、方或者双方违反劳动合同产生的违约责任的处理，要尊重劳动合同双方当事人的意思表示，即涉及到劳动者违约，计算违约金原则上按照劳动合同中约定的标准；劳动合同中约定了违约金但违约金标准明显过高的，法院可以根据造成损失的情况给予适当调整；劳动合同中没有约定违约金，但劳动者违约给用人单位造成损失的，劳动者应当承担赔偿责任。对用人单位违反劳动合同义务的，可以参照劳动部的有关规定处理。 （六六）关于工工伤保险待待遇纠纷案案件的处理理问题。会会议认为，根根据19996年劳动动部企业业职工工伤伤保险试行行办法以以及国务院院工伤保保险条例的的规定，工工伤的确认认是一种具具体行政行行为，属于于劳动行政政部门的职职权范

26、围。用用人单位或或者劳动者者对劳动行行政部门认认定的工伤伤结论不服服的，应通通过行政复复议和行政政诉讼的方方式予以解解决；对劳劳动者直接接起诉要求求人民法院院确认工伤伤的，应驳驳回起诉。对对工伤职工工或者工伤伤职工的近近亲属要求求用人单位位支付工伤伤保险待遇遇的，人民民法院应以以劳动行政政主管部门门作出的工工伤认定结结论为前提提，依据工伤保险条例的规定作出处理；对劳动部门没有作出工伤认定结论或者劳动者以一般民事侵权赔偿纠纷向人民法院起诉的，用人单位可以以构成工伤事故为理由进行抗辩，并由其承担相应的举证责任。如果劳动部门没有认定工伤或者用人单位也不能证明构成工伤事故的，则可以按照一般民事侵权赔偿

27、予以处理；劳动者或者用人单位对劳动能力鉴定结论不服的，可以申请复议，人民法院也可以委托省级劳动能力鉴定机构进行鉴定；如果劳动者的工伤系第三人侵权所致，按照我国现行法律和最高人民法院司法解释的规定，用人单位仍应承担劳动者的工伤保险待遇，但劳动者也可追究第三人的侵权赔偿责任，即劳动者可以在工伤事故中获得双重赔偿，但因工伤事故产生的直接费用，原则上不予重复计算。 （七七）关于拖拖欠农民工工工资案件件的处理问问题。当前前，拖欠农农民工工资资的问题已已经引起了了党和国家家的高度重重视。去年年最高人民民法院和省省院都专门门发出通知知，要求各各级人民法法院及时、审审理好拖欠欠农民工工工资的案件件，依法保保护

28、进城务务工人员的的合法权益益。根据中中共中央“一一号文件”的的精神，进进城务工的的农民工已已经成为产产业工人的的重要组成成部分，要要把农民工工的社会保保障问题纳纳入财政预预算。会议议认为，对对于拖欠农农民工工资资形成的纠纠纷要区别别对待：农农民工已经经与用人单单位签订书书面劳动合合同或者事事实劳动关关系比较明明确的，应应适用劳劳动法的的规定予以以调整，纳纳入劳动争争议案件的的处理范围围；农民工工没有与用用人单位签签订书面劳劳动合同，也也没有形成成事实劳动动关系的，可可以认定为为农民工与与用人单位位之间存在在雇佣关系系。农民工工追索工资资引起的纠纠纷，人民民法院可以以以追索劳劳动报酬为为案由直接

29、接受理，这这样更利于于加强对进进城务工农农民工合法法权益的保保护。 （八八）关于国国家机关、事事业单位和和社会团体体中发生的的劳动争议议纠纷的处处理问题。对对这个问题题的处理必必须正确理理解劳动动法第二条的规定定，该条第第1款规定定，用人单单位与之形形成劳动关关系的劳动动者受劳动动法调整，该该条款实质质包含了用用人单位与与劳动者之之间签订书书面劳动合合同而形成成的劳动关关系，也包包括了用人人单位与劳劳动者之间间没有签订订书面劳动动合同而形形成的事实实劳动关系系。第2款款规定国家家机关、事事业单位和和社会团体体与劳动者者形成劳动动合同关系系的受劳动动法调整。对对该款规定定应当理解解为，国家家机关

30、、事事业单位和和社会团体体与劳动者者必须签订订书面劳动动合同，才才能形成劳劳动关系，才才能按照劳劳动争议纠纠纷加以处处理。对没没有与国家家机关、事事业单位和和社会团体体等用人单单位签订书书面劳动合合同的劳动动者，是否否与用人单单位形成劳劳动关系，劳动法没有明确规定。会议认为，由于国家机关、事业单位和社会团体在用工问题上受到有关政策的限制，按照劳动法第二条第2款的规定，国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。 （九九）关于劳劳动争议案案件的法律律适用问题题。当前，劳劳动法律法法规和政策策及地方性性法规比较较多，

31、内容容上存在较较多冲突，特特别是劳动动制度的改改革正处于于深化阶段段，许多改改革措施还还未上升到到立法层次次，劳动政政策对审判判的影响进进一步加大大，这都给给我们法官官在适用法法律上造成成一定的难难度。现行行的劳动法法规、规章章和政策都都是在劳动动法的框架架内制定的的，因此，11995年年实施的劳动法是我们审理劳动争议案件的基本法律依据，同时还要依据民法通则、合同法、公司法的相关规定。劳动部和山东省发布的一些行政规章和地方性法规虽然不能直接作为法院适法的依据，但从司法实践中来看，这些规章对我们处理好劳动争议案件的确具有很重要的参考价值，因此，可以参照这些规章处理相关的劳动争议案件，但如果行政规

32、章之间以及与地方性法规之间存在冲突的，则应选择参照适用对保护劳动者的利益有利的规定进行处理。二、关于建设工程施工合同纠纷案件的处理问题。近年来，随着我省经济的快速发展，建筑业已经成为我省国民经济的新的增长点。在建筑业快速发展的同时，也暴露出诸多问题，纠纷案件越来越多，处理难度越来越大。为依法及时公正地审理好建设工程施工合同纠纷案件，维护建筑市场的正常秩序，结合我省民事审判工作实际，会议认为，全省各级人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时要坚持以下原则：第一、要坚持引导建筑市场的健康发展的原则。要按照法律、法规和最高人民法院司法解释的规定，认真行使审判职权，合理干预当事人之间的合同关系。要通过

33、确认合同是否有效，认定双方当事人是否存在违约行为以及承担违约责任的方式，引导建筑市场的健康发展。承包人将其承包的全部工程转包给第三人，或者以内部联营、挂靠等方式承包给第三人，或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，或者将工程分包给不具备相应资质条件的单位，以及分包单位将承包的工程再分包的，应依法认定为无效。要注重运用裁判手段，促进建筑市场诚信体系的建立。只要双方在合同中对违约责任作出明确约定的，不论任何一方违反合同约定，都应当按照合同的约定和法律的规定承担违约责任；要注意通过违约金的适用，制裁违约行为，提高失信成本，以促进社会诚信体系和建筑市场正常秩序的建立；要注意维护

34、当事人利益关系的平衡，合同中约定的违约金标准过高的，甚至超过工程价款的，可以根据当事人的申请，依据合同法的规定，结合违约造成损失的情况适当调整。如果双方约定的工程款价格明显低于建设工程的成本价格，则违反了有关规章的强制性规定，可以根据当事人的请求变更或者撤销。第二、要坚持依法保护双方当事人合法权益的原则。人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时，要依法平等保护双方当事人的合法权益。对建设单位无正当理由拖欠工程款的，在确定支付工程款或者利息时，都要充分注意保护承包人的合法权益。对因承包人的原因，造成建设工程施工合同无效的，如果工程已经经过竣工验收且质量合格的，应参照合同约定支付工程价款；对承包人

35、将建设工程转包或者非法分包给实际施工人的，实际施工人可以直接起诉发包人，请求发包人在拖欠工程款的范围内承担清偿工程款的责任，并追加承包人、转包人或者非法分包人为共同被告或者第三人。第三、要坚持确保建设工程质量的原则。要树立“质量优先”的观念，通过司法手段确保建筑工程质量和建设工程符合国家安全标准，维护建筑市场秩序。对于超资质承包工程的，要在认定合同无效的基础上判令过错方承担相应的民事责任；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人只在合理期限内对工程结构、基础工程的质量承担责任，其他质量问题由发包人承担；对承包人建设的工程质量不合格且经过修复也达不到国家规定的强制性质量标准的，承包人请求发

36、包人支付工程款的，不予支持。第四、要坚持合同原则。对于不违反法律、行政法规的禁止性规定，符合强制性规范的有效合同，应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任。目前国家调整建设工程的法律规范有60余个，这些法律规范可以区分为效力性规范和管理性规范，在司法实践中要正确区分不同规范的性质，以便对建设工程施工合同的效力作出准确判断。国家颁布的工程定额年度取费标准属于任意性规范，建设工程合同约定的工程价款结算标准与合同履行期间实施的工程定额年度取费标准不一致的，应以合同为准；对合同中约定的工程价款一次包定的，即所谓“大包干”合同，如果没有出现合同约定以外的情况，如设计变更、施工变动等,一方当事人反悔

37、申请通过鉴定确定工程款的，一般不予支持；对于工程价款合同约定不明确或者合同被确认为无效，可以通过评估或者鉴定的方法确定工程价款；对合同中明确约定了工程款的计价标准和办法的，发包人提出工程需要有关部门审计评估或者要求按国家核定的资质取费标准支付建设工程价款的，或者一方无正当理由申请人民法院委托鉴定的，一般不予准许。 （一一）关于施施工许可证证对合同效效力的影响响问题。会会议认为，在在建设工程程正式施工工前发放施施工许可证证应是建设设行政主管管部门对建建设工程项项目加强监监管的一种种行政手段段，主要目目的是审查查建设单位位或者承包包单位是否否具备法律律规定的建建设或者施施工条件，具具有行政管管理的

38、性质质，如果建建设单位或或者施工单单位违反该该管理规定定，应当受受到相应的的行政处理理。因此施施工许可证证应属于管管理性规范范，非影响响合同效力力性的规范范，而且领领取施工许许可证时，施施工合同已已经签订，因因此，施工工许可证不不是建设工工程施工合合同的有效效要件，是是否取得施施工许可证证不影响合合同的效力力。 （二二）关于建建设工程造造价的鉴定定问题。合合同对工程程价款没有有约定或者者约定不明明，工程竣竣工后，当当事人双方方又不能达达成结算协协议的，也也无法采取取其他结算算方式结算算工程款的的情形下，可可以委托工工程造价审审计部门对对工程款的的数额予以以审定，但但要防止鉴鉴定出现过过多过滥的

39、的现象。为为此会议确确定了以下下原则：建建设工程的的造价或者者工程款的的数额不通通过鉴定可可以确定，则则不作鉴定定；必须通通过鉴定才才能确定工工程价款的的，要尽可可能减少鉴鉴定次数，能能不重新鉴鉴定的，则则不重新鉴鉴定；必须须通过鉴定定才能确定定工程价款款数额的，要要尽可能地地减少鉴定定范围，能能不全部鉴鉴定的，则则不进行全全部鉴定。在在一审诉讼讼中已经委委托鉴定的的，如果鉴鉴定机构或或者鉴定人人具有相应应的资格，鉴鉴定程序合合法，且经经过一审庭庭审质证，鉴鉴定人也出出庭答复的的，当事人人就鉴定的的事项上诉诉请求二审审重新鉴定定的，原则则上不予支支持。 （三三）关于“黑白合同同”情形下工工程款

40、结算算的处理问问题。长期期以来，在在我国建筑筑市场中，按按照法律规规定实行强强制招标投投标的项目目领域，经经常会发生生发包人与与承包人之之间存在签签订两份合合同的情形形。其中一一份是招标标人与中标标人根据中中标文件签签订的合同同，即中标标合同，另另一份则是是内容与中中标合同不不一致的建建设工程施施工合同，社社会上将这这种现象称称为“黑白白合同”或或者“阴阳阳合同”。从从实践中的的情况看，有有些黑白合合同之间内内容相差不不大，“黑黑合同”只只是与中标标合同之间间存在细小小差别，内内容上没有有实质性变变化；而有有些黑白合合同之间则则存在着重重大实质性性的修改，如如“黑合同同”在工程程价款、工工程质

41、量以以及工期等等方面均与与中标合同同存在较大大差异。如如果双方在在履行建设设工程施工工合同中发发生纠纷，往往往会对依依据那一份份合同作为为处理纠纷纷的依据产产生分歧，双双方当事人人也可能持持有对自己己有利的合合同主张权权利，这就就给人民法法院如何正正确认定合合同的真实实性和合法法性带来一一定的困难难。正确理理解司法解解释规定的的“黑白合合同”，是是准确处理理好此类纠纠纷的基础础。“黑白白合同”之之间必须存存在实质性性违背，即即中标合同同之外的合合同必须在在工程价款款、工程质质量和工程程期限等方方面与中标标合同具有有实质性背背离，而不不是一般的的合同内容容变更。在在具体量化化“黑白合合同”与依依

42、法变更合合同的界限限上，在一一定程度上上存在着法法官的自由由裁量权，需需要法官正正确把握裁裁量的标准准。根据我我国招标投标标法的规规定，招标标的建设项项目经过招招标投标程程序确定中中标人后，需需要向相关关行政监督督部门备案案，这种备备案制度并并不意味着着中标合同同必须经过过备案后才才生效，而而只是从证证据法意义义上确定以以备案的合合同作为结结算工程款款的依据。审审判实践中中曾经出现现了当事人人双方请求求按照“黑黑合同”作作为工程款款结算依据据的情形，对对此，会议议认为，“白白合同”是是依据招标标投标这一一法定形式式确认的，虽虽然“黑合合同”可能能是当事人人的真实意意思表示，但但由于合同同内容规

43、避避法律规定定、合同形形式不合法法，不能代代替“白合合同”即中中标备案的的效力，即即不能依据据“黑合同同”作为结结算工程款款的依据。 （四四）关于发发包人以承承包人主张张权利超过过诉讼时效效作为拒付付工程款抗抗辩的问题题。建设工工程合同由由于工期较较长，履行行过程中经经常发生设设计变更、施施工变动、延延长工期以以及双方对对工程价款款决算协商商不一致等等情况，导导致工程竣竣工后工程程款长期不不能得到清清偿，承包包人一旦起起诉，发包包人往往以以承包人主主张权利已已超过诉讼讼时效作为为抗辩事由由，拒付拖拖欠的工程程款。处理理这类问题题时，要注注意保护承承包人的合合法权益。对对于双方未未就工程款款决算

44、达成成一致，或或者工程款款数额未确确定的，或或者承包人人提出结算算书后发包包人不及时时审核和签签字的，发发包人以此此超过诉讼讼时效为由由拒付工程程款的，不不予支持。三、关于人身损害赔偿案件的处理问题。会议认为，近年来，随着经济的发展，社会的进步以及民主法律制度的完备，我国的社会经济生活发生了巨大的变化，民主法制观念逐步深入人心，公民的权利意识日益增强，维护自身权利的自觉性日益提高，特别是“以人为本”、“尊重生命”等社会文化价值观念逐步形成，人身损害赔偿案件会越来越多。当前，各种新类型侵权、特殊侵权大量涌现，交通事故赔偿、医疗事故赔偿、产品质量赔偿、危险责任赔偿等占了很大一部分比例，从而使人身损

45、害赔偿案件的类型呈现出“多、新、奇、特”的现象；诉讼请求的数额不断增加，赔偿由低额化向高额化发展；人身损害赔偿案件的诉讼主体由单一化向多极化发展，由个人责任向团体责任发展；侵权损害赔偿案件所保护的权利范围不断扩展。我国民法通则对人身损害赔偿案件的认定、赔偿范围和标准规定的比较原则，尽管近几年，最高人民法院陆续出台了一些有关侵权赔偿案件的司法解释，但仍然难以解决审判实务中存在的法律适用问题，为此，会议对人身损害赔偿案件审理中存在的一些问题进行了讨论，形成了较为一致的意见。 （一一）关于共共同侵权中中侵害行为为直接结合合的认定问问题。无意意思联络的的数人侵权权中，侵害害行为直接接结合构成成共同侵权

46、权是指数个个行为结合合程度非常常紧密，对对加害后果果而言，各各自的原因因力和加害害部分无法法区分。其其构成要件件包括：11、各行为为人都有积积极的加害害行为，而而且加害行行为具有时时空上的一一致性；22、损害结结果是一个个整体，各各行为后果果在受害人人的损害后后果中是无无法区分的的；3、各各行为人的的加害行为为和损害结结果之间具具有直接因因果关系，就就是原因行行为直接引引起损害结结果，不存存在中间媒媒介的传递递。对于无无意思联络络数人侵权权中加害行行为间接结结合导致同同一损害结结果的，不不构成共同同侵权，应应当按照过过失程度及及原因力的的大小来综综合确定责责任份额。 （二二）关于残残疾赔偿金金

47、及残疾辅辅助器具费费用认定的的有关问题题。残疾赔赔偿金的确确定要综合合考虑受害害人是否因因伤残而导导致实际收收入减少等等情况，参参照伤残等等级来综合合确定受害害人丧失劳劳动能力的的程度和赔赔偿基数。对对于残疾器器具费用的的赔偿一般般采取一次次性赔偿的的方式，也也可以根据据赔偿义务务人的请求求、结合赔赔偿能力和和提供担保保情况，确确定以定期期金方式赔赔偿。 （三三）关于死死亡赔偿金金的分配问问题。死亡亡赔偿金的的赔偿权利利人为死者者的近亲属属，其内容容是对死者者家庭整体体预期收入入损失的赔赔偿，其性性质是财产产损害赔偿偿，而不是是精神损害害赔偿。死死亡赔偿金金是基于死死者死亡对对死者近亲亲属所支

48、付付的赔偿，不不属于死者者的遗产，不不能依据继承法第十三条确定的遗产分配原则进行分割，应根据与死者关系的远近和共同生活的紧密程度合理分配。 （四四）关于精精神损害抚抚慰金的赔赔偿数额问问题。精神神损害赔偿偿主要是限限于受害人人因伤致残残或死亡等等情形，损损害结果不不是很严重重的情形下下，受害人人请求精神神损害赔偿偿原则上不不予支持。精精神损害赔赔偿费的具具体数额可可参照省法法院制定的的关于审审理人身损损害赔偿案案件若干问问题的意见见中规定定的标准，结结合案件的的具体情况况加以确定定；精神损损害抚慰金金请求权的的主体为残残疾受害人人本人或死死者近亲属属，其他人人不能行使使或继承。 （五五）关于城城镇、农村村人口不同同赔偿标准准的适用问问题。最高高人民法院院法释2200320号司司法解释针针对城镇居居民和农村村居民分别别确定了不不同的赔偿偿标准，这这是考虑到到当前我国国城乡差别别的实际情情况而制定定的。但随随着我省农农村城镇化化水平的提提高，城乡乡差别逐步步缩小，从从保护受害害者利益出出发，在两两种标准存存在交叉的的情形下，可可以按照“就就高不就低低”的原则则确定具体体的赔偿标标准。对于于农村人口口在城镇住住所地至起起诉时已连连续居住一一年以上的的，可以按按照