政府规章立法技术规范研究.docx
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1、政府规章章立法技技术规范范研究法治政政府建设设的一项项重要内内容即提提高政府府立法质质量,而而逐步统统一和规规范政府府规章立立法技术术,则是是提高政政府规章章立法质质量的一一条必不不可少的的、有效效的途径径国家和和本市已已通过一一系列法法律、法法规、规规章对立立法主体体、权限限、程序序等立法法宏观层层面的问问题进行行了基本本的规范范,然而而,对于于法案的的结构、表表达技术术等立法法微观层层面问题题的分析析研究、建建章立制制尚不够够完善,相相对滞后后于立法法实践的的需求 政府规规章立法法技术规规范分两两大部分分:起草草规章的的技术规规范、修修订和废废止规章章的技术术规范。主主要涵盖盖四个方方面:
2、法法案的体体例结构构、语言言表述、逻逻辑关系系和行文文格式引言自19779年以以来,截截止今年年7月底底,本市市共制定定政府规规章8117件,修修订1993件(2229件件次),废废止3999件,现现行有效效市政府府规章共共4188件,经经历了一一个从无无到有、从从起步探探索到发发展提高高的过程程。随着立法法工作经经验的积积累,对对于立法法活动本本身规律律的认识识也在逐逐步加深深。国家家和本市市相继出出台了立立法法、行行政法规规制定程程序条例例、规规章制定定程序条条例、法法规规章章备案规规定,以以及上上海市制制定地方方性法规规程序条条例和和上海海市人民民政府规规章制定定程序规规定等等一系列列法
3、律、法法规和规规章,立立法主体体、权限限、程序序等比较较宏观层层面的问问题得到到了基本本规范。然然而,无无论是国国家还是是地方,对对于法案案的结构构、表达达技术等等立法微微观层面面问题的的分析研研究、建建章立制制尚不够够完善,相相对滞后后于立法法实践的的需求。提提高立法法质量作作为法治治政府建建设的一一项非常常重要的的任务,对对我们今今后的立立法工作作提出了了更高的的要求。在在提高立立法工作作的透明明度、公公众参与与度等科科学性、民民主性方方面进行行探索实实践的同同时,逐逐步统一一和规范范我们的的地方立立法技术术,也是是提高立立法质量量的一条条必不可可少和有有效的途途径。法法律条文文写得好好坏
4、与否否,直接接影响到到执法人人员、司司法人员员对法律律制度的的理解和和操作,直直接影响响法律的的实施效效果。本课题立立足于对对起草政政府规章章的立法法技术的的规范研研究。在在研究过过程中,我我们着重重参考了了市人大大常委会会于20000年年制定的的立法法技术规规范,注注重将起起草政府府规章的的立法技技术与起起草地方方性法规规的立法法技术相相衔接。同同时,我我们研究究了大量量现行国国家法律律、行政政法规、本本市地方方性法规规、政府府规章等等立法实实例,特特别是对对近几年年国家立立法体现现出的重重要细节节变化,以以及实践践中出现现的多种种不同撰撰写模式式进行纵纵向和横横向的比比较、分分析,总总结出
5、规规律,论论证背后后蕴涵的的法理,提提出了与与制定、修修订和废废止本市市政府规规章相关关的实用用性、操操作性立立法技术术规范,以以期为立立法工作作提供立立法参考考标准。从内容上上看,课课题基本本涵盖了了立法技技术的四四个主要要方面,包包括法案案的体例例结构、语语言表述述、逻辑辑关系和和行文格格式。主主要分成成两大部部分,第第一部分分为“起草规规章的技技术规范范”,包括括对规章章名称、体体例、结结构的基基本规范范、法案案通用条条文的表表述规则则、常用用字、词词、句和和标点符符号的规规范,以以及立法法中常见见的逻辑辑错误等等四部分分。第二二部分为为“修订和和废止规规章工作作的技术术规范”,包括括对
6、规章章单件和和批量修修订或修修正的规规范、对对规章单单件和批批量废止止的规范范等内容容。课题题共援引引了888个法律律、法规规、规章章条文,既既作为正正面论证证,同时时也提供供给法案案起草者者作为参参考的范范例,并并体现与与地方性性法规、国国家法律律法规的的立法技技术相衔衔接的原原则。范范例的选选择依次次优先考考虑引用用本市地地方立法法例、行行政法规规、法律律。第一部分分 起起草规章章的技术术规范一、规章章的基本本规范(一)规规章名称称的表述述1.基本本要求规章的名名称应当当完整、准准确、简简洁,能能够集中中体现规规章的实实质内容容,反映映适用范范围和基基本体例例,除以以书名号号引用上上位法名
7、名称的情情形外,一一般不得得使用标标点符号号。2.构成成三要素素规章的名名称一般般由制定定机关或或者适用用范围、规规范事项项、基本本体例三三要素构构成。如如:“上海市市政府信信息公开开规定”,“上海市市”为适用用范围,“政府信息公开”为规范事项,“规定”为基本体例。3.题注注规章签发发日期、制制定机关关、文种种和文号号应当以以括号形形式置于于名称之之下。规规章被修修正的,还还应当注注明修正正的时间间和依据据(参见见范例11):“上海市市城镇生生育保险险办法(20001年110月110日上上海市人人民政府府令第1109号号发布 根据据20004年88月300日上上海市人人民政府府关于修修改上上海
8、市城城镇生育育保险办办法的的决定修修正)”被多次修修正的,应应当注明明各次修修正的时时间和依依据(参参见范例例2):“上海市市房地产产转让办办法(119977年4月月30日日上海市市人民政政府令第第42号号发布 根据据20000年99月200日上上海市人人民政府府关于修修改上上海市房房地产转转让办法法的决决定第第一次修修正 根据220044年4月月21日日上海海市人民民政府关关于修改改上海海市房地地产转让让办法的决定定第二二次修正正)”4.字体体要求规章名称称使用小小二号小小标宋字字体,题题注使用用小三号号楷体。规章正文文若无特特别说明明,均使使用四号号仿宋字字体。(二)规规章的基基本体例例1
9、.规章章的体例例,是指指规章的的体裁、结结构。规规章的基基本体例例主要有有以下四四种:(1)规规定对某某一方面面行政工工作作比比较全面面、系统统的规范范,例如如:“上海市市政府信信息公开开规定”,是对对政府信信息公开开方面工工作全面面、系统统的规范范;对某一一方面行行政工作作作部分分的规范范,有几几条就规规定几条条,也有有使用“若干规规定”的表述述,例如如:“上海市市促进张张江高科科技园区区发展的的若干规规定”。但是是,“若干”具有模模糊性和和不确定定性,不不宜出现现在规章章名称中中,建议议今后立立法不再再将“若干规规定”作为一一种独立立的体例例,不再再使用“若干规规定”作为规规章名称称,上述
10、述两种情情形统一一归于“规定”。“规定”一般既既有实体体内容,又又有程序序规范。(2)办办法对某一一项行政政工作作作具体的的规范,例例如:“上海市市房地产产转让办办法”。与“规定”相比,“办法”规范的的事项更更小、更更细致,且且侧重于于规范程程序,具具有很强强的操作作性。(3)实实施细则则为贯贯彻实施施某具体体法律、法法规,结结合本地地区实际际情况,对上位法全部内容作全面、完整的细化,例如:“上海市城市房屋拆迁管理实施细则”,即是对国务院城市房屋管理条例全部内容所作的实施性规范;对上位法某一方面内容作全面、系统的细化,例如:“中华人民共和国植物新品种保护条例实施细则(林业部分)”,在这种情形下
11、,一般要求在名称中直接体现对上位法具体哪个方面作了实施性规范,因此,上例名称可以表述为“中华人民共和国植物新品种保护条例林业部分实施细则”;对上位法某一条规定作出具体细化,例如:“上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定”,今后可将此类体例的名称统一为“实施细则”。(4)实实施办法法为贯贯彻实施施某具体体法律、法法规,结结合本地地区实际际情况,对对上位法法中部分分需要细细化的内内容作出出的具体体规定,不不要求系系统、完完整,需需要细化化几条就就规定几几条。此外,对对于实际际确实需需要立即即立法,制制度论证证又尚未未完全成成熟的特特殊情况况,实践践中一般般使用“暂行”或“试行”。“暂行”侧重于于
12、对时间间效力的的限制;而“试行”的强制制力比较较模糊,建建议今后后此类立立法不用用“试行”的表述述,统一一用“暂行”。对于于“暂行”的时效效性,实实践中的的做法尚尚有不妥妥,例如如19889年出出台的上上海市取取缔无照照经营和和非法交交易市场场暂行规规定,于于19997年和和20002年分分别经过过两次修修正,历历时十六六年至今今仍然是是“暂行规规定”。因此此,今后后立法原原则上不不使用“暂行”,确实实需要时时,应当当规定暂暂行的期期限,或或者明确确实施后后评估时时间及相相关要求求。2.实施施性立法法对上位位法的援援引上述体例例用于实实施性立立法的,要要求不照照搬、照照抄上位位法原文文。有时时
13、为规章章条文不不致人误误解,或或者因内内容连贯贯的需要要,确实实需要引引用上位位法原文文的,应应当在规规章草案案文本中中以下划划线“”标识,以以便于审审核会议议、市政政府常务务会议审审议。(三)章章、节的的设置1.一般般原则国务院规规章制定定程序条条例第第七条第第三款规规定:“除内容容复杂的的外,规规章一般般不分章章、节。”2.规章章设章、节节的情形形(1)规规章设章章应当符符合两个个情形:一是内内容较多多,篇幅幅较长。一一般有330条以以上的政政府规章章,才有有必要设设置章。经经对20004年年本市设设章、节节的8件件政府规规章进行行统计,条条数最少少的333条。二二是结构构复杂有有划分层层
14、次的需需要。只只有当规规章除总总则、附附则、法法律责任任外,至至少还有有两部分分以上的的相对独独立的内内容,且且每部分分条数不不少于三三条的情情形,才才考虑分分章,也也即一个个规章至至少应有有5章才才设章。220044年本市市设章的的8件政政府规章章中,章章数最少少的5章章,最多多的8章章。根据据我国立立法实践践中逐渐渐形成的的比较统统一的章章的排列列模式,第第一章一一般集中中规定立立法目的的、依据据、适用用范围、原原则、管管理体制制等贯穿穿全规章章的内容容;最后后一章集集中规定定带有补补充性质质的实施施时间、废废止某个个规章、授授权制定定实施细细则等内内容;倒倒数第二二章则集集中规定定有关法
15、法律责任任的内容容。(2)规规章设节节的情形形:节只只能在规规章设有有章的情情形下存存在,但但并非所所有的章章都必须须设节。在在内容构构成复杂杂,有必必要分成成若干部部分予以以规范的的章之下下可以设设节。从从内容上上来看,程程序性的的规范设设节的情情形较多多。例如如:行行政许可可法共共八章,只只有第四四章“行政许许可的实实施程序序”设节。3.章名名、节名名的表述述(1)每每章都应应当有章章名,章章名应当当能够概概括本章章的全部部内容或或者范围围,一般般概括为为一项内内容,至至多用一一个“与”连接两两项相关关内容。各各章之间间应当以以序数形形式连贯贯排列,另另起一行行居中,使使用小三三号黑体体字
16、,冠冠以“第一章章”、“第二章章”等。(2)每每节都应应当有一一个切实实反映和和概括其其内容的的标题,表表述要求求与章名名相同。每每章中的的节都重重新按独独立的序序数排列列(即每每章都从从第一节节起编),另另起一行行居中,使使用小三三号加粗粗楷体字字,冠以以“第一节节”、“第二节节”等。(四)条条、款、项项、目1.条(1)条条是构成成法的整整体的最最重要、最最常用的的单位。每每个条文文的内容容都应当当具有相相对的独独立性和和完整性性。一个个条文一一般规定定一项内内容,同同一项内内容一般般规定在在同一个个条文中中。在立立法实践践中,往往往容易易违反这这一原则则。例如如,行行政诉讼讼法第第三条第第
17、一款规规定:“人民法法院依法法对行政政案件独独立行使使审判权权,不受受行政机机关、社社会团体体和个人人的干涉涉。”第二款款规定:“人民法法院设行行政审判判庭,审审理行政政案件。”前者是讲“独立审判原则”,后者是讲行政案件具体由何法庭审理的“机构设置问题”,两者固然有一定联系,但不是同一项内容,违反了一个条文应当规定一项内容的原则。(2)每每条都应应当设条条文标题题,反映映该条的的主旨和和内容。条条文标题题以括号号将标题题括在其其内,列列于法条条序数后后。条文文标题的的表述应应当简短短、清晰晰,紧扣扣条文内内容(参参见范例例3):上海市市公共图图书馆管管理办法法第十十六条规规定:“第十六六条(目
18、目录管理理)公共共图书馆馆应当及及时对入入馆的书书刊资料料进行验验收、登登记、分分类、编编目,并并建立完完善的书书刊资料料目录系系统,安安排专人人负责管管理,做做到定期期检查核核对,保保持书刊刊资料与与目录相相符。书刊资料料的分类类、编目目工作,按按照国家家规定的的统一标标准进行行。市和区(县县)图书书馆应当当建立书书刊资料料目录数数据库,实实现计算算机联网网检索。 ”2.款(1)款款隶属于于条。一一条内容容包含两两层以上上互相关关联的意意思,并并不宜再再划分为为两条时时,应当当分款。一一款内一一般规定定条中的的一层意意思,同同一层意意思的内内容一般般规定在在同一款款中。实实践中,不不少立法法
19、违反了了这一原原则,例例如,婚婚姻法第第三条第第一款规规定:“禁止包包办、买买卖婚姻姻和其他他干涉婚婚姻自由由的行为为。禁止止借婚姻姻索取财财物。” 第二二款规定定:“禁止重重婚。禁禁止有配配偶者与与他人同同居。禁禁止家庭庭暴力。禁禁止家庭庭成员间间的虐待待和遗弃弃。” 就是是在同一一款中规规定了多多种内容容或多种种不同层层次的意意思。(2)分分款的方方法主要要可以归归纳为以以下三种种:并列分分款法。即即所划分分的各款款之间在在内容上上是并列列的关系系(参见见范例44):宪法第第七十六六条规定定:“全国人人民代表表大会代代表必须须模范地地遵守宪宪法和法法律,保保守国家家秘密,并并且在自自己参加
20、加的生产产、工作作和社会会活动中中,协助助宪法和和法律的的实施。全国人民民代表大大会代表表应当同同原选举举单位和和人民保保持密切切的联系系,听取取和反映映人民的的意见和和要求,努努力为人人民服务务。”这条表述述的是全全国人大大代表的的义务,两两款分别别表述不不同方面面的义务务,因此此并列分分款。以次款款补充前前款法。即即各款之之间是递递补关系系(参见见范例55):传染病病防治法法第四四十五条条规定:“传染病病暴发、流流行时,根根据传染染病疫情情控制的的需要,国国务院有有权在全全国范围围或者跨跨省、自自治区、直直辖市范范围内,县县级以上上地方人人民政府府有权在在本行政政区域内内紧急调调集人员员或
21、者调调用储备备物资,临临时征用用房屋、交交通工具具以及相相关设施施、设备备。紧急调集集人员的的,应当当按照规规定给予予合理报报酬。临临时征用用房屋、交交通工具具以及相相关设施施、设备备的,应应当依法法给予补补偿;能能返还的的,应当当及时返返还。”以上两款款之间,第第二款是是对第一一款的补补充。混合分分款法。即即各款之之间有的的是并列列关系,有有的是递递补关系系,一般般来说是是先并列列后递补补(参见见范例66):行政诉诉讼法第第四十七七条规定定:“当事人人认为审审判人员员与本案案有利害害关系或或者有其其他关系系可能影影响公正正审判,有有权申请请审判人人员回避避。审判人员员认为自自己与本本案有利利
22、害关系系或者有有其他关关系,应应当申请请回避。前两款规规定,适适用于书书记员、翻翻译人员员、鉴定定人、勘勘验人。院长担任任审判长长时的回回避,由由审判委委员会决决定;审审判人员员的回避避,由院院长决定定;其他他人员的的回避,由由审判长长决定。当当事人对对决定不不服的,可可以申请请复议。”以上四款款中,前前两款是是并列关关系,后后两款是是对前两两款的补补充, 因此为为混合分分款。(3)一一个条文文中可以以设置多多少款,应应当根据据条文的的内容和和层次来来决定。根根据实际际立法经经验总结结,一般般为4款款以内居居多。3.项(1)没没有分款款的条,或或者包含含两层以以上意思思的款,都都可以分分项。项
23、项的内容容不具有有相对的的独立性性和完整整性,各各项的内内容必须须与列项项的叙事事内容相相联系,才才能表达达完整的的意思。从从内容上上看,通通常在列列举、分分类时使使用项的的结构。(2)分分项的方方法可以以归纳为为以下三三种:择一分分项法。即即所列举举的若干干项中,只只要具备备其中之之一项的的条件或或情况,就就可以满满足该条条或该款款适用的的条件。多多用于表表述需要要承担或或者追究究法律责责任的条条款等(参参见范例例7):治安管管理处罚罚条例 第十六六条:“ 违反反治安管管理有下下列情形形之一的的,可以以从轻或或者免予予处罚:(一)情情节特别别轻微的的;(二)主主动承认认错误及及时改正正的;(
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