跨国公司转移定价税制的法律分析(DOC 5)33341.docx

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1、 中国最庞大的下载资料库 (整理. 版权归原作者所有) 如果您不是在 网站下载此资料的, 不要随意相信. 请访问3722, 加入必要时可将此文件解密转移定价税制的法律分析简介：运用转移定价避税是跨国公司追求利润最大化的一个重要手段，对此行为进行法律控制是维护国家利益的内在要求，也是各国税收立法的重要组成部分。本文试图从法律角度对转移定价行为进行分析，并审视、评价现行转移定价税法控制的原则和方法，进而提出我国转移定价税制的相关问题及解决思路。在内部交易中利利用转移定价价(也称转让让定价)避税税是关联企业业2谋求求高额利润的的一个重要手手段。在跨国国公司，由于于各国税制千千差万别，客客观上又为其其

2、利用转移定定价进行国际际避税提供了了前提条件。为为了维护国家家利益，各国国纷纷建立并并加强了本国国的转移定价价税制，对跨跨国公司的转转移定价避税税行为进行法法律控制。在在我国，随着着经济活动的的日益国际化化和市场经济济的快速发展展，有越来越越多的跨国公公司来华投资资或扩大在华华投资规模，跨跨国公司利用用转移定价避避税问题非常常严重，相应应地反避税形形势也非常严严峻。因此，对对转移定价税税制进行理论论探讨和实践践分析，将有有助于加强对对转移定价避避税的认识，提提高反避税的的立法水平。一、转移定定价税制的法法理基础转移定价是是指关联企业业为了谋求整整体利益的最最大化，在集集团内部对货货物销售、资资

3、金借贷、劳劳务提供、有有形财产租赁赁和无形财产产转让等所制制定的不同于于市场公平竞竞争的价格，或或就费用的分分摊所进行的的不合理分配配。在企业经经营领域，关关联企业运用用转移定价，有有时系出于某某种商业考虑虑，如调节利利润以树立新新建企业的形形象，提高其其竞争力，或或是调节利润润以避免海外外经营时面临临的政治风险险、外汇风险险、货币风险险等。但更多多时候是为了了减轻税负，逃逃避税收，如如将利润转移移到税率低或或可免税的关关联企业，或或是将利润转转移到亏损企企业，从而实实现集团税负负最小化。特特别是在跨国国公司，由于于各国的税法法差异，它可可以更方便地地经常利用转转移定价的方方式将利润从从高税负

4、国向向低税负国转转移，使集团团利润在低税税负国积聚，从从而避免高税税负国的税收收负担，达到到集团最大限限度逃避税收收的目的。从企业角度度，转移定价价并不是一个个贬义的概念念，只是反映映关联企业内内部的一种定定价原则。考考察它的历史史可以发现，转转移定价问题题起源于在同同一税收管辖辖权下的两个个关联企业之之间的定价策策略。最初并并不是出于避避税目的，而而是为了节约约交易成本。随随着关联企业业的发展和国国际经济的推推进，关联企企业的经营从从域内发展到到域外3，相应地，其其税务从受制制同一税收管管辖权发展到到受制两个或或两个以上税税收管辖权。为为了追求利益益最大化，跨跨国公司常利利用不同的区区域税收

5、优势势在不同的区区域设立功能能不同的关联联企业，对在在这些企业内内部的交易进进行定价规划划，从而降低低交易成本，提提高整个跨国国公司的效益益。从税收角度度，根据税收收的“公共产产品”性和税税收的公平性性原则，凡从从政府获得利利益者就应当当负担税收。如如果获得利益益相同者，应应负担相同的的税收；获得得利益不同者者，应负担不不同的税收；同时，凡具具有相同纳税税能力者，应应负担相等的的税收；不同同纳税能力者者应负担不同同的税收44。对关联联公司而言，不不论其母公司司还是域外的的关联公司都都同域内的公公司一样从域域内政府提供供的公共物品品中受益，自自然应当纳税税，而纳税的的重要基础就就是域内企业业所得

6、。如果果域内企业利利用转移定价价将在域内获获得的利润转转移到域外,即使主观上上是为企业经经营所需，但但客观上却逃逃避了域内税税收。这不仅仅有违税收公公平原则，而而且损害了域域内政府利益益。因此，域域内政府一般般都会进行积积极的法律干干预，从而维维护域内的税税基和税收管管辖权。从国际税收收角度，各国国为了自身利利益对关联企企业转移定价价行为进行法法律干预的结结果，导致各各国税收立法法存在差异，也也导致各国转转移定价制度度存在差异。如如果一国的转转移定价制度度得不到相关关主权国家的的认可和配合合，那么，各各相关国家独独立的、存在在差异的转移移定价制度势势必造成对跨跨国企业的国国际双重征税税问题，进

7、而而影响跨国经经营者的利益益，不利于国国际经济的发发展；而要得得到相关主权权国家的认可可或配合，则则又涉及到尊尊重和保护各各相关主权国国家的税基和和税收管辖权权问题。因此此，一国对跨跨国企业转移移定价避税行行为的法律干干预，不仅要要考虑本国的的利益，还要要考虑相关国国家的利益和和国际经济发发展的需要。也也就是说，转转移定价的税税法控制绝不不是一项单纯纯的本国税务务问题，而是是一项国际经经济政治问题题。这也是转转移定价税制制相对于其它它领域税制复复杂的根本原原因。二、转移定定价税制的原原则和方法考察世界各各国税法，可可以发现目前前各国对转移移定价避税行行为进行管理理和控制的原原则主要是正正常交易

8、原则则。所谓正常常交易原则，是是指在处理关关联企业的转转移定价问题题时，将关联联企业视同独独立企业对待待，以独立企企业的正常交交易价格取代代不合理的转转移定价，重重新分配利润润，并据以征征税。该原则则自19777年被经济济合作与发展展组织关于对对所得和财产产避免双重征征税的协定范范本和19979年的联联合国关于发发达国家与发发展中国家间间双重征税的的协定范本采采用后，已成成为国际上普普遍认可并采采用的跨国公公司及税务机机关用于处理理转移定价问问题的标准。推究正常交易原原则的理论基基础，不外乎乎两个方面：一是从企业业角度，假定定两个企业之之间因所有权权而带来的联联系完全终止止，那么各个个独立的企

9、业业在各自的经经济利益驱使使下会如何行行动？不言而而喻，由于企企业的属性是是经济的，独独立的企业具具有独立的经经济利益和经经济责任，出出于保护自己己的本能和竞竞争的需要，每每个企业都会会尽可能按照照公平独立的的价格进行交交易，同时获获得公平的赢赢利。就税法法而言，把正正常交易原则则作为税务部部门处理转移移定价问题的的标准，实际际上正是立法法者在设想一一个理性的、独独立的企业在在相同或相似似的情况下会会如何决策的的结果。二是是从国际税收收角度，既然然跨国关联企企业的转移定定价会涉及各各相关主权国国家的税基和和税收管辖权权，那么以正正常交易原则则处理跨国关关联企业的转转移定价问题题，无疑会有有利于

10、体现税税收公平和维维护国家间的的主权公平，因因为根据正常常交易原则确确立的税制，其其调整的重点点不是征纳双双方的关系，而而是国与国之之间的收入分分配。基于此此，正常交易易原则才成为为现代各国转转移定价税制制的基本原则则。 为了具体实实施正常交易易原则，需要要确定调整定定价的方法。目目前国际上比比较通行的调调整方法主要要是可比价格格法(CUPP法)、再销销售价格法(RPM法)和成本加价价法(CPMM法)，通称称传统交易法法(tradditionnal trransacction methoods)。“传传统交易法是是确定关联企企业间商务和和财务关系状状况是否独立立的最为直接接的方法”5，但它它在

11、实践中执执行有一定的的难度，一方方面因为跨国国公司为数众众多，日常交交易频繁且数数额巨大，税税务部门难以以做到按照正正常交易原则则核实每笔交交易的价格；另一方面因因为在某些情情形下，税务务部门很难找找到那种真正正独立的和可可供比较的第第三方交易价价格，如专有有技术和特殊殊服务，其转转移价格合理理与否往往无无从比较。因因此国际上又又探索出了一一种新的调整整方法，即交交易利润法，包包括利润分割割法和交易净净利润法。此此两种方法包包含较多经济济学内容，本本文不再细述述。不论是传统统交易法抑或或交易利润法法，都属于对对转移定价的的事后调整。对对税务部门而而言，有种种种执行方面的的困难6；对跨国公公司而

12、言，事事后调整的不不确定性会影影响企业的经经营决策，甚甚至有可能使使企业面临被被双重征税的的危险。在这这种背景下，预预约定价制度度应运而生。其其基本含义是是指纳税人事事先将其与域域外关联企业业之间内部交交易的业务往往来所涉及的的转移定价标标准(如定价价方法、可比比因素、对未未来事件的关关键性假设等等)向税务机机关申报，经经税务机关认认可后，作为为计征所得税税依据，并免免除事后税务务机关对转移移定价进行价价格调整的一一种制度。预预约定价制度度不仅使跨国国公司按照事事先确定的价价格进行交易易不必有所顾顾虑，也使税税务机关由此此摆脱了繁琐琐费时的事后后审核工作，同同时还有利于于保证国家税税收收入的稳

13、稳定性。因此此，预约定价价制度自19991年美国国首先采用以以来，不仅发发达国家竞相相采用，许多多发展中国家家也开始逐步步建立。在国国际税收协调调需要进一步步加强的全球球化趋势下，预预约定价制度度“无疑成为为避免国际税税收争端的一一个最具发展展潜力的重要要措施”77。三、我国转转移定价税制制相关问题及及解决思路我国对转移移定价的税法法控制主要体体现在19991年颁布的的中华人民民共和国外商商投资企业和和外国企业所所得税法第第13条及其其实施细则则第52条条至第58条条。此外，11998年44月国家税务务总局根据上上述立法及有有关税收协定定的规定，颁颁布的关联联企业间业务务往来税务管管理规程(试

14、试行)(以以下简称规规程)，也也是转移定价价税务管理的的重要法律依依据，并且，规规程的内容容在20011年修订的中中华人民共和和国税收征收收管理法和和2002年年9月国务院院公布的税税收征收管理理法实施细则则中得到了了反映。从上述立法法的相关规定定看，我国转转移定价税制制的指导原则则“独立企业业原则”与国国际上通行的的“正常交易易原则”是一一致的，其所所采取的调整整方法8也是国际上上通行的，并并且，随着国国际转移定价价税制的发展展，我国立法法基本上能够够保持与之同同步，因此，从从总体而言，我我国转移定价价税制还是先先进的。但是是，另一方面面，它也存在在诸多问题：如整体立法法的内容过于于简单和抽

15、象象，缺乏对各各种调整方法法实际内容的的规定，尤其其是对国际上上认为最重要要的可比性问问题很少提及及；有关劳务务和无形资产产的转移定价价税制立法很很不完善；没没有规定转移移定价避税中中的举证责任任、国际税收收合作问题；关于各种调调整方法应循循序适用99的规定不不适当，等等等，从而使转转移定价税制制的一些措施施在实践中的的应用不仅缺缺乏合法性和和明确性，更更增加了管理理上的困难，影影响了转移定定价税制实施施的效率。针对我国转移定定价税制中存存在的问题，有有关部门已着着手进行调查查调整，专家家学者也从各各方面提出了了解决问题的的措施或建议议10。但但笔者认为，在在一种制度经经过实践检验验需要调整完

16、完善时，并不不是单纯提出出几条措施或或提出几个解解决问题的对对策就能达到到目的的，它它必须重新审审视该制度赖赖以确立的原原则并根据其其实践检验的的结果确定一一条解决问题题的总体思路路。就我国转转移定价税制制而言，保障障国家税收安安全、对跨国国纳税人公平平课税固然是是其基本要义义，但正如前前文所言，关关联企业的转转移定价并非非全然为了避避税，而当关关联企业的转转移定价不是是为了避税而而是一种普通通的经营手段段时，法律如如何保障关联联企业作为纳纳税人(包括跨国公公司)应当享有的的合法权利和和经营利益？特别是在经经济全球化的的背景下，法法律应该如何何通过转移定定价税制鼓励励关联公司利利用转移定价价促

17、进本企业业整体、长远远发展，进而而促进本国经经济发展？对对此问题，我我国现行的转转移定价税制制显见是考虑虑不够的，其其存在的诸多多问题也皆源源于此。如涉涉外企业所得得税法实施细细则有关转转移定价调整整方法应循序序适用的规定定，实际上是是过多考虑了了主管税务机机关在管理上上的方便和效效率，而较少少考虑或没有有考虑其采取取的方法是否否最能反映具具体交易的合合理结果。换换言之，该规规定过多侧重重了国家的征征税权，而忽忽视了关联企企业权利和利利益的保护，客客观上可能损损害经济发展展，进而影响响国家税基。类类似的问题还还有许多，限限于篇幅，本本文不再一一一细述。 随着经济国国际化和我国国市场经济的的发展，跨国国公司运用转转移定价避税税的问题将更更加突出，完完善相关税制制，加强反避避税固然是今今后工作的重重点，但在制制定或完善相相关税制的同同时，如何维维护关联公司司(包括跨国国公司)的利利益以利于经经济发展，也也是我们不能能不考虑的问问题。本文的的意义也正在在于此。