国有企业与法人治理结构21209.docx

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1、国有企业的法人治理 中国的国有企业改革已有二十多年的历史，围绕“产权明晰、政企分开”的目标不断深入,国有企业的经营状况也因此得到很大的改善。但是，国有企业依然没有充分发挥其在经济发展中的作用，从某种程度上讲，反而成了制约经济发展的因素之一。之所以出现这种情况，笔者认为原因有二：1，国有资产所有者的激励约束机制低效：2，生产率提高而引起的大量失业人员难以得到有效的安置。 本本文试图图从国有有企业与与法人治治理结构构融合的的角度，对对现代产产权理论论创新运运用，提提出一种种国有资资产改革革的新方方案，以以期较好好地解决决上述两两个问题题。在我我国，由由于国家家控股与与法人控控股，其其激励与与约束机

2、机制问题题的根源源相似，解解决思路路也无很很大差别别。本文文将不对对二者加加以严格格区分，并并以国家家控股的的国有企企业为主主要研究究对象。 一 国有有企业与与法人治治理结构构融合的的必要性性 （一一）国有有企业的的现实困困境 国国有企业业是指依依照出资资比例，国国家因为为占有相相对股权权优势而而拥有控控制权的的企业组组织，是是建立在在国有产产权基础础上的企企业。由由于国有有产权这这种制度度设计自自身存在在的一些些缺陷，使使得国有有企业至至少面临临以下三三个方面面的问题题难以解解决。 11,自负负盈亏难难。自负负盈亏使使企业内内存动力力，外有有压力。国国有企业业既然作作为一种种企业，自自负盈亏

3、亏，合理理合法。但但是，谁谁来负盈盈亏，谁谁有能力力、有责责任来负负这个盈盈亏？很很难回答答。是企企业自身身吗？不不是。企企业是一一个集体体概念，它它自身是是不能负负担起任任何责任任的。企企业盈亏亏实际上上指的是是企业对对自己的的各方利利益相关关者的利利益保护护程度，特特别是对对所有者者的利益益保护。从从这个角角度讲，企企业自负负盈亏是是指所有有者自负负盈亏。那那么，作作为国有有企业所所有者的的国家能能负企业业的盈亏亏吗？回回答是否否定的。因因为国家家，或者者说代表表国家的的政府是是一级行行政权力力机构，它它是各种种经济法法律法规规的制定定者。如如果让国国家，或或者政府府来负担担企业的的盈亏，

4、必必然会出出现各级级政府运运用他们们所掌握握的权力力保护自自身利益益，市场场经济公公平交易易的基本本法则将将荡然无无存。因因此，国国家作为为国有资资本的所所有者虽虽然有能能力、有有责任担担负起国国有企业业盈亏的的重担，但但它不能能。作为为国有资资产最终终所有者者的公民民应该担担负这个个责任吗吗？回答答依然否否定。虽虽然说社社会主义义制度条条件下，宪宪法规定定了我国国的所有有制结构构是全民民所有。但但是，由由于公民民与企业业经营者者之间的的委托代代理层次次多，公公民作为为初始所所有者的的控制须须经历政政治和经经济两个个程序，市市场和非非市场两两个领域域，其行行为能力力大大减减弱，代代理成本本也相

5、应应升高。即即使有微微弱的行行为能力力到达经经营者，也也会因为为公民的的所有对对象不明明确而变变得无效效。在这这种情况况下，公公民虽然然是企业业的最终终所有者者，但让让他们来来负企业业的盈亏亏是不可可能的，也也是不合合理的。国国有企业业无法成成为能真真正自负负盈亏的的企业。 22，目标标定位难难。企业业的产生生是为了了节约交交易费用用，满足足各利益益相关方方的利益益要求。那那么，企企业的目目标也应应成为各各利益相相关方目目标的集集中体现现，特别别是所有有者目标标的体现现，是所所有者目目标的外外化。对对于中国国的国有有企业，它它的所有有者是国国家，因因此它的的目标也也必然体体现国家家或政府府的意

6、志志。就目目前的情情况概括括而言，国国有企业业的经营营目标体体现在以以下两个个方面。 （1）盈利利目标。国国有企业业作为企企业的一一种，在在这点上上与非国国有企业业是一致致的。它它为了养养活本企企业职工工，在市市场经济济竞争中中占据一一定的优优势，完完成国家家下达的的各项财财务指标标，国有有企业必必须具有有盈利意意识，事事实也是是如此。 （2）社会会目标。国国有企业业既然是是国家所所有，它它最终要要受到政政府机构构的控制制，服从从于社会会整体利利益，肩肩负众多多的社会会目标，发发挥服务务社会的的功能。如如在增加加就业机机会、缓缓解失业业压力、调调整产业业结构、提提供福利利性产品品和服务务方面，

7、国国有企业业都义不不容辞。 所以说，目目前的国国有企业业肩负着着政治与与经济双双重目标标，这显显然是与与市场经经济的激激烈竞争争是不适适应的。那那么企业业的目标标究竟如如何定位位？如果果说合理理的定位位是企业业放弃社社会目标标而专司司盈利目目标，那那又通过过怎样的的制度设设计可以以限制政政府不把把自己的的目标强强加给企企业呢？ 33，股东东权力行行使难。股股东大会会是股份份制企业业的最高高决策机机构。为为了使股股东大会会的决策策达到最最优，必必须具备备以下两两个条件件：（11）参会会的各位位股东，特特别是拥拥有控股股权的股股东或大大股东拥拥有充分分的企业业内部信信息、行行业信息息和市场场信息。

8、（2）具备有效的激励和约束机制，促使股东努力工作，正确决策。 我我国目前前的国有有资产管管理体制制，各地地虽有不不同，但但基本的的思路是是一致的的。即政政府成立立一个类类似于国国有资产产管理局局的机构构，代表表政府管管理国有有资产。在在这种思思想指导导下设计计出的任任何一种种制度都都不能满满足上述述两个基基本条件件。 （1）股东东（这里里主要指指代表国国家行使使股东权权力的国国有资产产管理者者）获取取信息难难。一方方面，国国有资产产管理部部门作为为政府的的一个附附属机构构，要想想获得决决策所需需的各种种企业内内部信息息，比如如财务状状况、研研发信息息等必须须由企业业汇报。问问题是企企业会不不会

9、如实实汇报？会不会会顾忌商商业秘密密或其它它因素而而不完全全汇报？更何况况还有一一些企业业内部信信息并不不是能通通过汇报报这种方方式获得得。另一一方面，国国有资产产管理部部门管理理大量的的国有资资产，涉涉及各行行各业，面面对瞬息息万变的的市场状状况，不不可能全全面而准准确的掌掌握各类类市场信信息。如如此以来来，由于于缺乏足足够的可可用于决决策的信信息，国国有资产产管理部部门难以以在股东东大会上上有效的的代表国国家行使使国有资资产所有有者的权权力。必必然的结结论是国国有资产产管理部部门在代代表政府府行使国国有资产产所有者者权力方方面成为为一个虚虚设或成成为影响响企业发发展的绊绊脚石。 （2）缺乏

10、乏有效的的机制激激励和约约束国有有资产管管理部门门。国有有资产管管理部门门的官员员与企业业的领导导者一样样，同为为政府所所任命。在在大家公公认对国国有企业业的领导导者缺乏乏有效的的激励与与约束机机制的情情况下，又又有什么么机制能能促使国国有资产产管理部部门的官官员努力力工作，为为企业负负责呢？ 上上述分析析发现，在在现行的的国有资资产管理理体制下下，无法法找到，也也不可能能找到能能代表国国家行使使其作为为国有资资产所有有者权力力的人或或者机构构。即无无人代表表“国”行使“有”的权力力。 （二二）法人人治理结结构理论论及其有有效条件件 法法人治理理结构，是是指在股股东、债债权人、职职工、关关联企

11、业业等企业业权益人人之间有有关经营营与权利利配置的的一种机机制，涉涉及到企企业的产产权制度度和组织织制度，是是以企业业法人财财产的独独立性为为基础， 在此基础上，以委托代理形式实真正的资产所有权与经营管理权的高度分离。其核心是通过决策者之间相互制约,消除单个决策者的决策缺陷,最终使决策达到最优。关于该理论，其它文献已有深入分析，笔者不在赘述。 当当代资本本主义国国家的实实践已经经充分证证明了这这种制度度安排的的有效性性。但是是，它的的有效是是有条件件的。最最基本的的就是：资本的的所有者者是对资资本充满满关爱的的，为了了追求资资本利益益而存在在的私人人。也就就是说：法人治治理结构构只有在在私有产

12、产权的前前提下才才能形成成一套有有效的激激励与约约束机制制，合理理而有效效的配置置各种权权利。因因为只有有在私有有产权的的条件下下，资本本的所有有者才有有充分的的理由和和动力去去关爱资资本，对对经营者者才能起起到真正正的激励励与约束束作用。 因因此，在在我们这这样的以以国有产产权为基基础的社社会主义义国度，为为了搞活活国有企企业，就就有必要要在认识识到法人人治理结结构效性性基本条条件的基基础上，使使目前最最优的企企业治理理机制-法法人治理理结构与与国有企企业相互互融合，改改革国有有企业，解解决国有有企业制制度缺陷陷的问题题. 二二 国有企企业与法法人治理理结构融融合的可可能性 (一)一个理理论

13、命题题及简单单证明 一一个机构构或个人人拥有另另一机构构的股份份达到或或超过某某一界限限时，拥拥有方将将会全力力以赴的的为被拥拥有方工工作，无无论其控控股与否否，其工工作的努努力程度度将不会会因其股股份额的的增加而而增加。命命题中的的“界限”并非固固定，会会因其股股份拥有有者的不不同而不不同。 该该命题隐隐含着一一个假设设条件即即：机构构或个人人的努力力程度是是有上限限的。因因为人的的努力受受到自己己本身智智力、生生理等方方面的限限制，机机构也存存在着其其运行机机制、激激励与约约束机制制的效用用极限，他他们不可可能永远远地更加加努力地地去工作作。按照照已有的的理论研研究成果果，委托托代理模模型

14、中行行为人的的努力选选择（eeffoort chooicee）可用用如下函函数关系系来表示示： E=F(AA、C、SS、e) 其其中：EE表示行行为人工工作的努努力程度度 AA表示行行为人拥拥有的股股权份数数 CC表示行行为人努努力工作作的成本本 SS表示行行为人的的自身因因素 ee表示随随机因素素 在在该表达达式中，e是系统随机变量，非人为可控制，C、S是行为人自身因素或由自身因素而决定，可以在市场竞争中逐步形成。那么，在行为人追求自己效用函数最大化过程中努力选择的时候，唯一能对其产生影响的就是他的财富即他拥有的股权份额。必然地，行为人努力工作的程度会随其拥有被拥有方财富数量的增加而增加。当

15、行为人的财富达到一个足以使他选择最努力工作的数量时，再增加其财富数量对其激励将是无效的。同时，我们也无法证明这一界限与行为人控股的财富数量的排序有何必然联系。 （二二） 国有企企业与法法人治理理结构融融合的可可能性 在在上述命命题成立立的条件件下，依依照相同同的逻辑辑思路，可可以得出出：现代代公司法法人治理理机制要要求能尽尽最大努努力为公公司谋发发展的股股东控制制并管理理公司，而而并不一一定要求求掌握股股权最多多的股东东来控制制公司。在在以私有有产权为为基础建建立的企企业治理理结构中中，我们们无法证证明拥有有股权最最多的股股东与最最努力的的股东不不是同一一行为人人。因此此，人们们普遍认认为最大

16、大股东控控制公司司天经地地义、理理所应当当。但是是，建立立在国有有产权基基础上的的国有企企业，可可以证明明控股方方国家家并不能能尽最大大努力去去管理企企业，至至少从制制度上无无法保证证。明确确这一点点，就可可以得出出国有企企业管理理体制改改革的过过程实际际上就是是在保证证国家利利益的条条件下，寻寻求一种种机制，限限制国家家对企业业正常经经营的干干预，使使那些能能尽自己己最大努努力的股股东控制制和管理理企业，在在企业内内部形成成一种符符合法人人治理结结构内在在要求的的决策和和管理体体制。国国有企业业与法人人治理结结构是可可以融合合的。 三 国有企企业与法法人治理理结构融融合的方方式研究究 通通过

17、以上上分析，已已经明确确：在社社会主义义市场经经济条件件下，国国有企业业与法人人治理机机制相融融合是必必要的，也也是可能能的。并并且，二二者有机机融合是是国有企企业改革革的必由由之路。基基于此基基本认识识，笔者者以前述述命题思思路为主主线，本本着国家家、企业业、职工工三者共共赢的原原则，仔仔细研究究国有企企业现状状和已有有的理论论成果之之后提出出如下国国有企业业改革设设想： （一一） 国家以以拍卖、招招标等市市场方式式将部分分的国有有股权转转让给数数家外国国资本、民民营资本本等非国国有资本本，但最最终的股股权结构构还是国国家绝对对控股。这这样以来来，在国国有企业业的内部部形成了了几只真真正为了

18、了追求利利润而存存在的力力量，它它们之间间相互制制约、相相互影响响，共谋谋企业发发展。从从制度上上保证了了企业决决策过程程的科学学性，使使法人治治理结构构可以有有效运行行。同时时，为了了充分发发挥社会会主义经经济体制制的优越越性，还还要求国国家在最最终的股股权结构构中控股股。 （二二） 国家放放弃其拥拥有的股股份在公公司日常常运营中中的表决决权，同同时保留留在非常常情况下下的行使使股东权权利的权权力。如如前所述述，理论论上找不不到能真真正代表表国家行行使股东东权利的的机构和和个人，即即使勉强强找到一一个，在在缺乏有有效的激激励与约约束机制制的情况况下，很很难保证证其决策策的有效效性。然然而，目

19、目前的股股权结构构中，国国有资本本“一股独独大”。如果果国家不不放弃表表决权，必必然的结结果是在在企业股股东大会会决策过过程中，一一个从制制度上不不能保证证其有效效性的决决策占了了优势，这这对企业业的发展展是不利利的。相相反，在在国家放放弃权利利之后，引引进的非非国有资资本便可可按照科科学的程程序，以以盈利为为目标进进行科学学决策。 上上述“非常情情况”是指：（1）非国国有股东东联合一一起，做做出一些些合法但但对国家家利益严严重侵害害的事情情时。（2）国内宏观经济状况出现危机或其他全局性的变故时。“非常情况”下国有股权的保留一方面避免了由于我国法制建设不是很完善而对国家造成的损失，另一方面也增

20、强了国有经济在“非常情况”下控制国家经济命脉的能力。 （三三）国家家对企业业派出监监督小组组，负责责监督企企业的 日常运运营并直直接对政政府负责责，同时时，制定定相关的的政策法法规赋予予小组成成员列席席股东大大会、董董事会会会议、检检查公司司各种文文件资料料的权力力。从制制度上保保证“非常情情况”被查出出的可能能性。 （四四）当监监督小组组提供充充分证据据（充分分的标准准可以灵灵活确定定，笔者者认为较较公允的的方式是是让独立立的外部部专家组组来确定定其是否否充分）证证明其他他非国有有股东有有损害国国家利益益的行为为时，政政府行使使其股东东权力，阻阻止该行行为的发发生或为为国家追追回不必必要的损

21、损失。 （五五）进一一步完善善资本市市场，为为非国有有股权的的转让创创造良好好的条件件。这是是为非国国有资本本创造一一个良好好的退出出机制，使使它们可可以顺利利实现自自己努力力管理公公司所得得的报酬酬。如此此以来，为为非国有有股东又又增加了了一个为为获取资资本利得得而奋斗斗的目标标，在资资本市场场上形成成一个良良性循环环：非国国有资本本进入国国有企业业，通过过锐意改改革、努努力管理理使其所所用有的的股权升升值，然然后又退退出投入入下一个个目标。非非国有资资本就像像一个垃垃圾清理理的机器器，清除除市场上上不好的的国有企企业。 可可以看出出,上述设设想是突突破了传传统的法法人治理理结构中中同股、同

22、同权、同同利的基基本原则则。利用用非国有有资本所所有者对对资本关关爱时的的特殊情情结，在在公司内内部形成成了现代代企业法法人治理理机制所所要求的的股东之之间相互互约束、谋谋求企业业发展的的机制，实实现了国国有企业业与法人人治理结结构的有有效融合合. 四四 关于于上述设设想的几几点说明明 (一)非国有有资本的的“退出权权”保护国国有产权权。 在在国有产产权基础础上，国国家与企企业之间间存在一一种隐含含的长期期和约关关系，但但是，当当政府作作为和约约一方履履行所有有者职能能时，它它通过行行使“退出权权”惩罚企企业的违违约行为为的威胁胁事实实实际上是是不可信信的。因因为，政政府所承承担的社社会责任任

23、使其一一旦解除除与企业业的和约约关系将将承担巨巨大的潜潜在退出出成本。因因此，政政府难以以运用“退出权权”来保护护国有产产权。但但是，在在前述设设想中，政政府不必必运用“退出权权”来保护护国有产产权，非非国有资资本的可可能退出出，从客客观上保保护了国国有产权权。在资资本所有有者与企企业之间间的和约约关系中中，为解解决“履约问问题”，和约约双方都都拥有终终止和约约关系的的“退出权权”作为惩惩罚性对对策使自自己的权权利和利利益免受受他人侵侵害。如如前所述述，国家家不能运运用“退出权权”来保护护国有产产权。但但非国有有资本不不承担任任何社会会责任，它它完全可可以运用用“退出权权”来保护护自己的的利益

24、。在在这一过过程中，国国家与非非国有资资本所有有者的利利益紧密密相关，非非国有资资本所有有者“退出权权”的行使使，客观观上保护护了国有有产权。 (二)该设想想是可以以为非国国有资本本所有者者接受的的 资资本的天天性是追追求剩余余价值，非非国有资资本所有有者拥有有资本的的目的也也是为了了获取利利润。但但是,资本有有效带来来利润是是有一定定条件的的，它必必须具有有一定的的规模。在在目前的的情况下下，非国国有资本本一般数数额较小小，想获获得规模模报酬是是很难的的，即使使对于一一些国外外的大公公司来说说，它们们要想用用较小的的资本取取得规模模效应也也是不容容易的。然然而，在在上述的的设想中中，非国国有

25、资本本注入到到国有企企业之后后，它们们获得了了企业控控制权或或者可以以对企业业产生重重大影响响，使企企业按照照自己的的思路发发展，使使资本获获得高于于一般利利润率的的包含规规模报酬酬的利润润率。从从某种意意义上讲讲，这种种方式是是国家把把国有资资本以租租赁的形形式交由由非国有有资本所所有者代代为经营营，只不不过租金金率是与与资本运运营状况况完全正正相关的的。国家家分担可可企业的的部分经经营风险险。非国国有资本本所有者者获得的的高于一一般利润润率的部部分可以以看作是是其努力力管理企企业应得得的报酬酬。另一一方面，也也即最重重要的一一点，一一个企业业或个人人控制另另外一个个集体，对对其经营营者进行

26、行控制，促促使努力力工作的的成本是是很低的的。在笔笔者就此此问题所所调查的的四十三三位企业业集团负负责人中中，有四四十位认认为“只要多多过问一一下就够够了”。最后后，在具具体的操操作过程程中，国国家还可可以用某某些灵活活的优惠惠政策吸吸引非国国有资本本。因此此，该设设想是可可以为非非国有资资本所有有者接受受的。 (三)该设想想可以使使国家、非非国有资资本所有有者、企企业、职职工等多多方共赢赢 在在这种设设想下，国国家爱把把国有资资本交给给了对资资本有天天生关爱爱的非国国有资本本所有者者运营。将将国家对对资产的的所有权权转换为为正常情情况下的的现金流流和“非常情情况”下的控控制权。在在国家对对资

27、产所所有权并并未虚置置的前提提下，盘盘活了国国有资产产，并可可能获得得利润，为为社会保保障资金金寻找到到了可靠靠的现金金流入来来源。另另一方面面,国家可可以利用用转让国国有股权权所得安安置企业业改革过过程中的的下岗、失失业人员员，保持持安定团团结的良良好局面面。更重重要的是是国有企企业活力力的恢复复，为整整个宏观观经济创创造了良良好的微微观基础础，对于于资本市市场等产产生了不不可忽视视的促进进作用，使使整个宏宏观经济济持续、快快速、健健康发展展。非国国有资本本所有者者则因为为资本运运营而获获得利润润。企业业因为政政府放弃弃了在日日常情况况下的表表决权，成成为真正正意义上上的为了了追求利利润而独

28、独立存在在的实体体，实现现了真正正意义上上的“政企分分开”。对于于职工来来说，虽虽然部分分人员可可能会在在非国有有资本注注入后的的改革过过程中失失业，但但政府可可以用转转让国有有股权所所得给予予资助，使使他们找找到更合合适的发发展空间间。 五 结论论 国国有企业业改革关关系到中中国经济济的长远远发展，但但20多年年的努力力尚未在在国有企企业改革革上取得得根本成成功，原原因在于于目前的的国有资资产管理理体制下下，没有有真正找找到关爱爱资本，能能为其负负责的所所有者代代表，没没有从根根本上解解决对国国有资产产所有者者和经营营者的激激励与约约束问题题。虽然然在我国国涌现了了一批非非常成功功的国有有企

29、业，如如海尔、长长虹等，但但他们的的内部治治理问题题没有得得到根本本解决，企企业的长长期发展展依然没没有制度度保证。 按按照本文文的分析析逻辑，国国有企业业与法人人治理结结构有必必要而且且有可能能融合。但但是，由由于法人人治理结结构理论论产生的的基础和和条件与与我国的的现实状状况有很很大的区区别，因因此，在在融合的的过程中中，我们们不能局局限于已已有法人人治理理理论的分分析框架架和原则则，采取取“拿来主主义”的态度度。而应应对法人人治理机机构理论论再认识识，把握握其理论论精髓，有有所坚持持、有所所突破。 在在本文的的研究过过程中，笔笔者坚持持了法人人治理理理论中“只有存存在相互互约束与与斗争的

30、的民主决决策过程程，才能能产生最最优决策策”的理论论核心。但但笔者同同时突破破了“同股、同同权、同同利”的基本本原则，认认为：在在正常情情况下，管管理并控控制企业业的股东东应该是是能尽最最大努力力为企业业发展而而工作的的股东，不不应当仅仅仅以出出资比例例作为判判断标准准，让出出资最多多者控制制企业。在在公有与与私有的的不同条条件下，所所有者对对资本的的关爱程程度存在在明显差差异。在在私有制制的基础础上，我我们无法法证明对对企业尽尽最大努努力工作作的股东东与出资资最多的的股东不不是同一一主体，但但在公有有制条件件下，这这一命题题很容易易被证明明。因此此，在公公司的权权利配置置中，仅仅仅按照照私有

31、制制基础上上的模式式进行是是不合理理的，突突破“同股同同权”原则成成为必要要。同样样，突破破“同股同同利”原则也也是必要要的。 本本文得出出的另外外一个重重要结论论就是：股东对对企业工工作的努努力程度度并不与与其持股股比例成成严格正正相关关关系，存存在着一一个来自自主体本本身的界界限，越越过此界界限，股股东为企企业工作作的努力力程度将将达到最最大，不不会再因因为其持持股比例例的增加加而增加加。正是是因为这这一点，笔笔者在国国有企业业与法人人治理结结构融合合的设想想中，主主张并不不一定要要持股最最多的股股东来控控制企业业，“同股异异权”。本文文还提出出了国有有企业与与法人治治理结构构融合的的具体设设想。 当当然，文文中所提提到的国国有企业业改革设设想主要要是从公公司治理理机制的的角度得得出的。制制度的完完善只是是企业成成功的必必要条件件，而非非充分条条件。制制度完善善之后，还还需要国国家的其其它配套套措施改改革的推推进，留留给企业业发展良良好的制制度环境境，企业业也需要要不断根根据市场场的供给给、需求求、产品品、技术术竞争的的状况改改进管理理水平，灵灵活应对对，才能能在市场场经济中中取胜。