地制度谈谈建立一元化的国有土12259.docx
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1、建立一元化的国有土地制度谈谈建立一一元化的国国有土地制制度集集体建设用用地使用权权流转引发发的思考作作者奚正辉辉内容摘要要本文文首先阐述述了集体土土地的分类类,集体建建设用地使使用权流转转的概念,流流转的条件件及程序,非非法流转的的后果,及及目前国家家对集体土土地流转的的政策规定定。其次分分别介绍了了小产权房房,宅基地地转让,以以租代征等等集体土地地的热点问问题并进行行了剖析。最最后鉴于市市场经济发发展的需要要,打破城城乡二元结结构,将土土地利益归归还给农民民,建议将将集体土地地合并到国国有土地,彻彻底解决集集体建设用用地使用权权流转的问问题。关键键词一一元化 集集体建设用用地 集体体建设用地
2、地使用权流流转 小产产权房 宅宅基地转让让 以租代代征 二元元结构我国宪法法对土地的的所有权和和使用权制制度作了规规定:城市市的土地属属于国家所所有。农村村和城市郊郊区的土地地,除由法法律规定属属于国家所所有的以外外,属于集集体所有;宅基地和和自留地、自自留山,也也属于集体体所有。任任何组织或或者个人不不得侵占、买买卖或者以以其他形式式非法转让让土地。土地从从所有权分分为:国有有土地与集集体土地。土土地根据用用途分为农农用地、建建设用地和和未利用地地。所以集集体土地也也可以分为为三种:集集体农用地地、集体建建设用地、集集体未利用用地。集体建设设用地的所所有人是集集体,但如如何界定集集体的概念念
3、?根据土土地管理法法第100条规定,集集体可能有有三种情况况:村民委委员会或村村集体经济济组织、村村民小组与与乡(镇)农农村集体经经济组织。所谓集体建设用地使用权,是指使用权人依法从集体土地的所有权人处取得该集体建设土地的占有、使用、收益、处分的权利。 土地管理法第11条:农民集体所有的土地,由县级人民政府登记造册,核发证书,确认所有权。农民集体所有的土地依法用于非农业建设的,由县级人民政府登记造册,核发证书,确认建设用地使用权。由此可见,集体建设用地使用权是有使用权证书的,并且是由县级人民政府核发的。本文着重讨论集体建设用地使用权流转引发的问题及建议将集体土地合并到国有土地来彻底解决集体建设
4、土地流转的问题(即建立我国土地所有权一元化,取消集体土地制度)。一、集体建设用地使用权流转的法律规定1、集体建设用地使用权流转的概念集体建设用地使用权流转,是指乡镇村各级农民集体经济组织或乡镇企业及个人依据土地所有权和使用权相分离的原则,将农村集体建设用地使用权通过出让、转让、出租、联营、作价入股等方式,有偿转让给其他单位和个人使用的行为,其实质是土地使用权主体的变更。2、集体建设用地使用权流转条件及程序有权申请使用集体建设用地的只有三种情况:兴办乡镇企业、村民建设住宅、乡(镇)村公共设施和公益事业建设。土地管理法第43条:任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地;但是
5、,兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的,或者乡(镇)村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。而且以上三种情况使用集体土地进行建设,是有限制及要求的。首先,乡镇企业、乡(镇)村公共设施、公益事业、农村村民住宅等乡(镇)村建设,应当按照村庄和集镇规划,合理布局,综合开发,配套建设;建设用地,应当符合乡(镇)土地利用总体规划和土地利用年度计划。其次,农村集体经济组织使用乡(镇)土地利用总体规划确定的建设用地兴办企业或者与其他单位、个人以土地使用权入股、联营等形式共同举办企业的,应当持有关批准文件,向县级以上地方人民政府土地行政主管部门提出
6、申请,按照省、自治区、直辖市规定的批准权限,由县级以上地方人民政府批准。乡(镇)村公共设施、公益事业建设,需要使用土地的,经乡(镇)人民政府审核,向县级以上地方人民政府土地行政主管部门提出申请,按照省、自治区、直辖市规定的批准权限,由县级以上地方人民政府批准。农村村民建住宅,应当符合乡(镇)土地利用总体规划,并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地,经乡(镇)人民政府审核,由县级人民政府批准。最后,建设占用土地,涉及农用地转为建设用地的,应当办理农用地转用审批手续。目前法律规定允许集体建设土地流转的情况为:1、农村村民出卖、出租住房。但根据规定,其再申请宅基地的不予批准,而且根据国
7、务院文件的规定,农村村民不能将宅基地的房屋出卖给城镇居民。2、符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业,因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的情形。3、集体建设用地使用权非法流转的后果土地管理法第73条:买卖或者以其他形式非法转让土地的,由县级以上人民政府土地行政主管部门没收违法所得;对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的,限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施,恢复土地原状,对符合土地利用总体规划的,没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施;可以并处罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。4、关于集体建
8、设用地使用权流转的政策2004年12月21日,国务院下发了关于深化改革严格土地管理的决定(国发200428号)禁止擅自通过“村改居”等方式将农民集体所有土地转为国有土地。禁止农村集体经济组织非法出让、出租集体土地用于非农业建设。改革和完善宅基地审批制度,加强农村宅基地管理,禁止城镇居民在农村购置宅基地。引导新办乡村工业向建制镇和规划确定的小城镇集中。在符合规划的前提下,村庄、集镇、建制镇中的农民集体所有建设用地使用权可以依法流转。坚决纠正违法用地只通过罚款就补办合法手续的行为。对违法用地及其建筑物和其他设施,按法律规定应当拆除或没收的,不得以罚款、补办手续取代;确需补办手续的,依法处罚后,从新
9、从高进行征地补偿和收取土地出让金及有关规费。2006年3月27日,国土资源部下发了关于坚持依法依规管理节约集约用地支持社会主义新农村建设的通知(国土资发200652号)要适应新农村建设的要求,经部批准,稳步推进城镇建设用地增加和农村建设用地减少相挂钩试点、集体非农建设用地使用权流转试点,不断总结试点经验,及时加以规范完善。2006年8月31日,国务院下发了关于加强土地调控有关问题的通知(国发 2006 31 号)农用地转为建设用地,必须符合土地利用总体规划、城市总体规划、村庄和集镇规划,纳入年度土地利用计划,并依法办理农用地转用审批手续。禁止通过“以租代征”等方式使用农民集体所有农用地进行非农
10、业建设,擅自扩大建设用地规模。农民集体所有建设用地使用权流转,必须符合规划并严格限定在依法取得的建设用地范围内。未依法办理农用地转用审批,国家机关工作人员批准通过“以租代征”等方式占地建设的,属非法批地行为;单位和个人擅自通过“以租代征”等方式占地建设的,属非法占地行为,要依法追究有关人员的法律责任。 2007年12月30日,国务院办公厅下发了关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知(国办发200771号)任何涉及土地管理制度的试验和探索,都不能违反国家的土地用途管制制度。农村住宅用地只能分配给本村村民,城镇居民不得到农村购买宅基地、农民住宅或“小产权房”。 通过出租(承租)、承包等“
11、以租代征”方式非法使用农民集体所有土地进行非农业项目建设的行为。对此,必须严格禁止,并予以严肃查处。国土资源管理部门要对“以租代征”的违法违规问题进行全面清查,并严格依法依纪处理。国土资源部要会同有关部门,根据农村经济社会发展变化的新情况,深入研究在依照土地利用总体规划、加强用途管制的前提下,完善对乡镇企业、农民住宅等农村集体建设用地管理和流转的政策措施。2008年年1月3日日,国务院院下发了关关于促进节节约集约用用地的通知知(国发发200083号号)利用农农民集体所所有土地进进行非农建建设,必须须符合规划划,纳入年年度计划,并并依法审批批。严格禁禁止擅自将将农用地转转为建设用用地,严格格禁止
12、“以以租代征”将将农用地转转为非农业业用地。55、农用地地转为建设设用地的手手续土土地管理法法第444条:建设设占用土地地,涉及农农用地转为为建设用地地的,应当当办理农用用地转用审审批手续。省省、自治区区、直辖市市人民政府府批准的道道路、管线线工程和大大型基础设设施建设项项目、国务务院批准的的建设项目目占用土地地,涉及农农用地转为为建设用地地的,由国国务院批准准。在土地地利用总体体规划确定定的城市和和村庄、集集镇建设用用地规模范范围内,为为实施该规规划而将农农用地转为为建设用地地的,按土土地利用年年度计划分分批次由原原批准土地地利用总体体规划的机机关批准。在在已批准的的农用地转转用范围内内,具
13、体建建设项目用用地可以由由市、县人人民政府批批准。 其其他建设项项目占用土土地,涉及及农用地转转为建设用用地的,由由省、自治治区、直辖辖市人民政政府批准。建建设占用土土地,涉及及农用地转转为建设用用地的,应应当符合土土地利用总总体规划和和土地利用用年度计划划中确定的的农用地转转用指标;城市和村村庄、集镇镇建设占用用土地,涉涉及农用地地转用的,还还应当符合合城市规划划和村庄、集集镇规划。不不符合规定定的,不得得批准农用用地转为建建设用地。二、当前集体建设用地使用权流转的热点及评析1、小产权房法律问题研究所谓的小产权房,也叫乡产权房,是指在农民集体土地上建设的房屋,未缴纳土地出让金等费用,其产权证
14、不是由国家房管部门颁发,而是由乡政府或村政府颁发。小产权房最大的优势是价格便宜,只有相同位置商品房价格的40至60,而且买卖不要缴纳契税、物业费等使用费低廉。小产权房正因为价格比较便宜,受到广大购房者的青睐。2007年对小产权房新闻报道非常多,主要集中在北京、河北等地,这也引起了国务院的重视。其实小产权房各个地方或多或少都存在,只是以前没有被大众所关注。2007年通过媒体集中报道出来,而且这些地方小产权房比较集中,问题比较严重,公开向社会销售。小产权房产生的根本原因是城市人口急剧增加,城市房价过快攀升,导致部分有购房需求的群体买不起市场上的商品房,只能退而求其次,去买小产权房。在用经济实力说话
15、的今天,这些中低收入者选择小产权房,更多是无奈,而不是不懂法律。只有买到能够满足自己居住需求的房屋,才能安居乐业,居民的幸福指数才会提高。小产权房的法律风险在于:不能办理房地产权证,因为这类房屋是建在集体土地上的,没有缴纳土地出让金、没有规划许可证、施工许可证,故也不会有产权证。不能正常出售,因为没有房地产权证,不能办理正常的过户交易,而且出售的价格也会比商品房低,而且不能在房地产市场自由流通。有被拆除的风险,因为是违章建筑,如果和国家的规划相冲突,还很有可能被拆除,甚至业主也得不到拆迁安置补偿。房屋质量差,因为没人监督,一些建设单位为赚钱会偷工减料,存在安全隐患。售后保修难以保证。不能合法继
16、承,权利人去世后若要继承,公证机构与法院可能都不会受理。不能贷款,购买小产权房不能贷款,只能一次性付清。物业管理水平差,有些房屋甚至没有物业管理。其实研究小产权房,最重要的问题不是禁止人去买这些房屋,而是怎么会产生小产权房。集体建设用地可以搞房地产开发吗?回答是肯定不可以。出现小产权房,政府首先要检讨,政府是执法机构,但是其没有依法执行,执法不严,甚至纵容违法的现象很是普遍。小产权房的开发建设及销售,没有当地政府的批地,没有当地政府的纵容,是万万建造不出来的。通常这些建设小产权房的单位都具有当地政府背景或者跟政府官员关系紧密。那么我们不难想象,小产权房很可能是滋生腐败的温床。任何事物都是有两面
17、性的,小产权房也不例外。小产权房的出现,也的确解决了部分中低收入家庭的居住问题。其实笔者是不赞同小产权房的,因为这毕竟是违法的产物,而且严重扰乱了商品房市场。房地产市场商品化,是市场经济的主流,我们应该去保护这种制度,而不是去破坏。作为市场经济,就应该由市场去自我调解。当房地产价格节节攀升时,作为土地的所有权人,也是房地产市场的主体之一,国家应该加大土地供应,而不是限制土地的供应。小产权房的产生只能说明商品房还不够发达,房地产市场还够规范。若小产权房各地大规模涌现,那么中央政府也需要检讨,说明现有的房地产市场不能满足购房人群的需求,国家应该大规模的推进房地产开发,来满足人们的购房需求,跟上城市
18、化进程的脚步。对于现存的小产权房的处置,我们建议对于没有经过规划、审批的小产权房,大部分应当补办手续,极少数质量存在问题的予以拆除。有的开发商应补缴一定的出让金,住户则补缴一定的费用。出让金的大部分归村集体所有,由村民民主支配,政府按比例获得出让金中的小部分作为规划管理费用。给住户颁发房产证,以化解小产权房的遗留问题,化解社会的一个不稳定因素,从而也还小业主一个安心的家。2、宅基地转让法律问题研究2007年,北京通州区宋庄镇小堡村宅基地房屋买卖案被多家媒体报道,引起了广泛的关注。宋庄镇小堡村因许多画家聚居而得名“画家村”。2002年7月1日,李玉兰以4.5万元的价格购买了宋庄镇辛店村村民马海涛
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