规范与完善__我国上市公司治理结构现状分析9836.docx

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1、规范与完善我国上市公司治理结构现状分析发布日期：20044-06-08 文章章来源： 互联网第一部部分 概念综综述一、公公司治理结结构国际认认识18441年10月的一一天，往返返于美国两两州间的两两辆火车相相撞，死亡亡两人，117名乘客客受伤，此此事引起了了很大的震震动，在议议会的推动动下，铁路路公司进行行了改革，老老板只拿红红利，铁路路由专家进进行管理（领领导科学基基础第22页）。这这可能就是是基于财产产所有权和和经营管理理权相分离离的公司治治理结构的的最初形态态，而且这这种新型的的经营管理理模式一经经实践，便便被普遍接接受并迅速速推广，成成为美国经经济飞速发发展的又一一个重要的的推动因素素

2、。“公司司治理结构构”（Coorporrate goveernannce）最最早由美国国经济理论论界提出，在在全球范围围内，公司司治理结构构问题是随随着股份公公司的出现现而产生并并发展的，其其核心是由由于所有权权和经营权权的分离，所所有者与经经营者的利利益或目标标不一致而而产生的委委托与代理理关系。公公司治理结结构是牵扯扯到公司的的股东及相相关利益者者的利益能能否实现和和公司能否否正常运作作的重大问问题，它既既要保证投投资人实现现盈利的目目的，要使使经营者顺顺利的行使使经营权，又又要实现公公司治理结结构和发展展过程中所所涉各个部部分利益主主体关系的的制衡与协协调。公司司尤其是上上市公司治治理结

3、构研研究的主要要目的在于于怎样通过过结合本国国经济现状状，建立并并不断规范范一个合理理的公司内内部组织体体系，以此此提升公司司治理效率率与水平，妥妥善解决所所有者与经经营者利益益分配关系系问题，并并协调好相相关权益者者利益，实实现企业自自身价值的的最大化与与社会化。一一个国家或或地区的公公司治理结结构，取决决于其自身身的经济、政政治、社会会、文化等等方面及其其制度惯性性（诺斯称称之为路径径依赖PPath depeendennce），不不同的历史史阶段呈现现出不同的的特点，以以美国为例例，公司法法中的治理理结构就是是由19世纪20年代以以前的股东东大会中心心主义时期期过渡到220世纪初初的董事会

4、会中心主义义时期，进进入50年代以以后发展至至今，美国国公司治理理结构处于于全面完善善发展的时时期。研究公公司治理结结构存在的的问题，先先从什么是是公司治理理结构认识识开始。我我们看到，公公司制企业业虽然在西西方有两百百多年的历历史，但只只是在近一一、二十年年才得以迅迅猛发展，公公司治理结结构的相关关研究随之之升温，首首次较为全全面的理论论论述在西西方也只是是20世纪80年代的的事情，所所以国际理理论界还是是存在诸多多个性上认认识差别的的。公司治治理结构在在不同的理理论背景下下，表现为为不同的含含义，限于于具体情况况，早期研研究者更多多的关注出出资人的权权益保障，认认为公司治治理研究的的是所有

5、权权与经营权权分离情况况下的代理理人问题，公公司治理的的中心在于于确保股东东的利益，确确保资本供供给者可以以得到其理理应得到的的投资回报报（Famma annd Jeensenn，19833）等。随随着时间推推移，人们们的概念认认识逐渐具具体化和扩扩大化，认认为公司治治理结构是是一种配置置机制，解解决的是高高级管理人人员、股东东、董事会会和公司的的其他利益益相关者相相互作用产产生的诸多多特定问题题，应把股股东利益置置于与其他他利益相关关者（如借借款人、国国家、董事事会、经理理等）相同同的位置上上（Cocchrann andd Warrtickk，19888；青木吕吕彦等）；布莱尔（1995）在

6、其专著中对公司治理给出了狭义和广义上的解释，她认为，狭义地说，公司治理是有关公司董事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排；广义讲，则是指有关公司控制权或剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么状态下实施控制，如何控制，风险和收益如何在企业不同的成员之间分配这样一系列问题。也有不少学者从各自研究内容的特定角度出发，对公司治理结构下了定义，如认为应从法律如何确保股东获得投资回报以及如何约束经营者，并使经营者在股东的利益范围从事经营活动理解公司治理结构（A.Sheleifer and R.Vishny，1997）等。国际理理论界对公公司治理结结构在某种种程

7、度形成成共识的标标志性事件件是19998年4月27日28日召开开的经合发发展组织（Organization for Economic Cooperation and Development）会议，会议提议OECD成员国与各国政府、有关国际组织和私人机构一道制定一套公司治理结构标准和方针政策，OECD公司治理结构原则就是在这样的背景下诞生的。原则内容主要是针对上市公司，它规定公司治理结构是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，明确规定了公司的各个参与者的责任和权力分布，诸如，董事会、经理层、股东和其他利害相关者，并且清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则和程序；同时，公司治理结构还提供了一

8、种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。应该说，原则在解释什么是公司治理结构的问题上，不仅较以前阐述地更为全面、易于理解，并且具有一定的前瞻性，更具适用性，为世界各国规范上市公司结构、提升公司治理效率等方面指明了方向；同时，为理论界深入发现和解决相关公司治理问题提供了规范的平台。二、国国内理论百百家争鸣我国关关于公司治治理结构的的理论探讨讨开始于11993年年党的十四四届三中全全会，会议议提出：“建建立现代企企业制度，是是发展社会会化大生产产和市场经经济的必然然要求，是是我国国有有企业改革革的方向”，报报告中还提提到，投资资者、管理理者和企业业职工等之之间的关系系要

9、做出合合理的制度度安排，实实际上已经经涉及到公公司治理结结构的中心心内容（周周小川发发挥上市公公司先导作作用 促进我国国现代企业业制度建设设，20002.55.13）；19999年的十五五届四中全全会更是旗旗帜鲜明的的提出“公公司法人治治理结构是是公司制的的核心”，由由此国内理理论界开始始关注这个个新生事物物。林毅夫夫等（19995）指指出，所谓谓公司治理理结构，是是指所有者者对一个企企业的经营营管理和绩绩效进行监监督和控制制的一整套套安排；他他们认为人人们所关注注的公司治治理结构，实实际指的是是公司的直直接控制或或内部治理理结构。对对公司而言言，更重要要的是应该该通过竞争争的市场实实现间接控

10、控制和外部部治理，因因而应从内内、外两个个角度界定定公司治理理（孙永祥祥公司治治理结构：理论与实实证研究，2002）。也有学者由浅入手，从更为人理解的公司内部组织结构关系角度出发，认为公司治理结构是“公司运行过程中，所有权与经营权进一步发生分离，从而形成股东、公司法人、公司经营者之间的清晰的产权关系，构成了现代公司的权力机构、决策机构及执行机构的三权有效制衡”（曹凤岐/王树文改进和完善我国公司企业法人治理结构，1997.6）。在业界影响较广的一种观点是认为公司治理结构应理解成协调公司利益主体关系的一套制度安排，如公司治理结构是处理公司内部利益相关者之间关系的一种机制（李占荣重塑公司治理制度的法

11、制基础，2001）；费方域（1996）认为公司治理是一种关系合同，是关于公司目标、原则及各项权利所定下的制度安排，主要内容是解决内部人控制问题；卢根鑫（效率与公平：建立中国公司治理的基石，2000）中谈到，公司治理结构就是协调股东和其他利益相关者之间相互关系的一种制度，涉及指挥、控制与激励等方面的内容；张维迎（1998）认为公司治理结构是这样一种解决股份公司内部各种代理问题的机制，它规定着企业内部不同要素所有者的关系，特别是通过显性和隐性的合同对剩余索取权和控制权进行分配，从而影响企业家和资本家的关系（孙永祥公司治理结构：理论与实证研究，2002），等等。纵观理理论界，就就整体而言言，笔者认认

12、为国内外外学者专家家在各自研研究领域与与特定经济济环境背景景下，对公公司治理结结构定义理理解及相关关问题分析析做了广泛泛而深入的的研究，这这是无庸置置疑的，但但同时，笔笔者认为学学者们在概概念的理解解与认识上上还是存在在一些缺陷陷与遗憾的的，有以下下几方面愿愿与大家探探讨：1、概念混混用：在许许多文章著著作中，经经常可见作作者将“公公司治理结结构”、“公公司治理”、“公公司治理机机制”等专专用名词替替换使用，等等同看待，上上文所引用用观点中就就有这种情情况，笔者者认为这几几个概念间间固然有密密切的联系系，但在面面对公司治治理具体问问题时，解解释上还是是各有各的的含义的；2、“避简简就繁”：许多

13、学者者从深层理理论或功能能目的角度度，如是否否注重所有有者（一般般是股东）利利益的保护护或是应怎怎样平衡股股东与经营营者、职工工等其他利利益相关者者的关系等等，再不然然就从特定定角度（如如法律、内内部人控制制等）出发发，直接对对公司治理理结构含义义进行阐释释，结果往往往是缺乏乏总体框架架认识和必必要的基础础分析，内内容艰涩，难难于理解，甚甚至有失偏偏颇，有“越越俎代庖”的的感觉；33、缺乏统统一的理论论共识：除除OECDD给出了一一个较为全全面与灵活活的定义解解释外，理理论界尤其其是国内理理论界尚缺缺少此类基基本概念共共识，甚至至是20002年初由由证监会和和国家经贸贸委以“一一号文”形形式联

14、合推推出的上上市公司治治理准则也也没有给出出一个清楚楚的定义，这这不利于正正确、全面面的理解国国内上市公公司治理结结构问题，为为评价和改改善上市公公司治理结结构与效率率带来了不不便。如前文文所言，由由于“路径径依赖”问问题的存在在，公司治治理结构在在不同的理理论背景下下具有不同同的含义，作作者尝试结结合当今中中国公司（尤尤其是上市市公司）实实际以及后后文将要讨讨论的相关关内容，对对（上市）公公司治理机机构的含义义提出自己己的认识。结结构是公司司治理的前前提和基础础，所以笔笔者认为公公司治理结结构简单说说，应该就就是为实现现股东与所所有相关利利益者利益益而形成的的公司内部部组织结构构运行体系系；

15、从广义义上理解，它它是指基于于财产权和和经营权相相分离的前前提下，在在现行法律律框架内，为为实现公司司运作过程程中所涉及及利益主体体的既有目目标，所组组建的能够够有效制衡衡的公司内内部组织机机构，它具具有以下特特点：1、所有权权与经营权权分离；22、组织机机构设置合合理，权责责明确，相相互制衡且且运行富有有效率；33、能够保保证公司经经营者具有有独立的生生产经营自自主权，激激励约束机机制有效调调控所有者者、经营者者及其他利利益相关者者的权益制制衡关系；4、在不损损害公司利利益前提下下，具有较较高的透明明度和完善善的信息披披露制度，公公众与公司司信息沟通通渠道畅通通；5、公司发发展远景规规划和近

16、期期目标有效效结合，股股东及所有有利益主体体权益得到到实现或得得以有效保保护。本文的的研究目的的在于根据据作者对上上市公司治治理结构的的理解，针针对我国上上市公司治治理近年来来，特别是是20000年以来的的实际情况况，从公司司层面和社社会层面两两个角度，结结合有关数数据及实证证分析，尝尝试对上市市公司治理理结构所涉涉及的问题题进行浅显显而系统地地归纳与分分析。文章章侧重现象象分析，试试图深入实实质，发现现问题所在在，寻求解解决之策。由由于能力所所限，文章章内容必会会在广度与与深度上有有所欠缺，甚甚至可能发发生偏颇，作作者愿为且且希望为完完善与规范范我国上市市公司治理理结构做出出有益的理理论探索

17、。第二部部分 现状分分析与讨论论一、国国内上市公公司治理结结构现状总总揽由于各各个国家的的经济发展展史不同，所所处的经济济发展水平平与环境不不同，各国国公司发展展中治理结结构所反映映出的问题题也就不同同；我们应应充分学习习借鉴国外外先进制度度经验与模模式，在不不割断历史史的前提下下，结合国国内公司目目前发展特特点和需要要，规范与与完善公司司治理结构构，但决不不能照搬照照抄，照本本宣科。截至22002年年7月31日，我我国境内上上市公司（A股）已达1187家，市值总额达45794.37亿元，相当于我国GDP的50%左右，融资额超过4500亿元。作为一个只有10几年历史的新兴证券市场，发展速度与规

18、模之快令世人瞩目，国家应采取措施保障积极的发展势头。但同时我们应清醒地认识到，要实现证券市场快速、稳健、持久发展，不仅需要多方面 “量”的增加，更需要治理完善、业绩良好的上市公司“质”的保证。前段时间国外“安然”们的巨星陨落与国内“银广夏”们的神话破灭，无不凸显出完善上市公司治理结构的重要性。我国上市公司治理经历了不断完善、不断规范的发展过程；进入新世纪后的2年多时间里，通过引入独立董事制度、完善信息披露制度、规范大股东行为等具体措施，上市公司治理结构及治理绩效得到了较好的改善。结合目前体制及经济转轨的特殊时期，笔者认为我国上市公司治理结构主要存在以下特点和问题：第一、股股权结构方方面。我国国

19、上市公司司大部分是是由国企改改制而来，不不能流通的的国家股、法法人股所占占比例较高高，截止到到20022年9月10日，两两者合计为为A股上市公公司总股本本的54.47%.与此相悖悖的是国家家所有者主主体缺位带带来的上市市公司治理理效率低下下，所有者者权益得不不到保障等等诸多问题题。另外，民民营控股的的上市公司司近年来增增长显著，据据不完全统统计，已占占目前上市市公司总数数的10%左右，主主要存在“家家族式”管管理等问题题。在规范范监管过程程中，应针针对国有控控股和民营营控股的不不同特点，采采取灵活与与统一相结结合的策略略来解决所所存在的“一一股独大”、“内内部人控制制”等问题题与矛盾。第二、组

20、组织结构方方面。目前前我国上市市公司基本本按照公司司法、上市市规则等法法律法规建建立了较为为健全的内内部机构组组织，但形形式上的完完善并不等等于实质上上的有效。不不合理的股股权结构决决定影响了了低效甚至至无效的组组织结构，表表现在：股股东大会参参会人数少少，甚至有有时只有一一人出席，成成为“大股股东会”，中中小股东无无奈“搭便便车”；董董事不“懂懂事”，董董事会独立立性不强，“内内部人控制制”问题突突出；监事事不“监事事”，监事事会作用有有限，大多多受制于董董事会或管管理层，成成为“鸡肋肋”；独立立董事不“独独立”，成成为继监事事会后第二二个“橡皮皮图章”；经营管理理层能动性性不强，“寻寻租”

21、现象象普遍；公公司职能部部门与控股股股东“分分家不分人人”，关联联交易扼须须规范第三、信信息披露、制制度建设。上上市公司诚诚信意识不不强，信息息披露质量量不高，隐隐瞒、误导导甚至虚假假信息时有有发生；公公司内部制制度建设有有待完善，此此外，大多多数公司林林林总总的的“规章”“制制度”立了了不少，但但有几家不不做表面文文章真正落落到实处就就很难讲了了，上市公公司领导的的观念还停停留在怎样样钻法律规规定的空子子，打“擦擦边球”上上，不把精精力用在按按规定办事事，规范公公司治理上上。第四、新新时期新特特点。近年年来随着我我国加入WWTO和经经济体制改改革的深入入，监管力力度的加强强，影响上上市公司治

22、治理结构的的因素呈现现出许多新新的特点：投资者利利益保护力力度加大，但但相关诉讼讼赔偿机制制仍不健全全；监管机机构监控力力度加大，但但少见切实实处罚，“风风声大雨点点小”；兼兼并收购方方面，除民民营企业步步伐加快外外，MBOO、外资参参股初露端端倪；股权权激励、独独立监事、投投资者关系系管理等有有效形式的的积极探索索将为完善善公司治理理结构，提提高治理效效率发挥积积极作用。下面笔笔者将结合合近年来实实际情况和和有关实证证研究，同同大家一道道对我国上上市公司治治理结构问问题进行探探讨。二、分分层面具体体分析（一）股股权结构与与治理结构构要谈公公司治理结结构，就不不能不先提提一下困扰扰证券市场场多

23、年的中中国上市公公司特有的的股权结构构。“经济济基础决定定上层建筑筑”，上市市公司不同同性质出资资人的出资资构成必然然决定上层层公司治理理结构，进进而影响公公司治理绩绩效和水平平。根据22002年年上市公司司建立现代代企业制度度检查的资资料，截至至20022年4月底，上上市公司中中有控股股股东的企业业10511家，国有有性质控股股股东企业业813家，占占全部上市市公司的777.4%，单一国国有股东持持股比例在在50%以上上的公司有有390家，占占全部上市市公司的333.2%；另外，尚尚未流通股股份共计55394.31亿股股，占市场场股份总数数的65.28%，国国有股、非非流动股比比例过大仍仍是

24、我国证证券市场比比较突出的的特点和难难点，股权权集中所反反映的问题题一方面是是代表全体体人民利益益的国家所所有者主体体缺位，无无法履行所所有者职责责和享有权权益，与“代代理人”利利益趋向的的不一致无无法形成良良性的委托托代理关系系；另一方方面“一股股独大”使使多数上市市公司产生生专断治理理，诚信意意识差，公公司治理结结构不完善善，或是看看似健全实实则一塌糊糊涂。“内内部人控制制”、关联联交易，短短期行为，大大股东占款款等现象就就是在这些些背景下产产生的，严严重影响公公司治理绩绩效和发展展，这些问问题的存在在不仅损害害中小股东东利益，作作为大股东东的国家以以及公司整整体利益都都遭受不同同程度的侵

25、侵害。有关关调查发现现，公司治治理中一个个较严重的的问题是控控股股东占占用上市公公司资金的的现象大量量存在。不不完全统计计，曾有6680余家家上市公司司存在被控控股股东通通过多种形形式占用资资金的情况况，资金总总额达9770亿元，有有超过200的上市市公司为控控股股东及及其关联方方提供担保保。19993年上市市的ST猴王曾曾是业界翘翘首的龙头头企业，综综合经济效效益连续几几年全国同同行业第一一，自19997年第第一大股东东变为猴王王集团后，便便深受其累累，日渐衰衰落，公司司治理结构构混乱，人人员、资产产、财务、组组织、机构构等于大股股东从未分分开过；猴猴王股份成成了母公司司用之不竭竭的“提款款

26、机”，到到20011年2月27日猴王王集团宣布布破产止，猴猴王股份被被其以各种种名义占有有的资金达达13亿元之之巨，被三三大债权人人无奈申请请破产。济济南轻骑后后来者居上上，从19998年以以来大股东东一直占用用巨额资金金，公司对对母公司应应收帐款为为近26亿元，超超过公司净净资产的990，提提款之巨，创创下中国股股市之最。ST生态、暂停上市的幸福实业等许多上市公司的由盛而衰无不与股权集中所带来的治理结构混乱有关。任何问问题都有其其复杂的成成因，我们们所能做的的只是尽可可能的将问问题细化认认识，探索索解决之路路。其实通通过资料分分析，作者者也发现，不不同形式的的股权集中中结构对公公司价值的的影

27、响是不不同的，不不能简单的的予以肯定定或否定。在在对有关学学者组织的的实证分析析结果总结结后发现，股股本特别是是国有股本本的集中程程度与公司司绩效之间间呈非线性性关系，也也有一些股股权集中的的上市公司司取得了令令人满意的的业绩，如如宝钢股份份、深能股股份、中信信国安等上上证1800指数股和和深证成分分股，同为为大股东情情况下的民民营或法人人控股型公公司要好于于国有控股股型公司，高高管持股的的公司要好好于无高管管持股的公公司。但目目前市场形形成的共识识是股权特特别是国有有股集中弊弊要远大于于利！问题题来了，如如何分散股股权形成合合理的股权权结构呢？去年的国国有股减持持方案还没没等尝试就就因市场毫

28、毫无掩饰的的抵触情绪绪而作罢，那那么应如何何考虑我国国国有股独独大和股权权集中的问问题呢？目前市市场对改善善股权结构构主要有两两种观点，其其一，应该该向欧美公公司效仿，股股权尽量分分散，采用用市场导向向性的公司司治理模式式。然而案案例显示，此此“方”在在我国尚存存在水土不不服迹象。远远的说，早早前证券市市场发生的的延中、爱爱使等全流流通股本公公司的股权权之争曾引引起一时轰轰动，控制制权的争夺夺带来了公公司治理结结构的不稳稳定，经营营管理层频频换，公司司主营方向向不明，直直至后来方方正、明天天等集团公公司的入主主，“谁与与争锋”的的尘埃才暂暂时得以落落定；近的的说，发生生在厦门汽汽车等公司司内部

29、大股股东之间的的股权之争争令人侧目目。厦门汽汽车的前几几名大股东东（及其控控股权）分分别是福建建省汽车工工业集团公公司（177）、厦厦门国投（12.68）、力又实业（10.08）、远华电子（7.09）等，该公司股权结构可谓较为标准的分散性、制衡性、符合“欧美标准”的股权结构。然而随着各方代表矛盾公开化，给厦门汽车带来的是管理层的不稳定，公司经理人聘任等常规性的程序，以及对公司发展极为有利的配股议案都不能通过，大股东之间不顾公司发展的拆台之举，令人担忧。国际大厦、ST国嘉、重庆百货、民丰实业等具有股权分散特征的公司也曾经或相继上演“中原逐鹿”。伴随此类现象的发生，专家人士也逐步认识到，上市公司的

30、诚信意识、法制环境、法官素质等诸多因素在目前都不足以撑起一个股权分散的证券市场。改善股股权结构的的第二种观观点是应该该模仿德国国和日本公公司，分散散股权，但但适度集中中，少数大大股东分享享控制权；同时考虑虑到目前我我国上市公公司结构组组织形式也也主要类似似于德、日日的双层管管理体制，因因此更应构构筑一个与与“上层建建筑”相适适应的股权权结构基础础，笔者倾倾向于此看看法。十六六大报告明明确指出“继继续调整国国有经济的的布局和结结构，改革革国有资产产管理体制制，是深化化经济体制制改革的重重大任务”。迹迹象表明，国国家也正积积极采取措措施，有目目的、有步步骤的引导导上市公司司股权分散散，一个方方向是

31、外资资，20002年11月4日出台了了中国上市市公司国有有股、法人人股向外资资转让的政政策；另一一个方向是是内地民企企，这也是是今后一段段时间内国国有股、法法人股转让让的主要对对象。自去去年8月15日方向向光电成为为恢复向非非国有企业业协议转让让国有股首首家上市公公司后，至至年底不到到半年的时时间里，有有近50家民营营企业通过过买壳重组组上市。笔笔者认为应应冷静对待待国退民进进问题，诚诚然，家族族式经营在在目前职业业经理人制制度不健全全的情况下下有其自身身的优点，但但也必须承承认民营化化并非解决决公司治理理结构矛盾盾的唯一出出路。有案案例显示，民民营控股公公司虽然在在形式上解解决了产权权主体缺

32、位位的问题，但但由于血缘缘关系存在在，公司治治理结构制制衡机制难难以发挥较较大作用，新新的“一股股独大”、关关联交易等等损害公司司整体利益益的行为依依然存在，公公司治理结结构的效用用难以发挥挥，国家组组织体系的的逐渐退出出并不必然然产生一个个有效的市市场机制来来替代。根根据我国国国情，笔者者认为国家家应采取措措施，通过过受让股权权的形式让让银行、机机构投资者者等市场主主体参与到到上市公司司治理中来来，上市市公司治理理准则也也提出了积积极的建议议，第十六六条规定“机机构投资者者应在公司司董事选任任、经营者者激励与监监督、重大大事项决策策等方面发发挥作用”。不不同性质背背景的大股股东分享控控制权，

33、逐逐渐形成相相互协调、共共同促进公公司发展的的治理结构构局面。我们认认识到，存存在控制性性股东的情情况下，股股权结构对对公司治理理会产生两两种相反的的效应：利利益趋向效效应和利益益侵占效应应。不管是是目前的国国有、民营营的“一股股独大”，还还是逐渐将将形成的相相对控股，要要想完善上上市公司治治理结构，减减少“内部部人控制”现现象，提高高治理水平平与绩效，其其中关键的的一环在于于对控股股股东行为的的约束与规规范，不管管它是“国国资委”、民民营企业，还还是外资企企业、银行行、机构投投资者等，应应统统纳入入到一套合合理的控股股股东规范范系统下来来，截至目目前，监管管部门也已已推出不少少法规规范范控股

34、股东东行为，包包括关于于对上市公公司大股东东出资到位位情况进行行检查的通通知、上上市公司股股东持股变变动信息披披露管理办办法、国国家国有资资产管理局局关于国有有股东认购购上市公司司配股有关关问题的通通知等，对对大股东的的监管已被被列入监管管工作重点点；另外，上上市公司的的定期报告告如年度报报告中，也也增加了对对控股股东东或实际控控制人情况况披露，内内容较以前前更加简练练、集中和和突出，促促进了市场场监控作用用的发挥。此此外，笔者者建议还应应做好以下下几方面工工作：1、继续落落实国家改改革精神，调调整上市公公司股权结结构，灵活活稳妥地解解决股权（特特别是国家家股）过分分集中问题题；2、增强对对公

35、司及控控股股东诚诚信意识宣宣传，推动动控股股东东对其他股股东和社会会公众切实实履行诚信信责任和义义务；3、完善现现有法律体体系，严格格按照公公司法、上上市公司治治理准则等等法规的规规定，规范范控股股东东行为及与与上市公司司关联关系系，增强上上市公司独独立性；44、相关法法律具体化化，明确违违法责任，加加大处罚力力度，增大大违规成本本，同时还还要不断完完善民事赔赔偿机制。（二）股股东与股东东大会公司司法第四四条明确规规定了“公公司股东作作为出资者者按投入公公司的资本本额享有所所有者的资资产受益、重重大决策和和选择管理理者等的权权利”。股股东大会是是公司治理理结构的基基础，是由由全体股东东组成，对

36、对公司董事事、监事选选任，章程程变更及其其他重大事事项做出公公司内部最最高意思表表示的组织织机构。股股东大会反反映了公司司绝大多数数股东的意意志，是体体现并实现现股东权益益保障的最最直接最有有利的途径径和工具。在在公司法法原则指指导下，上上市公司治治理准则、上上市公司章章程指引、上上市公司股股东大会规规范意见等等法规对股股东权力保保护和股东东大会的规规范相应做做了具体、细细化的规定定，可以说说，怎样通通过股东大大会实现股股东权益有有了法律意意义上的可可操作性。然而，实实际情况却却不令人乐乐观，从参参加股东大大会的人数数上就可以以看出问题题，举两个个例子。凯凯迪电力在在其前不久久对证监会会巡回检

37、查查提出问题题的整改报报告中披露露：公司现现有法人股股东13家，占占股本比例例最大的为为13.3398%，最最小的为00.4855%，合计计占股本比比例为500.9633%，流通通股占股本本比例为449.0337%；自自上市以来来，公司共共召开过33次年度股股东大会和和3次临时股股东大会，除除2次股东大大会各有11家法人股股东未到会会外，所有有法人股东东均参加了了股东大会会；流通股股股东参加加股东大会会的占股本本比例分别别为6.006%、6.377%、5.866%、5.566%、5.888%、6.344%.另一一家上市公公司，康美美药业4月24日召开开的股东大大会上出席席会议的股股东及股东东代

38、表仅55人，无一一流通股股股东与会。代代表股权55280万万股，占公公司总股本本的比例为为74.558%，均均为发起人人股东。类类似以上两两家公司股股东大会情情况的不在在少数。有学者者曾做过抽抽样调查，1997年抽样30家上市公司股东，大会到会人数情况是：10人以下3家占10%，10-30人7家占23.3%，30-50人6家占20%，50-100人6家占20%，100人以上8家占26.7%.2002年3月底4月初再次抽样54家上市公司股东大会到会人数情况是：10人以下18家占33.3，1030人22家占40.7，3050人5家占9.3，50100人4家占7.4，100人以上5家占9.3。结果显

39、示股东大会参会人数呈显著下降趋势。一次股东大会，超过80%的公司参会人数不到50人，而且越来越少，控股股东“一言堂”，股东大会沦为大股东会。其实这也不难理解，“一股独大”似乎已经决定了股东大会的走形式，同时，资本多数决原则、“搭便车”、股民素质不高等多方面因素也在起作用，所有的一切决定了大多数股东特别是持有流通股的中小股东参会热情不高，参会意识不强。股东大会功能和股东内部监管力量的削弱，影响了董事会、监事会等其他机构组织作用的发挥，中小股东权益受到侵害；再加上上市公司诚信意识不高，信息交流渠道不畅，股东无从了解公司真实经营情况，更加助长了控股股东在“大股东会”的授权下“合法”的独断专行。控股股

40、东控制股东大会还不断玩出“新花样”，甚至成为大股东之间纷争的有力工具，2002年7月发生的我国证券市场上第一例股东大会否决年报就是这种情况。ST东源大股东在股东大会上否决了自己控制的董事会编制的2001年年度报告的原因是，他们希望通过否决年报，将ST东源与公司第二大股东重庆钢铁集团争夺的334亩土地计入ST东源的报表：如果答案是“是”，那么ST东源将获得一块价值近4亿元的土地，其“报表会变得好看”；如果答案是“否”，那么按照会计方法追溯处理，其报表会造就连续3年亏损的态势，也就是说，ST东源将面临退市危机。重庆钢铁集团方面不愿放弃这块土地，所以，一旦ST东源正式披露年报、中报或季报，那么事实上

41、就是为自己宣判死刑。公司2001年报迟迟不予推出。因为法律规定的不完善，监管部门除了给予多次的“公开谴责”外，也无其他办法。这也反映出证券监管中信息披露制度方面的漏洞，笔者将在后面文章中讨论。股东大大会是公司司治理结构构的基础，没没有健全的的股东大会会制度，也也就没有完完善的公司司治理结构构。健全股股东大会制制度，恢复复股东大会会效能与机机制，重新新发挥其作作为公司内内部最高议议事、决断断机构的地地位，是完完善公司治治理结构，实实现股东权权益的重要要步骤。应应在以下几几方面采取取措施：首首先，从形形式上着手手，仍应抓抓好股东大大会的及时时召开工作作，规范股股东大会的的召集、召召开、授权权、表决

42、等等程序，同同时，增强强出席律师师的职责感感，充分发发挥其外部部监管作用用，规范股股东大会的的议事表决决程序；其其次，针对对控制股东东滥用资本本多数决原原则的现象象，应按照照公司法法、公公司治理准准则等法法规的规定定，加大力力度推广股股东大会征征集投票权权制度，以以及推行累累积投票权权制度，提提高中小股股东参会积积极性，集集合中小股股东的普遍遍意思表示示，在董事事会、监事事会中找到到自己的代代言人，确确保他们能能在公司治治理问题上上发出自己己的声音；再次，公公司法规规定召集临临时股东大大会的五种种法定情形形之一是，股股东须持有有公司100%的股权权，考虑到到现在的上上市公司股股本规模普普遍较大

43、，立立法规定是是否能将持持股比例适适当调低，减减小中小股股东召集会会议的难度度，一定程程度上提高高其参加股股东大会的的积极性，更更好的实现现保护股东东权益的立立法宗旨；最后，应应明确保护护新闻媒体体参加股东东大会的权权利，新闻闻媒体作为为一种有效效的社会监监管手段正正发挥着日日益重要的的作用，他他们以特有有的角度和和方式，挖挖掘出上市市公司许多多不为股东东和监管层层所掌握的的信息和情情况，也正正因为此，许许多上市公公司很不情情愿媒体旁旁听股东大大会，甚至至采用一些些手段进行行阻挠，赋赋予媒体旁旁听采访股股东大会的的权利是推推动股东大大会机制的的需要，是是完善上市市公司治理理结构的需需要。（三）

44、董董事会董事会会是股东大大会选任的的全体董事事组成的公公司经营决决策、业务务执行并对对外代表公公司的法定定必备常设设机关。因因此，董事事会治理是是上市公司司治理结构构的核心一一环，对上上市公司生生存与发展展具有决定定性作用。现现代公司治治理结构中中，董事会会治理主要要体现在如如何完善董董事会的结结构与运作作。本文试试图从我国国上市公司司董事会的的结构与运运作着手分分析董事会会治理中存存在的主要要问题以及及找出相应应的行之有有效的措施施。首先，董董事会的结结构不够合合理，表现现在：1.我国公公司法中中有关董事事会的组成成规则没有有明文规定定。股东大大会由股东东组成，监监事会由股股东代表和和适当比

45、例例的公司职职工代表组组成，唯独独董事会没没有规定组组成规则，这这样就不便便于实际操操作，致使使上市公司司董事会的的构成人员员中很少有有小股东代代表，多为为国家股及及法人股代代表，大股股东垄断现现象比较严严重。22002上上市公司董董事会治理理蓝皮书通通过对所调调查的11135家上上市公司的的股权结构构及各代表表席位构成成的研究表表明，我国国上市公司司董事会基基本上是第第一大股东东控制，很很难体现中中小股东的的参与意识识。在所调调查的11135家上上市公司中中，从总体体上看，国国家股及国国有法人控控制的股权权占39.21，处处于控股地地位。第一一大股东平平均股权比比率为433.93，而这些些第

46、一大股股东80以上上是国家机机构或国有有法人。这这就造成了了我国上市市公司的股股权集中程程度较高，并并且主要集集中在国家家和国有法法人股东手手上，“一一股独大”现现象十分严严重。人民民币普通股股35.995的股股权比率，仅仅占其董事事会成员的的7.422，这样样，中小股股东的权利利难以体现现。2. 由于我国国公司法法对董事事会的个人人条件没有有予以规定定，造成了了董事会的的组成人员员素质达不不到科学决决策的要求求。因为董董事会是上上市公司日日常经营决决策机构和和业务执行行机构，担担负着日常常经营决策策和业务执执行的重任任，因而就就必须要求求其组成人人员具有较较高的素质质和一定的的专业水平平，其

47、董事事的选任适适当与否直直接关系到到上市公司司的运营成成败。3.董事会成成员绝大多多数是上市市公司的经经理人员（内内部人），2002上市公司董事会治理蓝皮书所调查的1135家上市公司中，有占28.83的董事会成员在经理层任职，尤其在控股股东股权较高的上市公司中，这一比率更高。同时，董事会普遍缺乏一些辅助机构，如财务审计委员会、报酬与提名委员会等。在一些上市公司，董事会下虽然设立了投资委员会、审计委员会等机构，但作用很有限。如何健健全董事会会组成规则则，完善董董事会治理理，笔者建建议应在以以下几个方方面采取措措施：1.董事会的的组成实行行“公司外外部成员和和公司内部部成员结合合”的原则则。实践中

48、中真正有经经营才能的的人未必都都是上市公公司的股东东，如果因因“其成员员必须来自自公司内部部”的规定定而拒之门门外，则显显然不利于于上市公司司的经营决决策。因此此，我国公公司法中中应予以明明确规定，以以广泛吸收收具有开拓拓精神的管管理精英。2.应补充规定法律顾问在董事会中的特殊地位，即他不受非经营管理专业的限制，只要是法律专业本科以上学历具有律师资格证书或企业法律顾问证书即可。公司法本意就是要从法律角度规范公司的正常运行，用法律手段保护公司、股东合法权益，但立法过程中却产生了一个极大的疏漏，即在法典中未明确规定知法者在公司组织机构中的一席之地。3.董事会成员人数为偶数的上市公司，应该发挥股东大会的作用，让中小股东也有充分的表决权，在股东大会的表决中积极推行“累积投票制”。所谓累积投票制，是指在公司的股东大会上，实行每个股份持有者按其有表决权的股份数与被选人数的乘积为其应有的选举权力，选举者可以将这一权力进行集中或分散投票的选举办法“。这种表决制度，可以比较有效地保障中小股东的利益。4.国有企业改制所形成的董事会成员专业构成不合理的上市公司，其董事会要加强董事的专业知识培训，并严格董事的选任制度。5.对于董事会成员学历偏低的问题，要通过积极扶植西部地区的教育事业，以改变西部上