外资并购国有企业的税收问题及对策（DOC7）30050.docx

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1、外资并购国有企业的税收问题及对策一、外资并并购国有企企业的税收收政策和税税收法规方方面存在的的问题(一)关于外资资并购的税税收政策问问题1、外外资并购政政策不平衡衡导致税收收的不公平平。根据有有关外资并并购法律法法规的规定定,外国投投资者通过过收购企业业的产权、股股权、资产产、债权或或增资扩股股等方式并并购国有企企业、设立立外商投资资企业的,只要外国国投资者在在并购后所所设的外商商投资企业业中的出资资比例不低低于25%,即可享享受外商投投资企业的的待遇,而而按我国现现行的税收收法律规定定,外商投投资企业可可享受包括括优惠税率率、减免税税、再投资资退税在内内的众多税税收优惠。这这意味着国国有企业

2、通通过并购嫁嫁接外资后后能享受到到一系列税税收优惠政政策。这种种政策实际际上导致了了内资企业业无法公平平地参与并并购活动。除了在在内外资并并购方面反反映税收政政策的差别别外,在外外资并购的的不同形式式之间也存存在差别。根根据20002年证监监会、财政政部和国家家经贸委联联合发布的的关于向向外商转让让上市公司司国有股和和法人股有有关问题的的通知,上市公司司国有股和和法人股向向外商转让让后,上市市公司仍然然执行原有有政策,不不享受外商商投资企业业待遇。这这就是说,向外资转转让国有股股和法人股股的公司,不论转让让后外资在在公司中的的股份有多多少,只能能按内资企企业待遇纳纳税,税负负上要远高高于外商投

3、投资企业。这这样规定,也许在政政策层面上上有特定考考虑,但是是从税收角角度来说,显而易见见是不公平平的。再进一一步分析,再投资退退税的税收收优惠政策策对不同的的外资并购购方式来说说也存在差差别。按现现行税法规规定,外商商投资企业业中的外国国投资者,将其获利利投资于该该企业、增增加注册资资本、经营营期不少于于五年的,可退还再再投资部分分已纳所得得税的400%。又规规定,外商商投资企业业中的外国国投资者用用所获利润润投资其他他外商投资资企业,也也可享受再再投资退税税40%的的待遇。但但是,根据据国家税务务总局20002年77月17日日发布的关关于外国投投资者再投投资退还企企业所得税税有关问题题的通

4、知,外国投资资者用所获获利润直接接用于投资资举办其他他外商投资资企业享受受再投资退退税40%的规定,必须是直直接用于再再投资新办办其他外商商投资企业业,且其再再投资构成成新企业的的注册资本本,或者是是直接用于于再投资增增加已存在在外商投资资企业的注注册资本。无无论是“再再投资于该该企业,增增加注册资资本”还是是“直接用用于再投资资增加已存存在外商投投资企业的的注册资本本”,实际际上都属于于“增资扩扩股并购”,可享受再再投资退税税优惠,但但是,“外外国投资者者将从外商商投资企业业取得的利利润,再投投资购买其其他投资者者在已存在在企业的股股权,未增增加该企业业的注册资资本和经营营资金,不不得享受再

5、再投资退税税的优惠”。由由此可见,外资通过过股权收购购或资产收收购方式将将在华投资资获利用于于在中国境境内再投资资不享受有有关退税的的优惠。2、税税收政策滞滞后于外资资并购政策策,造成两两者之间的的不协调。22002年年3月,我我国发布了了新的外外商投资产产业指导目目录,新新目录把把外商投资资项目分成成鼓励、限限制、禁止止和允许四四大类,但但是在税收收政策上,却没有相相互呼应。按按我国现行行的外商商投资企业业和外国企企业所得税税税法规规定,给予予外商投资资企业的税税收优惠是是按区域或或地理位置置划分,而而非按产业业规定。这这种按地理理位置划分分的税收优优惠政策本本身体现的的产业政策策导向存在在

6、滞后性和和不科学性性,不能为为外资并购购活动提供供很好的鼓鼓励和刺激激作用。(二)关于外资资并购的税税务处理问问题并购是是一项复杂杂的经济活活动,特别别是外资并并购国有企企业,既涉涉及外资背背景,又涉涉及国有企企业的特殊殊背景,相相对而言,我国目前前关于外资资并购的税税务规定显显得过于偏偏重原则性性,对并购购中可能出出现的许多多具体问题题没有考虑虑,因此,在操作中中难免会留留下一些漏漏洞。1、应应税并购和和免税并购购同时并存存,容易诱诱导企业进进行避税型型并购,既既造成国家家税收利益益的损失,又扭曲企企业的并购购行为取向向。并购理理论中的纳纳税同效应应观点认为为,企业通通过并购可可以使避税税得

7、到很好好的利用,即使是为为了其他目目的而进行行的并购,人们也会会采用高速速交易方式式以在遵守守税法的前前提下尽可可能地获取取税收利益益。我国税税收规定中中应税交易易和免税交交易并存,给企业利利用并购活活动避税留留下了空子子。免税并并购对被并并购公司股股东来说,可以获得得递延纳税税的好处,即并购交交易所得要要递延到被被并购公司司股东将取取得的股票票转让时才才实现;对对于并购公公司来说,则可利用用被并购方方的税收特特点,进行行亏损结转转等。所以以,各国对对于免税并并购在并购购动机、持持续经营、支支付手段等等方面都有有严格规定定,而我国国在这方面面的规定几几乎是空白白。此外,对在外资资背景下并并购活

8、动的的复杂化所所引起的相相应税收问问题,我国国税收法规规也没有做做出明确规规定。如,在免税合合并中,对对是否禁止止使用二级级子公司没没有规定:存续公司司必须直接接由外国投投资者自己己拥有还是是允许由外外国投资者者的二级子子公司拥有有?对此如如果不做限限定的话,投资者就就可能将被被合并企业业或执行并并购的子公公司的股票票配置到任任何层次的的子公司中中,经过复复杂的资本本运作获得得利益。2、税务处处理的规定定不够明确确和严谨,不利于规规范外资对对国有企业业的并购活活动。 (1)对应税交交易的规定定不明确。特特别是对以以实物资产产交换股权权,要求被被并购企业业按公允价价值转让处处置全部资资产,计算算

9、资产的转转让所得,依法缴纳纳所得税。这这一规定,从表面上上看是合理理的,但是是在实践中中存在两个个问题:第一,以实物资资产交换股股权。被并并购企业收收到的是股股权而不是是货币所得得,虽然收收到的股权权也可按公公允价值计计算出资产产的转让所所得,但企企业的实际际纳税能力力并未增加加,此时的的所得实际际上是资产产评估的增增值,无法法纳入应纳纳税所得中中计算征税税,所以,被并购企企业的纳税税义务只能能递延到被被并购企业业股东将股股票转让、取取得转让溢溢价时实现现。这时,从税务上上把以交换换股权为主主要特征的的企业合并并和企业整整体资产转转让定为应应税交易,没有实际际意义。所所以,在其其后的条款款中,

10、又同同时规定并并购支付额额中非股权权支付额不不高于所支支付股权票票面价值的的20%时时,可不确确定资产转转让所得。这这样,在条条款的表述述上又容易易含糊不清清,对并购购活动产生生误导。第二,这一规定定没有考虑虑国有企业业并购重组组的特点。对对于国有企企业来说,由于其所所有权虚化化,所以,当国有企企业的全部部资产和负负债以合并并或整体资资产转让方方式转移给给并购企业业后,原有有企业不复复存在,此此时股权实实际上归国国家或政府府持有。在在这种情况况下,即使使是存在资资产转让所所得,纳税税主体是谁谁却不明确确。显然,作为终极极所有者的的国家或政政府或政府府授权的资资产管理公公司,是不不可能作为为该笔

11、资产产转让所得得的纳税人人的。(2)应税并购购的收益确确认时间规规定不明确确。一些较较大规模的的并购涉及及巨额资金金,多数不不可能一次次全部付清清,需采取取分期支付付。从我国国现行规定定来看,这这是允许的的,最长可可延至一年年内付清。但但是,对转转让资产或或股权的企企业来说,如何确定定其应税收收益的时间间却没有明明确规定。根根据企业业所得税暂暂行条列,纳税人应应纳所得税税额的计算算,以权责责发生制为为原则,但但同时又规规定以分期期付款方式式销售商品品的,可以以按合同约约定的购买买人应付价价款的日期期确定销售售收入的实实现。那么么对资产转转让业务是是否也是这这样呢?3、税税务处理的的规定未能能与

12、并购会会计核算方方法很好衔衔接,不利利于推动外外资对国有有企业的并并购活动,不利于加加快国有企企业重组的的步伐。按国际际惯例,企企业并购的的会计核算算方法主要要有购买法法和股权联联合法。我我国的会计计准则规定定企业合并并采用购买买法进行核核算。但由由于税务处处理上允许许应税交易易和免税交交易并存,当并购企企业以800%的股权权支付并购购金额时,可不确认认或暂不计计算确认资资产转让所所得,并购购企业以原原账面净值值为基础确确定并购成成本。这样样的规定给给并购企业业的会计处处理带来困困难:被并并购企业投投入的资产产按公允价价值或评估估价值折合合股金,反反映股东权权益,但却却按账面净净值记账,其公允

13、价价值超过原原账面价值值的增值部部分该如何何处理?(三)关于外资资并购国有有企业中的的税收管理理问题在外外资并购国国有企业的的实践中,由于利益益的驱动,加之我国国现行企业业并购的程程序不规范范,约束机机制还未健健全,出现现了一些企企业借并购购之机,通通过各种手手段损害国国家税收利利益的现象象。1、采采取“金蝉蝉脱壳”方方式进行资资产重组,转移欠税税。外资并并购国有企企业时主要要选择效益益好的企业业或者企业业中的优质质资产。而而一些地方方政府和企企业为了迎迎合这种要要求,把优优质资产剥剥离出去进进行并购重重组,而把把劣质资产产、债务、欠欠税留在原原企业。剥剥离后的企企业根本不不具备清缴缴欠税的能

14、能力,只能能长期拖欠欠。2、对对被并购企企业的资金金清偿管理理程序不规规范。从法法定程序来来说,企业业进行资产产重组后,其资金清清偿应按“税税、贷、货货、利”的的程序进行行。在我国国关于利用用外资改组组国有企业业的法规和和规章中,规定了资资产清查、债债权债务清清理的要求求和程序,但没有关关于欠税的的清理要求求。因此,在实践中中,往往是是贷款或其其他债务优优先,税款款反而没有有着落。而而且税务部部门往往不不参与并购购过程,因因此很难从从正常渠道道获得企业业并购的全全部信息,只能被动动地等待清清偿。而一一旦并购结结束,原企企业注销,对其法律律约束力随随之失去,国家税款款也就付之之东流。3、借借并购

15、之机机,多报资资产损失,侵蚀所得得税税基。有有的国有企企业在并购购资产清理理中,利用用多报财产产损失、坏坏账和呆账账的做法,以达到甩甩“包袱”的的目的;而而有的则是是把资产重重估的增值值直接增加加资本公积积,没有按按规定冲销销历史包袱袱,结果侵侵蚀了企业业所得税税税基,造成成国家税款款的流失。二、外资并并购国有企企业对我国国税制结构构提出的挑挑战 随着外外资并购国国有企业的的白热化,我国现行行税制中一一些深层次次的结构性性问题也凸凸显出来。1、内内外两套所所得税制并并存,造成成资本因国国籍、投资资方式或投投资规模的的不同而享享受不同的的税收待遇遇,企业间间税负不平平,不利于于外资并购购活动的正

16、正常开展。按按我国现行行税制,内内、外资企企业适用不不同的所得得税,对外外资的优惠惠在短期内内可以在一一定程度上上起到吸引引外资的作作用,但从从长期看,可能会损损害市场功功能的正常常发挥,阻阻碍国内资资本的健康康成长。2、对对证券交易易的征税制制度不完善善。目前,外资在我我国的并购购活动很主主要的一个个内容是对对上市公司司的并购,这必然会会涉及到股股票的转让让问题。我我国目前对对股票交易易是按交易易额征收千千分之二的的印花税,就税率本本身而言并并不高,但但对于大规规模的企业业并购,就就可能导致致巨额的税税收负担,增加企业业并购的成成本。对于于股票转让让所得的征征税,从性性质上说属属于资本利利得

17、的征税税范围,而而现行税制制是视为投投资所得并并入企业的的营业利润润一并计算算征收的。这这是因为我我国在制定定内、外资资两个企业业所得税时时,产权市市场尚未建建立,企业业的产权交交易和资产产交易处于于停滞状态态。所以,对资本利利得或损失失的税务处处理基本上上未作特别别规定。随随着现代企企业制度的的建立,国国有企业资资产重组、企企业并购活活动的发展展,企业产产权交易日日益频繁,对资本利利得的征税税问题也日日益突出。就就企业并购购活动而言言,其资产产转让或股股权(股票票)转让的的所得基本本上是属于于资本利得得的范畴。西西方国家通通常要把资资本利得分分为长期资资本利得和和短期资本本利得,对对长期资本

18、本利得给予予税收优惠惠照顾,以以示对投资资和投机的的政策区别别,并规定定企业取得得的当期资资本交易中中的净损失失只能冲减减其从该项项资本交易易中取得的的收益,而而不得冲抵抵企业的其其他正常营营业利润。西西方国家的的这一规定定对企业并并购来说,其意义在在于能更有有效地对战战略投资者者的并购行行为给予鼓鼓励,特别别是对上市市公司的并并购来说尤尤其如此,而这一点点我国现行行税制还未未充分考虑虑。三、完完善税收制制度,促进进外资并购购1、统统一内外资资企业所得得税。引进进外资或利利用外资来来重组国有有企业,目目的是为了了加快我国国经济市场场化的进程程,但如果果因此而忽忽视了内资资在我国经经济发展中中的

19、作用,就得不偿偿失了。所所以,有必必要重新审审视我国利利用外资的的政策。经经过多年的的改革和发发展,我国国的市场环环境已有了了很大改善善,当初利利用外资的的很多条件件因素已发发生了很大大变化。在在这种情况况下,重新新调整我国国的利用外外资政策,取消外资资的“超国国民待遇”是是必要的也也是可行的的。在税收收优惠政策策的制订上上,原则上上应根据产产业政策的的导向,而而不是资本本的国籍身身份。2、适适时改革商商品劳务税税制。逐步步扩大增值值税的征税税范围,相相应缩小乃乃至取消营营业税,同同时逐步实实施增值税税从生产型型向消费型型的转化,以刺激更更多的外资资进入国有有企业。3、完完善对股票票转让或交交

20、易的征税税制度。对对企业因并并购而发生生的股票转转让免予征征收股票交交易的印花花税。同时时开征资本本利得税,或在企业业所得税中中对资本利利得作特别别规定,在在税收立法法中根据鼓鼓励投资,防止投机机的原则,对战略投投资者的资资产或股权权转让所得得给予照顾顾。在这方方面可参照照西方国家家做法,对对公司转让让非控股股股份或转让让持股时间间在一年以以上的其他他公司的股股份而获得得的收益给给予免征所所得税的优优惠,并允允许资本转转让损失在在资本利得得范围内进进行冲抵和和结转。4、调调整和完善善现有的并并购税务处处理的法规规,使之适适应并购业业务发展的的需要。要要对跨国并并购活动中中可能出现现的交易问问题

21、进行深深入研究,借鉴国外外经验,在在税收法规规中尽量细细化,防止止出现漏洞洞。同时完完善我国会会计准则中中有关合并并会计的核核算方法,允许并购购企业根据据企业并购购活动的不不同特征选选择使用股股权结合法法,以支持持或推动外外资并购。5、规规范并购程程序,加强强税收管理理。要在有有关法规中中对被并购购企业欠税税的清缴问问题作出明明确规定,对欠税未未清缴的企企业的并购购重组活动动,并购审审查主管部部门应予以以否决。地地方政府对对国有企业业的出售、转转让等并购购重组的方方案和信息息应及时通通报税务部部门,借鉴鉴“离境清清税”的方方法由税务务部门开出出“并购清清税书”。同同时,加强强税收征管管力度,控控制欠税现现象的发生生,以防患患于未然。