知识产权法律实务概述52497.docx

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1、知识产权法律实务概述一、知识产权法律体制上的问题与解决的办法知识产权保护法法律的体制问问题不在于立立法，而在于于执法。知识识产权的权利利人经常对知知识产权维权权案件的审判判或者判决都都感到失望。原因：1、多数人明白白应该保护知知识产权，但但对保护程度度的认识各不不同，很多人人还是比较倾倾向于“最低低补偿”原则则，即：有所所补偿，说明明问题就是了了。这种风气气与地方保护护很相近，不不利于知识产产权保护机制制的形成和企企业的长远发发展，倒是可可能保护了侵侵权人的发展展和生存机会会。执法机关关的裁量标准准停留在“最最低补偿”阶阶段，即便有有法可依，都都会选择“从从轻发落”。“维权不力”引引发“维权不

2、不利”，从而而导致知识产产权的所有人人“有权无利利”，企业享享受不到研发发成果，创新新“缺乏动力力”，而企业业被发现侵权权和起诉的代代价如果低于于技术转让或或研发费用，是是不利于建立立企业自主创创新、守法经经营的激励机机制的。解决办法：提高高知识产权法法定赔偿金额额，特别是提提高重复侵权权的代价，让让侵权人无利利可图，甚至至稍有损失，才才能有效遏制制侵权。2、知识产权的的案件一案分分为数案，如如：一个专利利案件按侵权权产品的型号号可分为四个个案件，既增增加诉讼成本本，又影响司司法公正和效效率，应予以以重视。商标标侵权与反不不正当竞争分分案处理也不不尽合理。建议：重新考虑虑按侵权行为为的性质并案

3、案处理。3、诉讼过程很很长，有拖一一、两年的，对对于原告的权权利保护很不不利。某些法法院对于国外外的授权文书书不甚了了，甚甚至随便就不不予立案。 建议：学习习上海法院的的做法，简化化立案程序，在在立案同时排排期开庭，具具体问题留给给审判庭解决决。4、在知识产权权案件中，原原告的举证责责任一般过重重，举证不充充分即承担不不利后果，而而被告则不负负举证责任，这这是有违公平平分配举证责责任的原则和和有关法律的的。 举例说说明：最高高人民法院关关于民事诉讼讼证据的若干干规定第二二条规定：当当事人对自己己提出的诉讼讼请求所依据据的事实或者者反驳对方诉诉讼请求所依依据的事实有有责任提供证证据加以证明明。没

4、有证据据或者证据不不足以证明当当事人的事实实主张的，由由负有举证责责任的当事人人承担不利后后果。第七条条：在法律没没有具体规定定，依本规定定及其他司法法解释无法确确定举证责任任承担时，人人民法院可以以根据公平原原则和诚实信信用原则，综综合当事人举举证能力等因因素确定举证证责任的承担担。建议：知识产权权的审判法庭庭应公平分配配举证责任，如如：要求被告告提供由其保保存的证据，如如原告的授权权或与原告的的交易证据等等等，并且善善于以盖然率率合理推理，以以恰当方式遏遏制侵权。990年代知识识产权的行政政执法力度还还是很强的，但但现在反而有有所削弱。鉴鉴于中国国情情，建议加强强行政执法力力度，特别是是知

5、识产权局局的执法、处处罚力度，并并建立针对屡屡犯不改的重重复侵权的特特殊处罚机制制。二、专利权的法法律保护侵权及救济济措施专利法第五五十七条：未未经专利权人人许可，实施施其专利，即即侵犯其专利利权，引起纠纠纷的，由当当事人协商解解决；不愿协协商或者协商商不成的，专专利权人或者者利害关系人人可以向人民民法院起诉，也也可以请求管管理专利工作作的部门处理理。管理专利利工作的部门门处理时，认认定侵权行为为成立的，可可以责令侵权权人立即停止止侵权行为，当当事人不服的的，可以自收收到处理通知知之日起十五五日内依照中中华人民共和和国行政诉讼讼法向人民民法院起诉；侵权人期满满不起诉又不不停止侵权行行为的，管理

6、理专利工作的的部门可以申申请人民法院院强制执行。进进行处理的管管理专利工作作的部门应当当事人的请求求，可以就侵侵犯专利权的的赔偿数额进进行调解；调调解不成的，当当事人可以依依照中华人人民共和国民民事诉讼法向向人民法院起起诉。事实上在操作中中，地方的专专利行政管理理部门（知识识产权局）他他们一般都是是用听证的形形式让双方到到场，就这个个专利产品进进行比对。这这个产品和专专利产品比对对后，产品是是侵权的话，就就会做出行政政处罚决定，就就可以根据行行政诉讼法进进行起诉，同同时也会问双双方当事人有有没有意愿调调解，能不能能就赔偿数额额达到一致建建议，如果不不可以，专利利权人就不得得不人民法院院起诉，也

7、就就是说行政处处理这个方式式是解决不了了你的索赔问问题，除非得得到侵权人的的合作。专利法第五五十八条：假假冒他人专利利的，除依法法承担民事责责任外，由管管理专利工作作的部门责令令改正并予公公告没收违法法所得，并处处违法所得33倍以下的罚罚款，没有违违法所得的可可以处5万以以下的罚款；构成犯罪的的，依法追究究刑事责任。假冒的构成：把把专利人的专专利号写在自自己的产品上上叫做“假冒冒”。一般全全抄专利人的的专利去制作作一个产品，跟跟原专利权人人的产品是一一模一样的情情形也不叫假假冒专利。专利法第五五十九条： 以非专利产产品冒充专利利产品、以非非专利方法冒冒充专利方法法的，由管理理专利工作的的部门责

8、令改改正并予公告告，可以处五五万元以下的的罚款。实践中一般将“以以非专利产品品冒充专利产产品、以非专专利方法冒充充专利方法的的”行为，称称为“冒充专专利”。专利法第六六十条： 侵侵犯专利权的的赔偿数额，按按照权利人因因被侵权所受受到的损失或或者侵权人因因侵权所获得得的利益确定定；被侵权人人的损失或者者侵权人获得得的利益难以以确定的，参参照该专利许许可使用费的的倍数合理确确定。最高人民法院院关于审理专专利纠纷案件件适用法律问问题的若干规规定第二十十一条规定：被侵权人的的损失或者侵侵权人获得的的利益难以确确定，有专利利许可使用费费可以参照的的，人民法院院可以根据专专利权的类别别、侵权人侵侵权的性质

9、和和情节、专利利许可使用费费的数额、该该专利许可的的性质、范围围、时间等因因素，参照该该专利许可使使用费的至至倍合理确确定赔偿数额额；没有专利利许可使用费费可以参照或或者专利许可可使用费明显显不合理的，人人民法院可以以根据专利权权的类别、侵侵权人侵权的的性质和情节节等因素，一一般在人民币币元元以上万万元以下确定定赔偿数额，最最多不得超过过人民币万元。第二十二条人人民法院根据据权利人的请请求以及具体体案情，可以以将权利人因因调查、制止止侵权所支付付的合理费用用计算在赔偿偿数额范围之之内。一般来来说需要我们们配合的工作作，是赔偿数数额50万元元也好30万万元也好是含含律师费、调调查费、公正正的这些

10、合理理的维权费用用。而不是说说50万元以以上再去增加加这些费用。第第二点是新的的专利法会会把50万元元增加到1000万元。这这点也是很值值得大家期待待的。第六十三条 有有下列情形之之一的，不视视为侵犯专利利权：（一）专利权人人制造、进口口或者经专利利权人许可而而制造、进口口的专利产品品或者依照专专利方法直接接获得的产品品售出后，使使用、许诺销销售或者销售售该产品的；（二）在专利申申请日前已经经制造相同产产品、使用相相同方法或者者已经作好制制造、使用的的必要准备，并并且仅在原有有范围内继续续制造、使用用的；（三）临时通过过中国领陆、领领水、领空的的外国运输工工具，依照其其所属国同中中国签订的协协

11、议或者共同同参加的国际际条约，或者者依照互惠原原则，为运输输工具自身需需要而在其装装置和设备中中使用有关专专利的；（四）专为科学学研究和实验验而使用有关关专利的。为为生产经营目目的使用或者者销售不知道道是未经专利利权人许可而而制造并售出出的专利产品品或者依照专专利方法直接接获得的产品品，能证明其其产品合法来来源的，不承承担赔偿责任任。专利的行政诉讼讼案件，一般般来说，行政政诉讼案件，针针对的对象是是可以是副省省委、知识产产权的专利局局，还有各个个地方的专利利部门，是因因为行政执法法所产生的一一些纠纷，另另外一个就是是专利的诉讼讼还有一些是是专利权属纠纠纷案件，权权属纠纷主要要是职务发明明和非职

12、务按按发明创造的的问题，发明明人设计人和和专利权人的的关系的问题题，这些都可可以涉及专利利权的权属纠纠纷案件。还还有就是侵权权纠纷案件，比比如说直接侵侵权、间接侵侵权案。间接接侵权是指行行为人的行为为本身并不构构成直接实施施他人专利的的侵权，但却却教唆、帮助助、诱导他人人实施专利，发发生直接侵权权行为，行为为人在主观上上有诱导或教教唆他人侵犯犯专利的故意意，客观上为为直接侵权行行为的发生提提供了必要条条件。不侵权抗辩最主主要的一点就就是强制许可可，还有临时时保护期所实实施的行为（有有使用费），在在公开前的行行为是没有使使用费，这一一点我们要做做一个区分。例子：在一天傍傍晚，客户来来到我们律师师

13、事务所，说说我明天就要要把我的专利利撤销，麻烦烦看看还有什什么问题要注注意。为什么么要撤销专利利。他拿出剪剪纸刀具给我我们看，说我我们通过外商商提供剪纸给给我们，要求求我们去做剪剪纸刀具。我我们就设计模模具物料和制制作方法比外外商提供的剪剪纸刀具的成成品比较都有有进步，中方方因这一点申申请了新型专专利。外方下单一年年后，发现中中方有使用新新型专利，要要求中方撤销销专利。外方方认为这个从从实质上是相相同的，但是是事实上这个个案件没有经经过整个司法法的程序，也也没有经过专专利局的行政政程序，所以以是完全不知知道这个专利利是否真的是是实质上是相相同的。就我我们所说的等等同性的问题题，从中方的的表述和

14、我们们看到外方和和中方的刀具具，我们认为为是有区别的的。从专利的的比对来说外外方是没有专专利的，中方方的专利以外外方的产品来来说，也是有有比较大的区区别的。这种种情形之下中中方应该去和和外方做一个个协调。如果可以的话有有两个可能性性，一个就是是外方提出专专利的无效，走走司法程序起起码是两年的的时间；第一一点要在知识识产权局提出出专利无效的的申请，副省省委的结论得得出来后如有有哪方不符，可可以行政诉讼讼。走完这个个程序和上诉诉的话起码是是两年。但是是中方认为外外方是他的客客户，如果外外方继续下单单撤销这个专专利还是值得得。但是如果果中方没有了了这个专利的的保护，外方方的下单未必必是给这一个个中方

15、，他可可以给很多个个中方公司去去做。因为在在中国来说起起码这个专利利受申请的外外观设计保护护的，这一点点是中方没有有考虑到的因因素。我们认为这个案案件说明了两两点：1、中中国的企业在在整个全球的的采购链中处处于的位置是是不利的。因因为互相之间间竞争不在于于知识产权的的竞争，而在在于价格的竞竞争。中方担担心失去一个个客户，而放放弃了自己的的专利的权利利，这点我们们认为很可惜惜。三、跨国企业在在中国维权案案例分析国外的公司，知知识产权的权权利人都是集集团公司下属属专门负责研研发和技术转转化使用授权权的独立子公公司，公司的的盈利主要来来源于技术转转化和授权使使用费，成本本主要是维权权的费用。集集团内

16、部其他他公司使用知知识产权也要要获得子公司司的授权。因因此知识产权权成为公司盈盈利中心，同同时也是创新新激励的机制制。案例：20055年8月199在上海第一一中级人民法法院立案的33M公司诉大大胜卫生用品品制造有限公公司的案件，所所涉及的专利利有两项，一一个是发明专专利“平折式式个人呼吸保保护装置及其其制造工艺”、另另外一个就是是外观设计专专利个人呼吸吸保护装置，专专利权人是美美国的3M公司。事事实上从20004年底，我我们就接到美美国公司的指指示在国外的的多地多次发发现大胜公司司涉嫌侵权的的产品，客户户要求我们以以其聘请的国国内调查公司司合作，指导导案件的调查查工作。及时时向客户返回回有关情

17、况。调调查公司在22005年初初出具报告，指指称发现目标标公司产生涉涉嫌侵权的产产品，并取得得目标公司的的产品的宣传传彩页。加盖盖报告公章的的报价单，涉涉嫌侵权的口口罩样品，并并对上述的取取证过程进行行的公正。在在此基础上，权权利人决定起起诉大胜公司司。由于所涉涉的专利有两两项，按照规规定需分两个个案件立案，10月13日上海第一中级人民法院合并审理了两个案件，关于发明专利的技术特征和侵权的情况，主要是原告的发明专利、专利号（ZL 96192430.6）。在1996年3月8号美国提交PCT申请，并指定中国，于1996年9月19日由WIPO用英文公布申请文件，在1997年9月8日进入中国国家阶段，

18、1999年10月30日获得国家知识产权局授予发明专利，并于2000年2月2日该发明专利的保护期从1996年3月8日起，到2016年3月7日止，目前处于有效期内。该专利是一种个个人呼吸保护护装置及其制制造工艺，其其权利要求书书记载的独立立权利要求包包括：1一种个人呼呼吸保护装置置，它包括：a) 一具有第第一和第二边边缘的平的中中心部分，b) 或是通过过一折叠、缝缝制、焊接、或或是通过粘结结与中心部分分的第一边缘缘相连接的一一平的第一部部分，所述第第一部分的所所述折叠线、粘粘结线、焊接接线或缝制线线基本上与所所述中心部分分的所述第一一边缘共同延延伸，c) 或是通过过一折叠、缝缝制、焊接、或或是通过

19、粘结结与中心部分分的第二边缘缘相连接的一一平的第二部部分，所述第第二部分的所所述折叠线、粘粘结线、焊接接线或缝制线线基本上与所所述中心部分分的所述第二二边缘共同延延伸，d) 中心部分分和第一和第第二部分中至至少有一个是是由过滤介质质形成，e) 所述装置置能够被折平平，使得所述述第一和第二二部分至少是是局部面对面面地与所述中中心部分的一一公共表面相相接触，用以以储存、在使使用过程中能能形成一杯状状的空腔盖住住配戴者的鼻鼻子和嘴，使使中心部分和和第一和第二二部分的未连连接的边缘适适于接触并固固定于配戴者者的鼻子、面面颊和下巴，适适于接触于配配戴者的鼻子子、面颊和下下巴的未连接接边缘的外部部边界小于

20、该该装置处于折折平储存状态态下的周边长长度。此外，该权利要要求书还记载载了该呼吸保保护装置的制制作工艺，其其独立权利要要求记载在权权利要求的制制作工艺。它它包括：a)形成一个平平的中心部分分，所述中心心部分具有至至少一个第一一边缘和一个个第二边缘；b)将一平的第第一部分通过过一折叠、粘粘结、焊接、或或缝制而连接接于所述中心心部分的第一一边缘，所述述第一部分边边缘的所述折折叠线、粘结结线、焊接线线或缝制线基基本上与所述述中心部分的的所述第一边边缘共同延伸伸；c)将一平的第第二部分通过过一折叠、粘粘结、焊接、或或缝制而连接接于所述中心心部分的第二二边缘，所述述第二部分边边缘的所述折折叠线、粘结结线

21、、焊接线线或缝制线基基本上与所述述中心部分的的所述第二边边缘共同延伸伸；但有这样的条件件，所述中心心部分、第一一部分和第二二部分中至少少有一个包括括过滤介质，所所述装置能够够被折平以便便储存，并在在使用过程中中能形成一杯杯状的空腔盖盖住配戴者的的鼻子和嘴，使使中心部分和和第一和第二二部分的未连连接的边缘适适于接触并固固定于配戴者者的鼻子、面面颊和下巴，适适于接触于配配戴者的鼻子子、面颊和下下巴的未连接接边缘的外部部边界小于该该装置处于折折平储存状态态下的周边长长度。制备平折式个人人呼吸装置的的工艺，它包包括：在过滤滤介质的第一一和第二侧上上分别设置一一内覆织物和和一外覆织物物，而形成一一织物组

22、件；焊接面部适适配熔接和边边缘修整线；除去多余织织物材料；将将第一和第二二部分向内朝朝修边后的织织物组件的中中心翻折，而而形成一折叠叠面罩的半成成品。经当庭比对，被被告的口罩产产品已经全面面覆盖原告的的专利权利要要求所记载的的必要技术特特征。系争专专利的权利要要求30和333记载的是是方法技术特特征，根据中中华人民共和和国专利法第第五十七条第第二款的规定定，专利侵权权纠纷涉及新新产品制造方方法的发明专专利的，制造造同样产品的的单位应提供供其产品制造造方法不同于于专利方法的的证明。现系系争专利权利利要求第一记记载了个人呼呼吸保护装置置的产品结构构特征，而该该专利获得授授权，故该个个人呼吸保护护装

23、置是一种种新产品，而而被告生产的的口罩产品的的结构技术特特征全面覆盖盖专利权利要要求的必要技技术特征，故故被告生产的的口罩产品就就是使用专利利技术生产的的相同产品。被被告应就其制制造方法不同同于专利方法法承担举证责责任，现被告告对此未能举举证，其举证证不能的后果果应由被告承承担，故法庭庭认定被告制制造系争四款款口罩产品的的方法与原告告的专利方法法相同。下一个问题就是是外观设计的的问题，法庭庭根据外观设设计照片比对对，说明了被被告四个产品品与原告专利利的设计除了了口罩两侧的的边缘不分存存在大小差异异之外，其他他不分是如出出一辙，而边边缘部分并不不是系争设计计中的要部，因因此以相关公公众的一般注注

24、意力难以区区别。被告的的另两款口罩罩产品在原有有设计基础上上加上了呼吸吸阀，但这是是被告自行附附加的技术特特征，不属于于可供对比的的技术特征的的范畴，故被被告生产的四四款口罩的设设计特征均与与系争专利的的设计特征相相似，其产品品已经落入系系争专利权的的保护范围构构成侵权。被告生产、许诺诺销售和销售售侵权产品的的举证问题我我们之前讲过过，一般来说说要举证被告告实施了哪一一些专利的侵侵权行为是比比较困难的。原原告在本案中中主张，被告告生产、许诺诺销售和销售售了四款口罩罩，构成专利利侵权。被告告则辩称，其其只是生产和和内部展示了了口罩样品，并并未实际销售售。法庭认为为，被告确认认其实施了生生产行为，

25、故故对该节事实实双方并无争争议。被告在在其产品目录录和网站上发发布系争口罩罩产品的图片片用作广告宣宣传以达到销销售商品的目目的，该行为为即属于许诺诺销售行为。本本案的关键问问题是被告是是否实施了系系争四款口罩罩的销售行为为。首先，从从原告提供的的证据来看，被被告在接受询询价时可随时时提供口罩样样品，公开向向外散发的报报价单上对系系争四款口罩罩的单价、规规格、型号、重重量都有明确确和详细的记记载，故被告告销售系争口口罩的意图十十分明显，其其实际作出了了销售的要约约，只要原告告承诺即可销销售。被告关关于其四款系系争产品仅用用于内部展示示的辩解与上上述事实显然然不符，法庭庭不予采信。其其次，被告在在

26、其产品目录录和网站上均均称其产量规规模大，产品品已经远销国国外，而在同同一份产品目目录上所指的的产品就包括括了系争四款款口罩产品。更更重要的是，经经原告申请，法法庭保全获得得了被告销售售口罩产品的的财务资料，虽虽然被告在财财务资料中对对其销售的口口罩产品采用用了不同于其其产品目录的的编码方式，使使得产品的对对应性不甚清清晰，但是从从中还是能够够发现其销售售系争产品的的迹象。在这这些编码中，被被告采用了77位加6位阿阿拉伯数字编编码、类似产产品型号的编编码和连续113位阿拉伯伯数字编码等等方式。 在第一种方方式中，被告告在其中“113173770(3111459)”产产品上标注了了“DAC44Z

27、”的型号号，由此建立立了产品编码码与系争议产产品型号的联联系，能够证证明被告实际际销售了该款款产品；在后后两种编码方方式中，要么么出现产品编编码对应，但但型号不对应应的情况，要要么出现根本本无法对应的的情况，法庭庭要求被告对对此作出解释释，否则承担担不利后果，但但被告只是强强调这些编码码是客户提供供的，并没有有对这些编码码和产品型号号的对应关系系作出令人信信服的解释，而而事实上，如如果被告自己己都无法将产产品型号和编编码一一对应应的话，其是是无法实现确确定的生产、销销售和出口的的。考虑到财财务资料反映映出的这些因因素，法庭认认定被告已经经销售了系争争口罩产品。最最后，被告在在庭审中关于于被告网

28、站的的归属、欧洲洲标准与系争争口罩的关系系以及是否实实际销售系争争口罩产品等等事实问题上上多次作出不不实陈述，这这也使得其辩辩解意见缺乏乏可信性。综综上所述，可可以认定被告告实施了销售售系争口罩的的行为，其理理应承担包括括损害赔偿责责任在内的侵侵权责任。关于侵权损害赔赔偿的计算,鉴于原告未未能提供有效效证据证明其其损失或者被被告生产、销销售侵权产品品非法获利的的准确数额，故故法庭依照中中华人民共和和国专利法第第十一条第一一款、第五十十六条第一款款、最高人人民法院关于于审理专利纠纠纷案件适用用法律问题的的若干规定第第二十一条、第第二十二条的的规定，综合合考虑专利权权的类别、侵侵权人侵权的的性质、

29、情节节以及合理费费用等因素，酌酌情确定被告告应承担的经经济损失的赔赔偿数额，两两案分别判决决被告立即停停止侵权，并并赔偿原告经经济损失及合合理费用人民民币20万元元和5万元。通过这个案件，我我们可以看出出来发明专利利赔偿金额一一般来说是比比较大，而外外观设计专利利赔偿进金额额一般是比较较小的，我们们也遵循这个个原则去申请请法院赔偿。而而事实上虽然然作为两个案案件立案，但但是我们取证证的证据是都都是一致的。在在一致的证据据基础上，两两个专利分别别的赔偿金额额虽然是分案案处理，有没没有可能性是是两个案件的的赔偿金额都都有相当大的的金额？我认认为这点是法法官的考虑当当中，特别是是酌情考虑是是不可能做

30、到到的，所以在在申请赔偿金金额时，也会会考虑到这个个因素，这个个是同一个侵侵权案件，因因此我们认为为在法庭也应应该作为一个个案件来处理理，而不应该该是分案的立立案。四、商标专用权权的保护侵权及救济济措施 主要的法律规定定：商标法第五五十六条：侵侵犯商标专用用权的赔偿数数额，为侵权权人在侵权期期间因侵权所所获得的利益益，或者被侵侵权人在被侵侵权期间因被被侵权所受到到的损失，包包括被侵权人人为制止侵权权行为所支付付的合理开支支。前款所称称侵权人因侵侵权所得利益益，或者被侵侵权人因被侵侵权所受损失失难以确定的的，由人民法法院根据侵权权行为的情节节判决给予五五十万元以下下的赔偿。最高人民法院院关于审理

31、商商标民事案件件纠纷适用法法律若干问题题的解释第第二十一条：人民法院在在审理侵犯注注册商标专用用权纠纷案件件中，依据民民法通则第第一百三十四四条、商标法法第五十三条条的规定和案案件具体情况况，可以判决决侵权人承担担停止侵害、排排除妨碍、消消除危险、赔赔偿损失、消消除影响等民民事责任，还还可以做出罚罚款，收缴侵侵权商品、伪伪造的商标标标识和专门用用于生产侵权权商品的材料料、工具、设设备等财物的的民事制裁决决定。事实上法院在操操作上，一般般不用收缴侵侵权生产工具具和设备，因因为规定说是是专门用于生生产。专门用用于生产的话话除了模具之之外其他都可可以同时再生生产非侵权产产品，既然是是可以用来生生产非

32、侵权产产品，就不是是专门用于生生产侵权产品品的一个工具具，是不可以以没收的。商标行政诉讼案案件，案件主主要针对的是是国家工商局局的商标局、商商品委、还有有各地工商局局。在做出违违法的行政执执法行为时，比比如说处罚决决定不合理，一一方当事人是是可以行政诉诉讼，这是对对各个地方的的工商局所提提出的行政诉诉讼案件的概概念。商标的民事纠纷纷案件包括：侵权、转让让和许可合同同、权属、驰驰名商标的保保护案件。民民事案件里最最主要以商标标侵权的形式式，调查取证证还是侵权认认定问题。商标侵权与盗版版、假冒和不不正当竞争都都是有区别的的。假冒是百百分之百照抄抄商标，是属属于百分之百百的侵权。盗版是版权问题题、著

33、作权问问题，不完全全是一个商标标概念。但是是一些版权也也同时具有商商标的注册，比比如说迪士尼尼的小动物小小兔子、小狗狗它们是版权权，同时也是是形象的商标标。这种情形形下既有盗版版的问题，也也有商标侵权权问题。不正当竞争所涉涉及的是混淆淆问题，混淆淆问题是因商商标侵权，导导致消费者误误认和混淆。这这既构成了商商标侵权，又又构成了不正正当竞争是一一个竞合。在在法院审理过过程中在有竞竞合的情况下下，要求原告告根据商标法法还是不正当当竞争法提起起诉讼，除非非它还有不同同的行为，我我们认为商标标法对于侵权权方面的制裁裁，比不正当当竞争要严格格或者规定也也清晰一些。所所以我们偏向向于使用商标标法。商标的刑

34、事案件件主要包括以以下几方面：假冒注册商商标罪也刚刚刚所讲的百分分之百的侵权权；销售假冒冒商标的商品品罪；非法制制造销售的注注册商标标识识罪，它们有有一个共同的的特点：刑事事责任都是三三年以下的有有期徒刑或拘拘役并处或单单处罚金。情情节严重或销销售金额巨大大处三年以上上，七年以下下的有期徒刑刑并处罚金。知识产权的犯罪罪在20011年的法律中中，新的刑法法里规定的非非常清晰，我我们曾经做过过的关于梦特特娇商标侵权权及不正当竞竞争案例，另另外一个公司司做的商标叫叫梦达莉娇，因因为梦特娇和和梦达莉娇这这个区别，这这两个公司的的案件一直拖拖了四五年。从从第一次梦特特娇告梦达莉莉娇，梦达莉莉娇认为有注注

35、册的商标，有有注册商标就就找商标局商商品委重新认认定，等到认认定完后双方方又提出复审审，复审后又又提出行政诉诉讼，一审和和二审后。法法院和商标局局商品委都认认定是侵权，是是对梦特娇侵侵权注册。最最终判定是侵侵权的商标构构成对原告梦梦特娇商标侵侵权。要承担担赔偿责任550万元，这这个案件的曲曲折过程是可可想而知的。五、著作权保护护侵权及及救济措施作品自愿登记时时，是否准予予登记常为自自登记部门受受理作品登记记申请之日起起30日内决决定。以下作品自愿登登记时不予登登记的作品：第一是不受受著作权法保保护产品、第第二是超出著著作权保护期期的作品，第第三是依法禁禁止出版和传传播的作品。著著作权的作品品自

36、愿登记时时要按照有关关规定登记和和查阅缴纳一一定的费用。著作权的保护-法律规定定：著作权权法将著作作权的侵权行行为分为损害害著作权人利利益的侵权行行为和同时损损害著作权人人利益和社会会公共利益的的侵权行为两两种，分别在在第四十六条条和四十七条条对亲换行为为和侵权人承承担的民事、刑刑事、行政侵侵权责任做了了相近的列举举，以便执法法。著作权法第第四十六条：有下列侵权权行为的，应应当根据情况况，承担停止止侵害、消除除影响、赔礼礼道歉、赔偿偿损失等民事事责任：（一）未经著作作权人许可，发发表其作品的的；（二）未经合作作作者许可，将将与他人合作作创作的作品品当作自己单单独创作的作作品发表的；（三）没有参

37、加加创作，为谋谋取个人名利利，在他人作作品上署名的的；（四）歪曲、篡篡改他人作品品的；（五）剽窃他人人作品的；（六）未经著作作权人许可，以以展览、摄制制电影和以类类似摄制电影影的方法使用用作品，或者者以改编、翻翻译、注释等等方式使用作作品的，本法法另有规定的的除外；（七）使用他人人作品，应当当支付报酬而而未支付的；（八）未经电影影作品和以类类似摄制电影影的方法创作作的作品、计计算机软件、录录音录像制品品的著作权人人或者与著作作权有关的权权利人许可，出出租其作品或或者录音录像像制品的，本本法另有规定定的除外；（九）未经出版版者许可，使使用其出版的的图书、期刊刊的版式设计计的；（十）未经表演演者许

38、可，从从现场直播或或者公开传送送其现场表演演，或者录制制其表演的；（十一）其他侵侵犯著作权以以及与著作权权有关的权益益的行为。第四十七条有有下列侵权行行为的，应当当根据情况承承担停止侵害害、消除影响响、赔礼道歉歉、赔偿损失失等民事责任任；同时损害害公共利益的的，可以由著著作权行政管管理部门责令令停止侵权行行为，没收违违法所得，没没收、销毁侵侵权复制品，并并可处以罚款款；情节严重重的，著作权权行政管理部部门还可以没没收主要用于于制作侵权复复制品的材料料、工具、设设备等；构成成犯罪的，依依法追究刑事事责任：（一）未经著作作权人许可，复复制、发行、表表演、放映、广广播、汇编、通通过信息网络络向公众传

39、播播其作品的，本本法另有规定定的除外；（二）出版他人人享有专有出出版权的图书书的；（三）未经表演演者许可，复复制、发行录录有其表演的的录音录像制制品，或者通通过信息网络络向公众传播播其表演的，本本法另有规定定的除外；（四）未经录音音录像制作者者许可，复制制、发行、通通过信息网络络向公众传播播其制作的录录音录像制品品的，本法另另有规定的除除外；（五）未经许可可，播放或者者复制广播、电电视的，本法法另有规定的的除外；（六）未经著作作权人或者与与著作权有关关的权利人许许可，故意避避开或者破坏坏权利人为其其作品、录音音录像制品等等采取的保护护著作权或者者与著作权有有关的权利的的技术措施的的，法律、行行

40、政法规另有有规定的除外外；（七）未经著作作权人或者与与著作权有关关的权利人许许可，故意删删除或者改变变作品、录音音录像制品等等的权利管理理电子信息的的，法律、行行政法规另有有规定的除外外；（八）制作、出出售假冒他人人署名的作品品的。另作著作权法法第四十八八条：侵犯著著作权或者与与著作权有关关的权利的，侵侵权人应当按按照权利人的的实际损失给给予赔偿；实实际损失难以以计算的，可可以按照侵权权人的违法所所得给予赔偿偿。赔偿数额额还应当包括括权利人为制制止侵权行为为所支付的合合理开支。权权利人的实际际损失或者侵侵权人的违法法所得不能确确定的，由人人民法院根据据侵权行为的的情节，判决决给予五十万万元以下

41、的赔赔偿。综上所述侵犯著著作权或者及及其相关权利利的行为包括括：1、 人身权：修改权和保保护作品完整整权、发表权权、署名权2、 财产权：使用他人作作品应当支付付报酬而未支支付的；剽窃窃他人作品的的；未经著作作权人许可，以以展览、摄制制电影和以类类似摄制电影影的方法使用用作品，或者者以改编、翻翻译、注释等等方式使用作作品的；未经经电影作品和和以类似摄制制电影的方法法创作的作品品、计算机软软件、录音录录像制品的著著作权人或者者与著作权有有关的权利人人许可，出租租其作品或者者录音录像制制品的；未经经出版者许可可，使用其出出版的图书、期期刊的版式设设计的；未经经表演者许可可，从现场直直播或者公开开传送

42、其现场场表演，或者者录制其表演演的；与信息息网络有关的的其他侵权行行为。3、 邻接权：表演者权（人人身和财产权权）、录制者者权（复制、发发行、出租、信信息网络传播播）、出版者者权（版式设设计）、广播播组织者权（转转播、录制、复复制）。4、 著作权合合同纠纷：涉涉及委托创作作、合作创作作、许可使用用、著作权转转让、软件开开发、软件许许可使用、软软件转让等合合同。 例子子：像微软的的这样的大型型软件公司，它它软件许可使使用都分为全全球性或地域域性的一个范范围，也分为为不同的企业业性质和企业业的规模大小小，计算机的的数量不同许许可的条件和和费用也是不不一样的。全全球的使用作作为从单机制制作成本来说说

43、是最低的，给给予的服务也也是最好的，这这点我们很多多的企业事实实上可以拿来来借鉴，特别别是软件开发发的企业。侵权案件的调查查和侵权责任任的认定和救救济措施，知知识产权维权权的调查和责责任认定救济济措施是比较较类似的，那那我们现在主主要先讲一下下著作权人有有什么样的方方式对侵权产产品的来源进进行调查。六、著作权保护护典型案例案例1： 影片片英雄的的行政保护力力度堪称我国国著作权保护护的典范。英英雄的投资资方采取了中中国影片发行行史上史无前前例的严厉的的反盗版措施施，首先是依依靠行政执法法的力量，国国家文化部和和扫黄办首次次为一部电影影成立了反盗盗版专案小组组，权利人投投入400万万元作为打击击盗

44、版的基金金，并成立了了据说有7000人的打假假小组和律师师团，严密监监督全国各地地音像市场，在在发现盗版经经销点后直接接向文化部举举报，并在公公安部门的密密切配合下有有效地取缔盗盗版市场，收收缴盗版光盘盘。另外，权利人还还采取了严格格的防盗版措措施，包括在在影院内严密密监督，如深深圳上映期间间，出品发行行方在各个细细节上严格监监督，为此甚甚至控制电影影的放映场次次和门票的销销售数量，检检查观众身份份证，以保证证充足的防范范力量，有效效地防止了盗盗录；为严防防盗版，影片片拷贝在押送送过程中使用用了20年未未见的拷贝箱箱，钥匙交由由各影院经理理亲自保管。出出品发行方还还发表公开声声明称，假如如电影

45、院弄丢丢英雄的的拷贝，将要要按照拷贝索索赔金额的110倍处罚。另另外，为了从从内部彻底把把盗版堵住，不不到最后时刻刻决不复制拷拷贝，每家影影院当天放映映过英雄交交接拷贝后得得由院线经理理签字。尽管管后来还是出出现了拷贝西西安被盗事件件，但从整体体上来说，英英雄的防盗盗版工作还是是做得非常成成功，有力地地保证了影片片高额的票房房回报。案例2：海南某某公司在其产产品说明书上上擅自使用广广州某公司产产品说明书和和公司、产品品介绍画册中中的图片，侵侵犯其专利权权。在该案判判决中，法院院判决赔偿金金额过低。在在另外一起类类似案件中，法法院判决的赔赔偿金额也同同样过低，致致使该案原告告针对类似侵侵权行为不

46、再再选择向法院院起诉。案例3：顾然在在其住所利用用网络向中国国境外发送销销售DVD光光盘信息，并并通过国际运运输代理公司司、速递服务务公司等途径径向境外销售售盗版DVDD，另有二人人受雇于顾然然从事有关犯犯罪活动。这这几人的行为为构成销售侵侵权复制品罪罪。案例4：澳洲梅梅铎大学的文文章在中国网网站上的刊登登（不保护编编辑部的权利利）。案例5：刘德华华的肖像权系系列案。迈科科实业（深圳圳）有限公司司、佛山市欧欧斯达电器有有限公司、广广州市欧贝克克电器有限公公司未经刘德德华同意，擅擅自在其产品品、产品外包包装、产品说说明书等上使使用带有刘德德华肖像和姓姓名的广告图图片，侵犯刘刘德华的肖像像权。刘德

47、华华分别以该三三家公司为被被告向侵权地地人民法院提提起诉讼，请请求法院判令令被告停止侵侵权，在全国国性报纸上公公开赔礼道歉歉并赔偿经济济损失。法院院经审理，认认定上述三家家公司行为构构成侵犯刘德德华的肖像权权，其中广州州市荔湾区法法院判令迈科科实业（深圳圳）有限公司司、广州市鸿鸿翔影视有限限公司和陈少少忠等三被告告停止侵权行行为，在全国国性报纸上公公开赔礼道歉歉，并赔偿原原告的经济损损失，被告没没有上诉。随随后，其他两两个案件的被被告，即欧斯斯达和广东飞飞仕影音有限限公司、欧贝贝克公司以双双方和解结案案。七、反不正当竞竞争的典型案案例例子：上海巴比比餐饮管理有有限公司诉上上海科比食品品有限公司

48、不不正当竞争纠纠纷案2004年9月月28日上海海市第一中级级人民法院受受理上海巴比比餐饮管理有有限公司诉上上海科比食品品有限公司不不正当竞争纠纠纷案。原告告诉称，20001年，原原告股东刘会会平在上海市市河南中路九九江路口承包包经营点心铺铺并以自己的的姓氏命名为为“刘师傅大大包”，20003年因市市政规划迁址址并正式申请请成立了上海海巴比点心店店，推出了以以“巴比”为为商品名称的的馒头系列产产品。20004年4月，上上海巴比点心心店经批准改改制成上海巴巴比餐饮管理理有限公司。“巴巴比”馒头系系列产品一经经推出，由于于产品风味鲜鲜美，受到众众多消费者的的喜爱，一时时间要求加盟盟的加盟商纷纷至沓来。近近期，原告发发现被告竟然然打着“巴比比”的旗号，大大肆招募加盟盟商，还在其其网站上散布布谣言，编造造被告公司股股东曾与原告告创始股东刘刘会平有合作作关系，且秘秘方原系其所所有等。原告告认为，“巴巴比”馒头系系列产品自投投放市场以来来，深受消费费者的喜爱，在在短期内“巴巴比”作为原原告推出的系系列产品的特特有名称已经经与原告所生生产销售的风风味独特的馒馒头产品密不不可分。而被被告作为20004年7月月新成立的公公司却在市场场上利用已经经具备较高知知名度的“巴巴比”名称大大肆招募加盟盟，具有明显显的“搭车”故故意，造成众众多消费者的的混淆和误认认