法定资本制度对我国公司发展的意义8652.docx

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1、内容提要资本制度无无庸置疑是是公司制度度的重中之之重，因为为它不仅涉涉及公司本本身，更与与整个公司司的发展休休戚相关在在公司资本本制度上的的选择，近近来一直存存在者法定定资本制度度与折衷资资本制度和和授权资本本制度之争争，不可否否认主张实实行折衷资资本制或授授权资本制制的呼声似似乎更高一一些。如果果仅从制度度方面考虑虑，此种观观点似乎更更站得住脚脚，但对中中国这样一一个稳中求求发展的国国家而言，一一项制度不不仅要满足足先进性的的需要，更更要满足国国情的需要要。本文从从中国的相相关社会环环境出发（主主要是信用用和司法两两方面）分分析探讨法法定资本制制度是我国国公司发展展在安全与与效率之间间寻求最

2、佳佳平衡点的的最佳选择择。关键词：资资本制度 法法定资本制制度 社会环环境目 录引言1一、法定资资本制度，折折衷资本制制度和授权权资本制度度三种资本本制度的特特点2 纵观公公司资本制制度的发展展特点2 横看公公司资本制制度的自身身特点3二、依我国国公司发展展的环境现现状在安全全和效率之之间寻求最最佳的平衡衡点8 我国公公司的发展展正处于信信用短缺的的社会环境境中8 司法环环境：我国国司法制度度仍不健全全，法官的的素质有待待提高10三、法定资资本制度对对我国公司司发展的意意义14 减少交交易成本14 提高公公司的信用用程度获取取更多的交交易机会15参考文献17引 言随着我国加加入WTOO和全球经

3、经济一体化化程度的迅迅速加强公公司法为为了适应时时代的步伐伐，其修改改显得越来来越必要和和紧迫。近近年来，法法学界和经经济学界对对我国19993年制制定的公公司法进进行了较全全面的检讨讨和反思，该该法确立的的以资本三三原则（即即资本确立立原则，资资本维持原原则和资本本不变原则则）和法定定最低资本本额为核心心的法定资资本制度受受到了学者者们较多的的指责。不不少学者认认为我国公公司法关关于公司资资本制度的的设立具有有明显的缺缺陷，主要要表现为：门槛过高高、成本过过大；对公公司资本制制度的功能能定位过高高，实行严严格的法定定资本制度度但债权人人的利益却却得不到实实质上的保保护；过于于迷信资本本的担保

4、功功能，不注注重其他保保护债权人人利益得制制度设计的的创新发展展等等 这方面的文章很多，如王保树：全国人大常委会法制讲座第二十讲现代企业法律制度，中国人大新闻，2001年5月31日；赵旭东：从资本信用到资产信用，法学杂志，2003年，第5期，第109页。基基此，学者者们提出改改变现行公公司法关关于公司资资本制度的的规定。笔者认为，上上述观点指指出了我国国公司法法在公司司资本制度度上确实存存在一些重重大缺陷，值值得认真思思考和对待待。但是，这这并不能必必然成为完完全放弃现现行制度的的理由。在在这个问题题上，多数数学者的分分析论证主主要立足于于资本制度度本身的优优越性，但但鲜有考虑虑在现阶段段我国

5、的相相关社会环环境是否适适合实行这这两种制度度。作为总总体法律制制度乃到社社会制度体体系中的一一部分，某某项具体法法律制度是是否会被整整个制度系系统和社会会接纳，其其自身的优优越性不足足以成为论论证其立足足于一国社社会制度的的充分必要要条件。如如果不能与与现有行之之有效的制制度磨合成成为一体，或或时机不成成熟就贸然然引进，无无论如何多多么“先进”的资本制制度，在我我国都不会会取得好的的效果，并并将由此付付出巨大的的社会成本本，甚至会会成为奸诈诈钻营者从从事不法行行为的庇护护伞。正是基于此此，笔者对对以下问题题作一探讨讨。一 、法定定资本制、折折中资本制制和授权资资本制，三三种公司资资本制度的的

6、特点（一） 纵观公司资资本制度的的发展特点点“公司资本本又称为股股本，是指指公司章程程所确定的的由股东出出资构成的的公司法人人财产总额额。” 顾功耘：公司法学，北京大学出版社，1999年版，第62页。如果说资资本是公司司的血液，那那么公司资资本制度就就是其运行行的规则。公公司资本制制度的发展展历程实质质上是一个个安全与效效率之间不不断寻求最最佳平衡点点的过程。西西方国家公公司立法已已有三百多多年的历史史，公司立立法促进了了公司资本本制度的不不断发展和和完善。西西方国家公公司立法的的一个出发发点是保护护资本的自自由流通和和安全流通通。法定资资本制充分分体现了人人类在公司司这种组织织形式出现现初期

7、为保保证交易安安全所持的的谨慎态。西方国家公公司立法的的第二个出出发点是确确保公司这这种经济组组织能够自自由经营安全经营营以及尽可可能快地扩扩大规模经经营。随着着效率在一一国经济发发展中所占占的位置越越来越重要要，人们逐逐渐发现固固守资本制制度大大降降低了经济济的效率，于于是资本制制度又走向向追求效率率的极端授权资本本制应运而而生。西方国家公公司立法的的第三个出出发点是保保护善意的的第三人的的合法权益益。授权资资本制对效效率的促进进作用无可可否认，但但其导致公公司的滥设设和损害交交易安全同同样有目共共睹。当人人们偿遍了了这两种资资本制度的的优缺后于于是出现了了折衷资本本制度的设设计。就安安全而

8、言，折折中资本制制可以说是是一种历史史的回归，在在一定程度度上集中了了法定资本本制度和授授权资本制制度的优点点，成为资资本制度的的新宠。 江平：新编公司法教程，法律出版社，1994年版，第9-10页。（二） 横看公司资资本制度自自身的特点点公司具有独独立人格或或者说公司司是法人，已已经获得各各国立法、判判例和学说说的普遍确确认，独立立人格理论论最终导致致了各国公公司制度对对有限责任任原则的普普遍接受。因因此在公司司作为一个个拥有区别别于股东个个人利益的的团体利益益的独立实实体时，要要求股东对对公司的债债承担无限限责任会导导致对其不不公。同时时，在由一一个专门的的机构（董董事会）管管理公司的的情

9、况下，要要求股东相相互之间对对公司的债债务承担连连带责任也也有浡于公公平。但是股东承承担有限责责任也会对对公司债权权人带来巨巨大的风险险，因为确确认股东有有限责任的的结果是股股东对公司司债权人不不承担任何何责任。这这使得债权权人的利益益得不到有有效的保护护，并最终终导致股东东利益和债债权人利益益的失衡股东享享有全部风风险利益而而不承担全全部成本，债债权人承担担了部分风风险成本却却不享有任任何利益。针针对有限责责任的这一一缺点，各各国公司法法制定了相相应的对策策，在各种种对策中最最重要的一一条就是保保证公司有有一定的财财产，并以以之作为担担保来偿还还公司的债债务，保证证债权人的的利益。 虞政平：

10、股东有限责任，法律出版社，2001年，第16页。由由于在通过过确保公司司具有稳定定的财产以以为其偿还还债权人之之债权担保保的具体制制度设计上上，防范有有限责任风风险的义务务配置不同同，并由此此形成了不不同的公司司资本制度度。1法定资资本制度：防范有限限责任风险险的义务由由股东承担担法定资本制制又称确定定资本制，是是由大陆法法系首创，其其主要内容容包括资本本确定、资资本维持、资资本不变三三原则（通通常称资本本三原则）以以及与此相相联系的法法定最低额额原则。其其核心功能能是通过确确保公司具具有健全的的财务结构构和稳定的的资本，平平衡有限责责任制度对对股东有利利但对债权权人不利的的缺憾，以以实现股东

11、东与债权人人之间的利利益平衡。在法定资本本制度所确确立的各项项原则中，防防范有限责责任对债权权人所产生生的风险的的义务被配配置给了股股东及公司司。首先，资资本三原则则下，资本本确定原则则是指，发发起人在设设立公司时时必需在公公司章程中中对公司资资本总额作作出明确规规定，而且且由章程规规定的资本本总额必须须由发起人人和认股人人全部认足足并募足，否否则，公司司不能成立立。资本维维持原则是是指，公司司在其存续续过程中应应当维持与与注册资本本额相当的的财产。而而要做到这这点，实质质上是要公公司以具体体的财产来来充实抽象象资本，故故该原则又又称为资本本充实原则则。其意图图在于，一一方面是为为了保证公公司

12、有足够够的偿债能能力，以达达到保护债债权人的利利益，维护护公司信用用基础的目目的;另一一方面也是是为了防止止股东对盈盈余分配的的过高要求求而导致公公司资本的的实质性减减少。资本本不变原则则是指，公公司资本一一经确定，非非依法定程程序变更章章程不得改改变。所以以资本不变变原则并非非指资本数数量绝对不不得变更，而而是指不得得随意变更更。其目的的，一是为为了防止公公司随意减减少公司资资本而损害害债权人的的利益；二二是为了避避免因资本本过剩而降降低投资的的回报率，从从而使股东东承担过多多的损失。其次，按照照最低资本本额原则，股股东应确保保公司具有有符合法律律规定的最最低资本额额，并对此此承担相应应的法

13、律责责任。用立立法规定设设立公司所所必需达到到的最低资资本额，其其实就是用用法律手段段保障公司司设立目标标的实现，从从而维护整整个社会交交易的安全全。 顾功耘：公司法学，北京大学出版社，1999年版，第69-71页。与公司法将将防范有限限责任风险险的义务配配置给股东东和公司相相应，在法法定资本制制度条件下下，通过稳稳定的资本本保护债权权人合法权权益的方法法，实质上上是一种事事先预防的的方法。即即在公司成成立及正常常存续时，通通过最低资资本额的强强制性要求求，实收资资本等于注注册资本的的要求，来来预防有限限责任可能能造成的损损害。这种种事先保护护的方法就就其本质而而言，是给给公司债权权人提供了了

14、防止因公公司资本不不足而给其其利益造成成损害的保保护，这种种保护措施施并不以债债权人的利利益受到损损害才开始始启动。即即公司法通通过法定资资本制度预预先建立了了一套保护护债权人利利益的信用用机制，在在这种信用用机制下，公公司的资本本就是公司司和股东对对债权人的的一种信用用保障。2 授权资资本制度：防范有限限责任的风风险义务由由债权人承承担授权资本制制度是英美美法系国家家创立并采采用的一种种公司资本本制度其主主要内容是是：设立公公司时，需需在章程中中确定公司司资本总额额，发起人人和股东只只需要认购购并缴足总总额中的一一定比例的的资本（通通常该一定定比例的资资本是由法法律规定的的）公司即即可成立未

15、未认足的那那部分资本本授权董事事会在公司司成立后，根根据需要随随时发行募募集之其核核心功能是是给股东提提供最大的的灵活空间间，减少公公司的设立立和运作成成本，提高高效率。其其理论基础础在于：首首先，由法法律规定统统一的资本本限额的做做法没有考考虑到特殊殊业务对资资本的特殊殊要求，因因此它不能能对债权人人提供真正正有效的保保护；其次次，通过对对公司组织织和公司行行为的有效效规范，并并使债权人人能够准确确的预见和和知晓公司司的资本结结构，资本本总额和经经营状况，就就可以最大大程度地避避免损失，无无需通过对对资本地预预见强制性性要求;第第三，债权权人完全可可以通过合合同（如于于公司签订订担保合同同，

16、与保险险公司签订订保险合同同）来自我我保护；第第四，如果果公司或股股东无视公公司的独立立性从事不不法行为导导致债权人人利益受损损，债权人人可以通过过向法院提提出“刺破公司司面纱”的诉讼请请求，使其其利益得到到最终保障障。根据以上叙叙述，在授授权资本制制度下，防防范有限责责任风险的的主要义务务实质上被被配置给公公司的债权权人。在授权资本本制度下，通通过刺破公公司面纱保保护债权人人合法权益益，实质上上是一种事事后补救的的方法，在在授权资本本制度宽松松的环境中中成立的公公司，法律律不对公司司的最低资资本额作出出强制性规规定，而是是由董事会会自由裁量量公司股份份的发行时时间种类。如如果公司成成为股东进

17、进行欺诈损害债权权人利益的的工具时，法法院将基于于维护公共共法律政策策和实施公公平正义的的考虑，并并应债权人人的要求，否否认公司的的法人资格格，由相关关责任股东东对由此产产生的损害害承担无限限连带的赔赔偿责任。因因此授权资资本制度本本身不能预预先形成一一套保护债债权人利益益的信用机机制。在授授权资本制制度下，债债权人的利利益必须通通过其他社社会信用机机制才能得得到救济。3折衷资本本制度；法法定资本制制度向授权权资本制度度妥协的结结果折衷资本制制度又称认认可资本制制，其主要要内容是：设立公司司时章程总总确定的资资本总额不不必一定全全部发行完完，公司就就可成立。但但在公司成成立前由发发起人和认认股

18、人认购购的股份总总额需达到到法定比例例，其余部部分可以授授权董事会会在公司成成立后一定定期限内根根据公司的的实际需要要而随时发发行。正是是由于上述述两种资本本制度各自自的利弊，因因此随着经经济的发展展，它们在在一些国家家出现了融融合。200世纪500年代以来来，一些大大陆法系国国家在其公公司法的修修改和完善善中不同程程度地吸收收了授权资资本制度，并并形成了一一种介于二二者之间的的新的资本本制度折衷资本本制度。折折衷资本制制度设计的的初衷是在在部分地保保证安全性性的同时降降低公司地地门槛，这这样公司设设立时发行行或缴付的的资本必然然只相当于于公司总资资本的一部部分。那么么从纯理论论上讲，我我们可

19、以简简单地得出出这样地结结论：如果果说折衷资资本制度更更接近与某某种资本制制度的话答答案显然是是授权资本本制度。客客观地说，折折衷资本制制度在一定定程度上集集中了法定定资本制与与授权资本本制度的优优点，从辨辨证的观点点看，集二二者于一身身的制度在在某种程度度上或某种种情况下也也会集二种种制度的缺缺点于一身身，出资不不实导致欺欺诈的恶疾疾同样会出出现在折衷衷资本制度度中。如果果说公司滥滥设和导致致交易混乱乱是授权资资本制的两两大致命缺缺陷，折衷衷资本制同同样会遭遇遇类似的问问题 杨艳秋：论授权资本制度与折衷资本制度应当缓行，法律图书馆网站收藏。既然然这种资本本制度本身身也存在难难以克服的的缺陷，

20、为为何许多国国家还是选选择它呢？答案在于于，虽然从从法律角度度来说“人的安全全仍是至高高无上的法法律” TomasHobbesDevice,ed,SPLanpreche,NewYork,1949rh,part3,B2.但就经济济而言，效效率应置于于更重要的的位置，从从某种程度度上说毕竟竟法律是为为经济服务务的，这是是国家选择择折衷资本本制度的根根本原因。以上通过对对三种公司司资本制度度的探讨，使使我们认识识到每一种种制度存在在的优缺点点。笔者认认为，没有有哪一种法法律制度是是完美无缺缺的，因为为天下没有有免费的午午餐，如果果要基于某某种制度的的优点采用用该制度，必必须同时为为这种制度度所固有的

21、的缺点“买单”。问题的的关键是如如何将此缺缺陷带来的的社会成本本和经济成成本降至最最低。也就就是说采用用某项法律律制度不仅仅要从资本本制度本身身考虑，同同样要有经经济上的考考虑，引用用法律制度度不能不计计成本，就就比如说在在原始社会会中土地的的主要用途途是放牧而而不是耕种种，相对与与土地数量量而言，社社会人口较较少，牧群群也少，在在此不存在在施肥、灌灌溉等其他他使土地增增值的手段段和技术。在在这种情况况下，实施施土地所有有权的公共共登记制度度可能远远远超过其收收益，并且且代价会很很大，同样样在公司资资本制度的的问题上如如果实际选选择不当会会遭遇同样样的情形付出本本来可以避避免的经济济代价和社社

22、会代价。 美理查德•A波斯纳:法律经济分析,中国大百科全书出版社,第43页.二、依我国国公司发展展的环境现现状在安全全与效率之之间寻求最最佳平衡点点正如前面所所分析的授授权资本制制度和折中中资本制度度侧重的是是效率，但但效率却是是需要确保保其安全的的前提下才才能更好发发挥作用的的。在此笔笔者认为授授权资本制制度与折中中资本制度度安全性缺缺陷的弥补补，首期缴缴付或发行行的资本并并不起决定定性作用，起起决定性作作用的是完完善的个人人和社会信信用体系及及具有较大大能动性的的司法制度度。然而信信用短缺和和司法制度度不健全正正是影响和和阻碍我国国公司发展展的两大主主要原因。（）我国国公司的发

23、发展正处于于信用短缺缺的社会环环境中近年来，市市场经济秩秩序混乱信用短缺缺，坑蒙拐拐骗假冒伪劣等等现象的蔓蔓延，加大大了市场主主体的交易易成本，严严重制约了了我国经济济发展与市市场秩序的的形成。我我国目前信信用体系存存在的问题题是双重的的：一方面面是它的发发育程度低低；另一方方面是“失信”现象比较较严重。 钟真真:论建立和完善市场经济信用法律制度,法学杂志,2004年,第25卷,第30页.信用体系发发育不良主主要表现在在：首先，我我国的信用用体系占主主导地位的的是银行信信用。在11997年年全社会融融资总量和和全年净资资量中，通通过银行信信贷融资的的比例分别别高达866.4和和82.11，而工

24、工商企业之之间的信用用形式还是是发展程度度不高。比比如商业票票据的使用用范围和规规模还十分分有限，企企业之间债债券债务关关系转移难难以规范，债债务链条日日益复杂。据据匡算，11995年年全国每天天商业票据据结算金额额约为10040亿元元3全国结结算量相当当于企业存存款年末余余额的111倍而美国国20世纪纪80年代代中期商业业票据年结结算量是企企业活期存存款年末余余额的33300倍，差差距非常大大。商业票票据中主要要的信用工工具是商业业汇票，其其在我国的的使用范围围还很有限限。主要集集中在媒电电冶金，铁铁道，化工工等5大行行业和大中中型企业中中。19997年，我我国商业汇汇票年度发发生额是446

25、00亿亿元，仅相相当于19997年末末全部金融融机构贷款款余额的66.1其次，投资资信用和消消费信用处处于比较脆脆弱的阶段段，有关信信用管理和和服务的实实践也刚刚刚开始，11997年年人民银行行批准了99家信用评评级公司，才才开始了信信用评级的的始页。22000年年7月上海海率先在全全国实行个个人信用联联合征信制制度，并采采取政府组组建公司经经营，才开开始了消费费者信用服服务公司。 陈文玲:中美信用制度建设比较,中国经济快讯周刊,2002年,第31期.另一方面，失失信现象比比较严重。根根据中国企企业联合会会理事长张张彦宁的判判断：我国国每年信用用缺失的代代价是58855亿元元。其中因因为逃避债

26、债务造成的的直接损失失约为18800亿元元，由于合合同欺诈造造成的直接接损失约为为55亿元元，产品质质量低劣和和造假售假假造成的损损失20000亿元，由由于三角债债和现款交交易增加的的财务成本本约为20000亿元元。值得一一提的是赖赖债躲债恶性逃避债债务的现象象层出不穷穷，结果导导致:第一一，企业之之间存在着着大量且长长期不能缓缓解的相互互拖欠。据据统计到11998年年月110000亿元元。目前拖拖欠的势头头正在向拖拖欠银行贷贷款利息国家税收收方向发展展。第二，国国有商业银银行不良资资产持续增增加。第三三涉及经济济纠纷、债债权债务案案件以及各各种诈骗案案件大量增增加。据统统计，19998220

27、02年年五年间全全国法院审审结的经济济纠纷、买买卖合同和和债权债务务民事纠纷纷案件为6670万件件，比前五五年上升了了9。根根据国务院院发展研究究中心近期期公布的“中国企业业信用调查查报告”我国有779的被被访者认为为我国现在在的社会信信用令人担担忧，有662的企企业认为在在商业活动动中一定要要谨防受骗骗。目前的信用用状况已经经如此，甚甚至有人悲悲观地估计计中国从新新产生信用用需要500年，在这这样地信用用背景下实实行折中资资本制或授授权资本制制只会令中中国的信用用危机雪上上加霜，信信用危机反反过来在一一定程度上上抵消或抹抹杀这两种种制度本身身的优越性性。在我国国现在的信信用状况下下实行自由由

28、的折中资资本制度或或授权资本本制度无疑疑为恶意圈圈钱的人开开了制度上上的口子。（二）司法法环境：我我国的司法法制度仍不不健全，法法官的素质质水平有待待提高司法在克服服折中资本本制和授权权资本制缺缺陷中起着着事后补救救作用。该该救济途径径中最为著著名当属公公司人格否否定理论，在在英美法系系称之为“刺破公司司面纱”。这一法法律制度的的实施对法法官素质要要求极高，要要求法官具具有较高的的专业素质质和道德素素质，司法法要有较大大的能动性性和较高的的公信力度。但是是，回看一一下我国司司法环境的的现状：1我国的司司法制度仍仍不健全首先，司法法不公和司司法腐败直直接导致司司法的公信信力不高。据据北京市对对企

29、业的一一次问卷调调查显示，企企业发生纠纠纷，首选选“私了”解决方式式的占655，首选选诉讼方式式的只占220； 赵刚古善刚论社会主义市场经济条件下我国公民应有的诉讼观念,中国法学,1998年,第1期,第25页.其其次，我国国司法制度度中长期存存在的司法法行政化、司司法地方化化诸多积弊弊依然冥顽顽不化，司司法腐败仍仍然“腐而不败败”。19998年9月月14日九九届全国人人大内务司司法委员会会第五次会会议最高人人民法院整整顿活动的的报告中，最最高人民法法院院长肖肖杨报告说说：“据对300个高级法法院1至88月统计，地地方各级法法院清退各各种多收费费827万万元，清理理赞助费55867万万元，177

30、7个领导导班子在清清理整顿中中被调整；检查纠纷纷了一批存存在问题的的案子，各各级法院共共自查、复复查出属于于实体性错错误的144993件件；查出一一批违法违违纪人员，各各级法院共共查处违法法违纪干警警47011人，其中中131人人被追究刑刑事责任。 苗勇:端正司法人员的守法观念,法律图书馆网站收藏.司法制度存存在着的种种种弊端，使使得法律效效益低下，难难以满足社社会成员和和组织对法法律的期望望值。在我我国司法制制度中，公公安制度、检检查制度、审审判制度等等诸多方面面还不完善善，法院的的独立审判判权难以行行使。在司司法实践中中，诉讼缺缺乏其公正正性，打官官司成了完完全是金钱钱、关系和和人情的较较

31、量。一个个同样的案案子在不同同地方不同同法院却得得出了完全全不同的结结果；还有有，有些当当事人即使使打赢了官官司，其诉诉讼也难以以实现，其其诉讼价值值也得不到到兑现。审审判结果成成了“法律白条条”“一纸空空文”而矣。虽然伴随着着世界性的的司法改革革浪潮，我我国在200世纪900年代特别别是江择民民同志在十十五大报告告中提出司司法改革的的口号之后后，展开了了表面上看看似轰轰烈烈烈的司法法改革。不不但最高司司法机关纷纷纷出台了了相应的改改革方案，据据以指导各各自系统的的改革。而而且地方性性司法改革革也是异常常活跃，名名目繁多、形形式各异的的改革措施施频频登台台亮相。其其中不乏真真知灼见的的改革举措

32、措，如国家家统一司法法考试制度度、司法威威仪、办案案机制、机机构设置、司司法培训、庭庭审方式等等改革都取取得了积极极的效果。但但是透过如如火如荼的的司法改革革，作为司司法改革的的最大目标标司法独独立依旧是是“雾里看花花”虽然我们们就此断言言我国司法法改革已经经完全失败败，但其微微乎其微的的实际成效效已经是不不争的残酷酷事实。其其主要表现现为：（11）司法改改革缺乏统统一的组织织机构进行行统一的规规划与领导导，司法机机关和立法法机关、行行政机关在在改革方面面存在的脱脱节现象，导导致两大司司法机关只只能在各自自的权力范范围之内进进行力所能能及的改革革，使得检检法两家进进行的所谓谓改革从一一开始就缺

33、缺乏制度创创新品格。（22）审判改改革与检查查改革之间间相互独立立，各自为为政，缺乏乏应有的协协调、交流流与沟通，导导致检法之之间内耗不不断，冲突突频频，这这不仅浪费费了有限资资源，而且且无助于司司法改革的的整体进步步。（3）司司法改革采采由上而下下的局部扩扩展方式，许许多地方司司法机关借借口“改革无禁禁区”“恶法非非法”“法无明明文规定皆皆自由”等随意进进行“良性违法法”或者“恣意造法法”式的改革革从而严重重地破坏了了法制与司司法的统一一；（4）已已经出台的的司法改革革措施缺乏乏统一的部部署，基本本上保持一一种“头痛医头头，脚痛医医脚”式的零敲敲碎打状态态，这直接接导致我国国司法改革革虽然耗

34、费费巨大人力力、物力、财财力资源但但仍进展缓缓慢，改革革成就极为为有限。 王超谈谈中国司法改革的整体推进之路,政法论从,2004年,第1期,32页.2我国法官官的素质水水平有待提提高实行授权资资本制度或或折中资本本制度对法法官的素质质要求极高高。英美法法系法官遴遴选制奉行行“经验”“精英”“年长”的原则，德德日等典型型的大陆法法系国家在在法官选任任上几乎近近于残酷。虽虽然法官选选任机制不不同，两大大法系的任任命共同点点是从法官官质量和数数量严格把把关，使得得法官精英英化。这样样，一方面面法官本身身具有极高高的专业素素质和人格格；另一方方面，高素素质的法官官具有灵活活运用法律律的权力，这这种能力

35、权力式的的组合在法法官能力过过硬的前提提下，以能能力巩固其其权力，以以权力加强强其能力，更更能发挥个个人能力与与司法权力力互动的优优势。但是是，在我国国，法官整整体文化层层次不高，非非专业化现现象相当普普遍。我国国法官来源源有三部分分：一是政政法院校的的毕业生；二是部队队转业干部部；三是考考入或调入入的其他人人员。我国国对法官的的专业知识识要求较低低，初任法法官的学历历起点是“高等院校校法律专业业本科毕业业或高等院院校非本科科毕业具有有法律知识识。”而就经验验来讲，没没有任何要要求。经过过二十年的的改革开放放运动和法法治启蒙与与法治建设设的初步实实践，在目目前法院审审判工作中中，敢于公公然不依

36、法法审判的，已已基本不存存在，但假假借法律之之名行枉法法裁判之实实的，却并并没有完全全绝迹，以以下的数字字可以得到到充分的证证明：19998年11月至十月月底全国各各级法院共共复查各类类案件4441万件，其其中实体错错误的122045件件，属于超超审限、管管辖不当程程序性问题题的731143件。因此，若以以我国法官官现在的总总体素质，给给予其折中中资本制或或授权资本本制要求的的对于个案案较大的自自由裁量权权，只能导导致：一方方面好的资资本制度被被现实抹去去了本来面面目；另一一方面法官官的自由裁裁量权成为为其向当事事人要钱的的工具，结结果是司法法更加腐败败。每一种种资本制度度的采用都都应经权衡衡

37、利弊的深深思熟虑之之后，对于于我国来说说采取法定定资本制度度才是在安安全与效率率之间寻找找的最佳平平衡点。三、法定资资本制度对对我国公司司发展的意意义(一) 减减少交易成成本公司的发展展状况是以以其利益增增值程度为为考虑标准准的。由于于利益增值值通常需通通过交易路路径，故有有限公司欲欲实现更大大的发展，就就需要进行行更充分的的交易。交交易是双方方的行为，其其往往因利利益而动，这这意味着有有限公司主主动或被动动地与交易易对象交易易，需以其其对有限公公司产生的的预期利益益为前提，而而预期利益益的产生及及其大小主主要是基于于有限公司司在未来的的交易中对对该预期利利益的实现现程度。即即公司的信信用程度

38、，通通常表现为为履约能力力和履约诚诚意两方面面。由于市市场领域中中的交易当当事人之间间在信息上上具有非对对称性，就就决定了公公司的潜在在交易者交交易的热情情的对该公公司所能产产生的预期期利益与公公司的信用用形成正向向关系，而而与其在此此方面所付付出的信息息成本形成成反向关系系。可见，在在通常情况况下，公司司的发展程程度与其自自身的信用用优劣程度度呈正向关关系，而与与交易者在在此方面可可能需支付付的信息成成本高低呈呈反向关系系。 隋平:信用缺乏下法定资本制度对有限公司发展的意义,法学杂志,第25卷,第71页.若法定定资本制缺缺位，则由由于有限公公司的成立立以及存续续无须以股股东认足一一定数额的的

39、资金为必必要的前提提，股东完完全可以以以自己之意意志决定其其在有限公公司上的投投资数额；在公司存存续期间，股股东在对有有限公司的的投资增减减上，也享享有较大的的自由处分分权。然而而较少的投投资往往难难以使得有有限公司获获得与其不不相称得更更大交易机机会，从而而使股东从从中获取更更大的交易易利润。这这种矛盾将将会使有限限公司的股股东做出以以极少的资资本投入公公司而与交交易时让公公司虚报投投资额，或或虽于获取取交易机会会前投入比比较充实的的资金却于于交易过程程中将改交交易基金抽抽回等欺诈诈行为。但但在折中资资本制度或或授权资本本制度下股股东的上述述交易欺诈诈行为至少少在形式上上具有合法法性。这就就

40、使得认定定其违法性性并进行惩惩罚需要支支付更大的的调查成本本、才智成成本等；其其次，由于于目前我国国司法制度度的不健全全法官业务务素质的不不足以及职职业道德的的缺憾等导导致的司法法效益的低低下使得受受害人进行行司法救济济的成本（并并不低廉的的律师费、诉诉讼费，结结果的不确确定性所带带来的精神神重负等）、风风险成本（败败诉甚至是是不公正的的败诉，胜胜诉却难于于执行或无无力执行）、机机会成本（漫漫长的诉期期所导致的的正常生活活和工作被被拖累等）等等也都相当当昂贵，甚甚至远远大大于救济收收益。上世世纪80、990年代，我我国在既未未形成健全全的社会信信用机制，又又没有建立立健全的公公司组织制制度，在

41、资资本方面更更无严格要要求的背景景下所出现现的两次“皮包公司司”漫天飞的的滥设公司司的高潮，就就是真实而而鲜活的例例证。(二) 提提高公司的的信用程度度，获取更更多的交易易机会若法定资本本制切实运运行，由于于其确保了了有限公司司在成立及及存续期间间的一定履履约能力，且且由于公司司在具备一一定履约能能力的情况况下，若交交易额与履履约能力大大致相当，则则其履约所所致的自身身利益减少少，较其因因不履约导导致承担违违约责任，并并被强制执执行而在财财产以及名名声上的利利益减损，通通常要少得得多。这意意味着在具具备一定的的履约能力力的情况下下有限公司司在交易中中通常都会会有较好的的履约诚意意。可见，若若法

42、定资本本额果真能能得到严格格的实施，则则能为有限限公司塑造造一种具有有信用的公公信力外观观，这种公公信力外观观的一个最最大作用就就是有限公公司的潜在在交易者基基于其对制制度并对公公司的信任任，而可以以在仅对公公司的信用用情况作形形式性的粗粗略了解的的基础上就就比较放心心地与有限限公司进行行交易。有有限公司在在外观上通通常较个人人更具信用用也更值得得信赖，这这往往使其其容易获得得更多地交交易机会，获获得更大地地交易额。然然而目前许许多学者将将实际上是是因有权出出具验资证证明的法定定验资机构构违法违规操作作以及公司司监管部门门监督不力力等原因导导致的法定定资本制扭扭曲运行，并并因此而将将未能受到到

43、预期良好好效益归咎咎为该制度度本身的缺缺陷，并借借此鼓吹以以授权资本本制度或折折衷资本制制取而代之之，殊不知知授权资本本责任制度度可能引发发的若干弊弊端，需仰仰仗其独特特的司法制制度和完备备的信用体体系下才不不至于演化化为社会的的“祸害”。法定资资本制度之之对我国社社会现状是是完全适应应的。因为为现代公司司制度本身身就决定公公司是一种种有钱人的的游戏，即即如果你希希望通过公公司制度的的“有限责任任”规则来保保护自己，就就必须在设设立公司时时向其投入入一定的财财产，这是是必须支付付的代价，否否则你只能能选择其他他组织形式式（如合伙伙企业、独资企业业）来经营营事业。法法定资本制制有效运行行必然产生

44、生如下显著著效果：首首先，其能能阻止履约约能力较低低因而信用用较劣的投投资者在有有限公司的的进入；其其次，由于于既能增大大投资者抽抽逃资金以以逃避履约约这一违法法行为的风风险成本，也也能增大投投资者弃“庙”走人以逃逃避违法风风险的成本本，故其能能极大地降降低有限责责任公司为为此类败类类行为的可可能性。 参考文献：1冯果果：论资资本三原则则理论的时时代局限，中中国法学，22001年年，第3期期。2王保保树：全全国人大常常委会法制制讲座第二二十讲现代企业业法律制度度中国人人大新闻，22001年年5月311日。3赵旭旭东：从从资本信用用到资产信信用，法法学研究，22003年年，第5期期。4顾功功耘：

45、公公司法学，北北京大学出出版社，11999年年版。5江平平：新编编公司法教教程，法法律出版社社，19994年版。6陈现现杰：公公司人格否否认法理评评述，外外国法译评评，19996年，第第3期。7虞政政平：股股东有限责责任，法法律出版社社，20001年版本本。8榑穹穹：法定定资本制：诠释问问题检讨讨中国法法学会20002年年年会提交论论文。9杨艳艳秋：论论授权资本本制度与折折衷资本制制度应当缓缓行，法法律图书馆馆网站收藏藏。10钟钟真真：论论建立和完完善市场经经济信用法法律制度，法法学杂志，22004年年，第255卷。11陈陈文玲：中中美信用制制度建设比比较，中中国经济快快讯周刊，22002年年第31期期。12赵赵刚、古善善刚：论论社会市场场经济条件件下我国公公民应有的的诉讼观念念，中中国法学，11998年年，第1期期。13苗苗勇：端端正司法人人员的守法法观念法法律图书馆馆网站收藏藏。14王王超：谈谈谈中国司司法改革的的整体进程程推进之路路，20004年，第第25卷。15隋隋平：信信用缺乏下下法定资本本制对有限限公司发展展的意义，法法学杂志，22004年年，第255卷。