对与域外证据公证证明制度相关问题的研究13467.docx

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1、对与域外证据公证证明制度相关问题的研究(一)公证制度度与证据之之公证证明明。所谓的的公证制度度是指一个个国家根据据国家的现现实生活需需要而设定定的有关公公证机构的的设立与解解散，并对对公证机构构的权利与与义务加以以规范的一一系列规范范。公证制制度是国家家根据本国国的生活习习惯、文化化传统和现现实生活需需要而决定定是否设立立的，并不不是每个国国家都有法法定的公证证制度。同同时，各国国之间的具具体公证制制度本身也也并不完全全一样。我我们在对域域外证据公公证制度加加以规范的的时候应该该对这种差差异进行研研究。不然然，将使我我们的域外外证据公证证制度难以以操作。比比如我国民民事诉讼法法所规定的的一些证

2、据据形式，即即使用我国国的公证暂暂行条例去去衡量，也也是很难加加以公证的的。对我国国民事诉讼讼法上的原原物和视听听资料等证证据的公证证就不在该该条例规定定的业务范范围内。那那么，在存存在连我国国公证机构构都很难受受理的证据据公证业务务情况下，我我国却制定定了一个笼笼统的适用用于全世界界的域外证证据公证规规则应是不不太科学的的。因此，笔笔者认为：我们在制制定这么一一个域外证证据规则时时，必须考考虑到世界界各国的公公证制度与与我国证据据公证规则则衔接的问问题。(二)不同的证证据形式是是否有特定定的须公证证证明的内内容。根据据我国民民事诉讼法法第六十十三条规定定，我国的的证据形式式有书证、物物证、视

3、听听资料、证证人证言、当当事人的陈陈述、鉴定定结论、勘勘验笔录等等形式。但但是，应当当看到，我我国的证据据分类与世世界各国的的证据分类类有较大的的差异。各各国公证机机关受其国国内证据法法的影响，对对各类证据据的证明要要求并不一一致。如我我国要求公公证机关公公证的对象象不但要真真实，而且且要合法，但但某些国家家则只要求求真实即可可进行公证证证明。下下面主要试试图探讨各各种证据的的公证证明明内容及应应达到的公公证证明标标准。1.书书证。不同同的国家对对书证的定定义是不尽尽相同的。在在我国，书书证是与视视听资料、证证人证言、当当事人的陈陈述、鉴定定结论、勘勘验笔录相相并列的一一种证据形形式。在英英美

4、法系中中，书证作作为文书证证据的含义义是很广泛泛的。英国国19688年民事证证据法第110条规定定， 文书书除书面形形式外，还还包括地图图、图表、图图纸、图画画、照片、唱唱片、磁带带、声迹等等，以及收收录有关可可见图像加加以复制的的影片、底底片、磁带带或其他装装置;在美美国证据法法中，文书书与录音在在第10001条被一一并规定为为包括手写写、打印、印印刷、影照照、照相、磁磁化、机械械或电子录录音以及其其他数据处处理方法记记录下来的的字母、词词汇、数字字或其他同同类物。但但英美法系系中最有意意义的分类类方法还是是直接证据据与传闻证证据。在大大陆法国家家(或地区区)，书证证通常被认认为是以其其记载

5、的内内容或表达达的思想来来证明案件件事实的书书或物件，在在意大利证证据法的书书证被认为为应包括文文书、图表表、模型和和有形物复复制品，其其中有形物物复制品包包括文书图图片、唱片片、磁带、胶胶片以及用用其他形式式记录事物物、物件的的物体复制制片。从以以上各个法法系乃至各各国的立法法和规定看看出，由于于各国的立立法差异，我我国要规定定一个统一一的书证证证明规范是是比较困难难的，解决决问题的办办法可能是是针对更具具体的不同同书证形式式作出不同同的规范要要求，可能能更易于操操作。(1)外国的公公文书，指指外国有关关权力机关关颁布的具具有明确法法律意义的的文书，如如一国的法法律条文、判判决书、行行政裁定

6、书书、政府函函件等。在在公证证明明上要求证证实外国颁颁布机关的的签发为真真实应是可可以达到的的。(2)当事人自自己单独制制作的文书书的公证证证明。这类类文书只能能对当事人人签字的真真实性作公公证证明，如如对其文书书的内容真真实性进行行公证证明明看来比较较困难。(3)商业账簿簿的公证证证明。对账账簿实质内内容的真实实与否，公公证机关是是很难判断断的，一般般的国外公公证机关是是否愿意对对未经过审审计账簿进进行公证证证明也很有有疑问。对对此类书证证，最有可可能的做法法是由法定定审计、会会计师事务务所出具相相关文件，再再由公证机机关对审计计、会计师师的文件进进行公证。(4)案件当事事人或案外外人与当事

7、事人之间共共同制作的的文书，主主要是合同同性质的文文书的公证证证明，这这一类法律律文书的公公证证明似似乎有较难难的操作性性。因为，除除非合同各各方面当事事人在签订订合同时便便进行公证证证明，否否则在当事事人之间出出现纠纷后后，要求合合同各方当当事人对合合同的真实实性进行公公证证明，恐恐怕是十分分困难的。试试想，一个个违反合同同约定而从从中取得某某些可能是是不当利益益的当事人人，怎么可可能愿意为为维护对方方的合法权权益而一起起申请有关关公证机构构对合同等等文书进行行证明呢?那么，在在一方当事事人拿着此此类文书去去进行证明明时，公证证机构所能能证明的内内容恐怕只只能是证实实该当事人人持有如此此一份

8、文书书而已，对对文书内容容的真实性性是不可能能作出证明明的。(5)由一般案案外人所作作的文书。虽虽然对一部部分案外人人而言，会会有出面配配合证明的的可能。但但不难预见见，相当一一部分文书书制作者，或或因为找不不到或根本本不愿意出出来证明的的现象仍会会大量存在在，故对这这类文书似似乎仍只有有持有真实实方面的证证明。由此看看来，可公公证证明的的结果与立立法者的期期望是有一一段距离的的。2.物物证。由于于各种各样样历史上立立法风格的的不同，世世界各国对对物证在学学理、立法法和司法上上的态度有有着很大的的差异。英英美法系国国家通常理理解的物证证是指为法法官所借助助其感官从从中得出结结论的一切切物体或物

9、物件，大陆陆法系国家家(或地区区)很少将将物证作为为证据的一一个种类，通通常在立法法上未直接接规定物证证的内容，往往往只把物物证作为勘勘验、鉴定定或保全的的对象和内内容。在我我国，物证证应是指能能够证明案案件事实的的物品或其其他具有物物质因素且且在诉讼上上具有法律律意义的客客观存在形形式。各国国对物证问问题在立法法上的差异异，可能会会对不同国国家的当事事人对域外外物证的公公证证明存存在不同的的看法和做做法。对此此，笔者认认为以下几几个问题值值得探讨：(1)对物证原原物的公证证证明。这这里需明确确的应是对对物证原物物的证明的的内容为何何?是对物物的主人、物物的物理状状态、物的的域外形成成过程、物

10、物的产地进进行公证证证明，还是是以物与案案件的关联联性进行公公证证明，抑抑或是由提提交的当事事人指定公公证内容，再再由公证机机关对当事事人的指定定进行评判判后予以决决定是否予予以公证证证明?比如如说，某顾顾客购买了了一台原装装进口彩电电后，该彩彩电产生了了质量问题题，退货不不成，并欲欲向有关部部门索赔而而诉至我国国法院。按按照域外证证据公证证证明规则，该该彩电是应应当经生产产国公证机机关证明后后，才能作作为证据在在我国法院院使用的，但但生产国公公证机关能能证明什么么内容，并并对案件的的审判产生生影响呢?这确是一一个麻烦的的问题，如如果从必要要角度看，恐恐怕最有必必要的可能能是生产者者与彩电的的

11、生产关联联性是否成成立。但这这只是对生生产关联性性的证明，并并不涉及物物的本身，无无生产者的的同意，生生产者能否否让消费者者得到这样样一个如愿愿的公证证证明呢?另另外，消费费者尚须想想办法将彩彩电退回原原出口国方方能证明。消消费者遇到到的公证证证明难题是是可想而知知的。(2)对物证之之复制品、照照片之证明明。一般而而言，对物物证的原件件之证明存存在如此多多的困难，那那解决物证证之复制品品、照片之之证明恐怕怕问题会更更甚，但事事实上不然然。笔者认认为立法机机关对此的的要求应是是希望公证证机关能对对复制品、照照片所反映映内容是否否与原物相相符合作证证明，这应应较原物公公证易做到到。这将会会出现对原

12、原物证明难难，对复制制品、照片片证明容易易的情况，但但这种悖论论的出现其其错不在原原物，而恐恐怕在制度度。盖因对对原物的公公证证明实实无必要。3.视视听资料。由由于对话、活活动场景的的不可重复复性，视听听资料的公公证证明恐恐怕也是一一件十分头头痛的事情情。特别是是证明视听听资料在域域外的现场场并证明视视听资料当当中的人物物身份有时时对哪一家家公证机构构而言都是是办不到的的，故最后后公证机构构对视听资资料的证明明也只能是是对持有人人持有证据据的证明，而而无能力对对视听资料料进行具体体内容的证证明。4.证证人证言。应应该说国外外公证机构构对证人证证言的证明明是一件相相对来说较较容易的事事情，能提提

13、供证人证证言的当事事人，一般般而言都能能使自己的的证人到公公证机构前前面证实自自己做证的的真实身份份。当然，公公证机构也也只能对证证人与证言的的关系予以以认证，而而不是对证证言的真实实性予以肯肯定的证明明。但有必必要指出的的是，按照照关于民民事诉讼证证据的若干干规定第第五十五条条、第五十十六条规定定，除法定定的某些特特殊困难外外，证人应应当出庭作作证，接受受当事人的的质询，故故一般情形形下对证人人证言进行行证明并无无必要。但但对证人本本人身份的的证明似有有必要，因因这可避免免当事人浑浑水摸鱼让让假证人出出庭作证。5.当当事人的陈陈述。对当当事人的陈陈述的公证证证明，对对国外公证证机构而言言是比

14、较容容易的，因因为利益攸攸关，当事事人基本上上都会在公公证人员前前面做有利利于自己的的陈述。问问题是在一一般情况下下，原告或或其代理人人都会出庭庭，其当庭庭陈述应为为域内证据据，并无另另加证明的的必要，而而对缺席于于审判庭的的被告或其其他当事人人的陈述，其其作用至多多也只能与与证人证言言相同，故故对此被告告或第三人人的证明自自应以身份份证明为主主。6.鉴鉴定结论和和勘验笔录录。根据民民事诉讼法法第七十二二条、第七七十三条规规定，鉴定定和勘验都都须由人民民法院参与与才能进行行，在此情情形下，鉴鉴定结论和和勘验笔录录当不存在在公证证明明的前提，即即不属于当当事人提供供的域外证证据，但对对于一方当当

15、事人提供供的聘请有有关专门人人员所得到到的鉴定结结论和勘验验笔录，笔笔者认为其其应相当于于一般的书书证。关于于书证的证证明，前面面已有所述述，在此不不多提。以上是是对传统的的证据形式式在公证证证明上的初初步探讨。总总的来看，在在可公证证证明内容上上和对案件件的帮助看看，要证明明的证据种种类并不是是很多，大大部分证据据的公证证证明并不具具有实质上上的意义，对对法官判案案的帮助也也不大。同同时随着社社会的发展展，电子贸贸易作为一一种现代贸贸易方式，逐逐步推广。如如何对电子子贸易中的的电子数据据进行公证证证明，更更是一个连连各国证明明机构都难难以解决的的问题。(三)域外证据据与域内证证据的区分分。对

16、域外外证据与域域内证据进进行正确的的区分，其其实是要进进行证据证证明的一个个先决条件件，最高人人民法院关关于民事诉诉讼证据的的若干规定定第十一一条的规定定只是作了了一个较为为笼统的规规定，然而而现实生活活是十分复复杂的。在在诉讼当中中，对有些些证据区分分是在域外外还是域内内形成的可可能是可以以的和明显显的。但也也有很多难难以区分和和无法区分分的情形。如如电话录音音、当事人人之间的合合同、便函函、传真件件等等要区区分辨认其其形成的地地点，并不不是一件容容易的事。如如果这个问问题不解决决，将来当当事人很可可能因为证证明问题就就须开一次次庭，由法法官来裁判判涉案证据据中哪一份份证据须进进行域外证证明

17、，但法法庭又靠什什么来裁判判呢?这个个问题有待待最高人民民法院进一一步明确。(四)实施域外外证据公证证证明制度度对社会的的影响。国国家确立民民事诉讼制制度的基本本任务，在在于保护当当事人行使使诉讼权利利，保证人人民法院查查明事实，分分清是非，正正确适用法法律，及时时审理民事事案件，确确认民事权权利义务关关系，制裁裁民事违法法行为，保保护当事人人的合法权权益。我国国具体的民民事诉讼制制度设计，也也应围绕这这一任务进进行，以便便人民法院院正确认定定案件事实实，公正及及时审理民民事案件，保保障和便利利当事人依依法行使诉诉讼权利。一一项诉讼设设计不但影影响法院对对案件的审审判，更为为重要的是是将会对当

18、当事人的诉诉讼及日常常生活产生生巨大的影影响。1.对对当事人提提起诉讼的的影响。域域外公证证证明制度将将影响当事事人是否提提起起诉或或反诉，当当事人在一一般情形下下，在决定定提起诉讼讼请求的时时候，主要要会考虑两两个问题：一是对案案件的诉讼讼结果的把把握;二是是诉讼成本本。正常情情况下，除除了某些法法律规定不不明确或学学理争议存存在较大的的少数情形形，当事人人在熟悉一一国法律的的情况下，其其对自己的的诉讼请求求的结果把把握和诉讼讼成本是比比较清楚的的。但是在在域外证据据证明制度度下对于域域外证据为为重要证据据的案件走走向的预测测的准确性性，将会变变得比较困困难。一方方当事人首首先要面对对的是证

19、据据的可公证证证明性，即即当事人在在面对非中中国大陆本本土所形成成的证据，其其首先要考考虑的是证证据形成国国的证据公公证证明制制度是怎样样的，及该该证据公证证是否符合合中国大陆陆法院对公公证证明的的要求;其其次是考虑虑公证证明明成本，对对于一个以以域外证据据为主要证证据的案件件，其涉案案证据有可可能多达上上百份抑或或更多，如如果证据是是在不同国国家形成的的，其公证证证明成本本有可能是是非常昂贵贵的。在这这个情况下下， 当事事人要提起起一个诉讼讼请求的经经济压力是是可想而知知的。2.对对当事人平平时的影响响和对社会会大众日常常生活的影影响。(11)日常生生活上的影影响。这里里给笔者的的第一个印印

20、象就是以以后我们是是否还敢用用进口产品品。试想某某人购买了了一瓶变质质的外国进进口饮料，伤伤害了他的的身体，他他欲向有关关侵权人提提起起诉之之前，须到到生产国进进行饮料证证据的公证证证明，才才会有足够够的胜诉把把握，作为为一个普通通的消费者者，是否具具备进行跨跨国公证证证明的能力力呢?所以以，为保险险起见，最最好的办法法恐怕还是是自力更生生，抵抗洋洋货以免产产生不测之之风云。(2)对从从事与进出出口业务有有关的商人人的影响。应应该说，这这方面案件件的域外证证据占我国国法院域外外证据的绝绝大部分。对对当事人而而言，最好好的办法莫莫过于在每每一个合同同协议中签签订一个仲仲裁条款，以以避开到中中国大陆法法院进行诉诉讼;另外外一个就得得加强对日日常业务中中的证据进进行有效的的公证证明明;还有一一个就是到到无公证机机构证明之之国家做生生意时须多多加小心才才好。文章来源：中顾法律律网 (免费法法律咨询，就就上中顾法法律网）6