XXXX年招标师《招标采购法律法规与政策》重点预习(10)18997.docx

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1、9.2 合同法9.2.22 合同同的订立与与效力（3）合同同的效力3）无效合合同无效合同，指指合同虽然然已经成立立，但因其其严重欠缺缺生效要件件而不产生生合同法律律效力的合合同。无效合同的的主要类型型如下：（一）一方方以欺诈、胁胁迫的手段段订立合同同，损害国国家利益并非所有通通过欺诈、胁胁迫的手段段订立的合合同都是无无效合同，只只有合同损损害了国家家利益才能能导致合同同无效。没没有损害国国家利益的的合同是可可撤销合同同。（二）恶意意串通，损损害国家、集集体或第三三人利益的的合同恶意串通的的合同是指指当事人同同谋，共同同订立某种种合同，造造成国家、集集体或者第第三人利益益损害的合合同。这（三）以

2、合合法形式掩掩盖非法目目的以合法形式式掩盖非法法目的指，当当事人实施施的行为在在形式上是是合法的，但但在内容上上或者目的的上是非法法的。须注注意的是：以合法形形式掩盖非非法目的的的合同并不不要求造成成损害后果果，即无论论造成损害害与否，只只要符合上上述特征，即即可构成。（四）损害害社会公共共利益将损害社会会公共利益益的合同规规定为无效效合同，利利用“社会公共共利益”概念定义义的弹性，有有助于弥补补现行法律律、行政法法规规定的的缺失。（五）违反反法律、行行政法规的的强制性规规定4）可撤销销合同可撤销合同同，是指合合同当事人人订立的合合同欠缺生生效条件时时，一方当当事人可以以依照自己己的意思，请请

3、求人民法法院或仲裁裁机构作出出裁定，从从而使合同同的内容变变更或者使使合同的效效力归于消消灭的合同同。“有下列情情形之一的的，撤销权权消灭：1具有撤撤销权的当当事人自知知道或者应应当知道撤撤销事由之之日起一年年内没有行行使撤销权权；2具有撤撤销权的当当事人知道道撤销事由由后明确表表示或者以以自己的行行为放弃撤撤销权。”注意：可变变更、可撤撤销合同与与无效合同同的区别（一）原因因不同无效合同是是非法合同同。导致合合同无效的的原因不仅仅在于损害害当事人的的权益，还还在于损害害国家、社社会和他人人的利益。可变更、可可撤销合同同虽然也具具有违法性性，但主要要涉及当事事人之间的的利益。导导致合同可可撤销

4、的原原因在于意意思表示有有瑕疵。当合同同时时具有无效效事由和撤撤销事由时时，该合同同按无效合合同处理，否否则就是放放纵当事人人的违法行行为。（二）原因因与结果的的关系不同同无效合同的的原因和结结果是一种种必然的关关系。对于于无效合同同，原因的的存在必然然导致合同同的无效。可变更、可可撤销合同同的原因与与结果之间间是一种或或然的关系系。对于可可变更、可可撤销合同同，原因的的存在并不不必然导致致合同的变变更或撤销销。其结果果取决于当当事人是否否行使撤销销权。（三）确认认合同效力力的机关不不同确认合同无无效的机关关不仅包括括人民法院院和仲裁机机构，国家家有关市场场管理机关关也有权依依法确认合合同无效

5、。例例如，根据据招标投投标法，对对恶意串通通中标的，国国家有关市市场管理机机关也有权权依法确认认中标无效效，也即确确认合同无无效。确认合同的的变更或撤撤销的机关关只有人民民法院和仲仲裁机构。3）效力待待定合同效力待订合合同是指合合同订立后后尚未生效效，须权利利人追认才才能生效的的合同。效力待定合合同在订立立时是无效效的，只有有经过追认认才转化为为有效合同同，未经追追认，就永永远处于无无效状态。效力待定合合同的类型型（一）限制制民事行为为能力人依依法不能独独立签订的的合同（二）无权权代理人以以被代理人人名义订立立的合同（三）越权权订立的合合同（四）无处处分权人订订立的合同同“当事人对对合同的效效

6、力可以约约定附条件件。附生效效条件的合合同，自条条件成就时时生效。附附解除条件件的合同，自自条件成就就时失效。”“当事人对对合同的效效力可以约约定附期限限。附生效效期限的合合同，自期期限届至时时生效。附附终止期限限的合同，自自期限届满满时失效。”4）合同成成立与合同同生效的区区别合同成立是是指当事人人完成了签签订合同过过程s，并就合合同内容协协商一致。合合同成立不不同于合同同生效。合合同生效是是法律认可可合同效力力，强调合合同内容合合法性。因因此，合同同成立体现现了当事人人的意志，而而合同生效效体现国家家意志。合合同生效指指合同具备备生效条件件而产sss生法律效效力。所谓谓产生法律律效力指合合

7、同对当事事人各方产产生法律拘拘束力，即即当事人的的合同权利利受法律保保护，当事事人的合同同义务具有有法律上的的强制性。例：1合同同的成立意意味着（ B ）。A.合同具具有法律效效力 B.当事人对对合同内容容达成一致致C.合同符符合法律规规定 D.合同受到到法律保护护9.2.33 合同的的履行、变变更和转让让（1）合同同的履行1）全面履履行原则2）协作履履行原则3）经济合合理原则（2）合同同的变更和和转让合同的变更更有广义与与狭义的区区分。狭义的变更更是指合同同内容的某某些变化，是是在主体不不变的前提提下，在合合同没有履履行或没有有完全履行行前，由于于一定的原原因，由当当事人对合合同约定的的权利

8、义务务进行局部部调整。这这种调整，通通常表现为为对合同某某些条款的的修改或补补充。广义的合同同变更是指指除包括合合同内容的的变更外，还还包括合同同主体的变变更。即由由新的主体体取代原合合同的某一一主体。这这实质上是是合同的转转让。1）合同的的变更合同内容变变更可能涉涉及合同标标的变更、数数量、质量量、价款或或者酬金、期期限、地点点、计价方方式等等。建建设工程施施工承包领领域的设计计变更即为为涉及合同同内容的变变更。2）合同的的权利转让让指在不改变变合同权利利义务内容容基础上，享享有合同权权利的当事事人将其权权利转让给给第三人享享有。包括括合同权利利部分转让让和合同权权利全部转转让。合同权利只只

9、有在一定定条件下方方可转让。被转让的合合同权利须须有效存在在无效合同或或者已经被被终止的合合同不产生生有效合同同权利，不不产生有效效的合同权权利转让。转让人与受受让人达成成合同权利利转让的协协议受让人如果果不接受该该权利，合合同权利是是不能被转转让的。被转让的合合同权利应应具有可转转让性。合同法规规定：“债权人可可以将合同同的权利全全部或者部部分转让给给第三人，但但有下列情情形之一的的除外：根据合同同性质不得得转让；按照当事事人约定不不得转让；依照法律律规定不得得转让。”3）合同的的义务转让让指在不改变变合同权利利义务内容容基础上，承承担合同义义务的当事事人将其义义务转由第第三人承担担。合同义

10、义务转移可可以分为合合同义务全全部转让和和合同义务务部分转让让。合同法第第84条规规定：“债务人将将合同的义义务全部或或者部分转转移给第三三人的，应应当经债权权人同意。” 4）合同权权利义务的的概括转让让合同权利义义务概括转转移是指合合同当事人人一方将其其合同权利利义务一并并转让给第第三方，由由该第三方方继受这些些权利义务务。合同法第第88条规规定：“当事人一一方经对方方同意，可可以将自己己在合同中中的权利和和义务一并并转让给第第三人。”可见，经经对方同意意是概括转转让的一个个必要条件件。因为概概括转让包包含了债务务转移，而而债务转移移要征得债债权人的同同意。合同法第第90条规规定，“当事人订

11、订立合同后后合并的，由由合并后的的法人或者者其他组织织行使合同同权利，履履行合同义义务。当事事人订立合合同后分立立的，除债债权人和债债务人另有有约定的以以外，由分分立的法人人或者其他他组织对合合同的权利利和义务享享有连带债债权，承担担连带债务务。”9.2.44 合同权权利义务终终止（1）合同同终止的概概念和效力力合同权利义义务终止是是指由于一一定的法律律事实发生生，使合同同设定的权权利义务归归于消灭的的法律现象象。合同权权利义务终终止是合同同效力停止止的表现，即即合同当事事人不再受受合同约束束。但合同同的终止并并不是合同同责任的终终止。合同法第第91条规规定，导致致合同终止止的原因主主要有：1

12、）债务已已经按照约约定履行；2）合同解解除；3）债务相相互抵销；4）债务人人依法将标标的物提存存：5）债权人人免除债务务；6）债权债债务同归于于一人；（1）合同同的解除合同解除是是指在合同同有效成立立之后而没没有履行完完毕之前，当当事人双方方通过协议议或者一方方行使约定定或法定解解除权的方方式，使当当事人设定定的权利义义务关系终终止的行为为。1）法定解解除和约定定解除法定解除是是指在符合合法定条件件时，当事事人一方有有权通知另另一方解除除合同。合同法第第94条规规定：有下下列情形之之一的，当当事人可以以解除合同同： 因不可可抗力致使使不能实现现合同目的的； 在履行行期限届满满之前，当当事人一方

13、方明确表示示或者以自自己的行为为表明不履履行主要债债务； 当事人人一方迟延延履行主要要债务，经经催告后在在合理期限限内仍未履履行； 当事人人一方迟延延履行债务务或者有其其他违约行行为致使不不能实现合合同目的； 约定解除是是有协商解解除和约定定解除权解解除两种形形式。2）建设工工程施工合合同的解除除发包人请求求解除合同同的条件承包人具有有下列情形形之一，发发包人请求求解除建设设工程施工工合同的，应应予支持：明确表表示或者以以行为表明明不履行合合同主要义义务的；合同约约定的期限限内没有完完工，且在在发包人催催告的合理理期限内仍仍未完工的的；已经完完成的建设设工程质量量不合格，并并拒绝修复复的；将承

14、包包的建设工工程非法转转包、违法法分包的。承包人请求求解除合同同的条件发包人具有有下列情形形之一，致致使承包人人无法施工工，且在催催告的合理理期限内仍仍未履行相相应义务，承承包人请求求解除建设设工程施工工合同的，应应予支持：未按约约定支付工工程价款的的；提供的的主要建筑筑材料、建建筑构配件件和设备不不符合强制制性标准的的；不履行行合同约定定的协助义义务的。上述三种情情形均属于于发包人违违约。因此此，合同解解除后，发发包人还要要承担违约约责任。9.2.55 违约责责任 （1）违约约责任的概概念和构成成违约责任是是指合同当当事人不履履行合同或或者履行合合同不符合合约定而应应承担的民民事责任。合同依

15、法成成立、生效效后，合同同当事人一一方或者双双方未按照照法定或约约定全面地地履行应尽尽的义务，也也即出现了了客观地违违约事实，即即应承担违违约的法律律责任。违违约责任发发生于当事事人之间，具具有相对性性。违约责责任是一种种财产责任任。1）违约责责任的构成成要件违约责任的的构成要件件有违约行行为和无责责事由两种种，前者是是积极条件件，后者是是消极要件件。违约行为，是是指合同当当事人不履履行合同义义务或者履履行合同义义务不符合合约定条件件的行为。根根据不同标标准，可以以将违约行行为根据不不同标准，可可将违约行行为作以下下分类：不履行行延迟履履行不完全全履行预期违违约：是指指当事人一一方在合同同约定

16、的期期限届满之之前，明示示或默示其其将来不能能履行合同同。2）规责原原则违约责任实实行严格责责任原则。严严格责任原原则是指有有违约行为为即构成违违约责任，只只有存在免免责事由的的时候才可可以免除违违约责任。作为合同当当事人，在在履行合同同中不论其其主观上是是否有过错错，即主观观上有无故故意或过失失，只要造造成违约的的事实，均均应承担违违约法律责责任。不论主观上上是否有过过错，即主主观上的故故意或过失失，只要造造成违约的的事实均应应承担违约约的法律责责任。（2）违约约责任的承承担方式合同法第第107条条规定：“当事人一一方不履行行合同义务务或者履行行合同义务务不符合约约定的，应应当承担继继续履行

17、、采采取补救措措施或者赔赔偿损失等等违约责任任。” 继续履行，是是指在某合合同当事人人违反合同同后，非违违约方有权权要求其依依照合同约约定继续履履行合同。违约金，是是指当事人人在合同中中或合同订订立后约定定因一方违违约而应向向另一方支支付一定数数额的金钱钱。违约金金可分为约约定违约金金和法定违违约金。约定的违约约金低于造造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予予以增加；约定的违违约金过分分高于造成成的损失的的，当事人人可以请求求人民法院院或者仲裁裁机构予以以适当减少少。当事人就迟迟延履行约约定违约金金的，违约约方支付违违约金后，还还应当履行行债务。”定金，是合合同当事人人一

18、方预先先支付给对对方的款项项，其目的的在于担保保合同债权权的实现。定定金是债权权担保的一一种形式，定定金之债是是从债务，因因此，合同同当事人对对定金的约约定是一种种从属于被被担保债权权所依附的的合同的从从合同。（3）建设设工程施工工合同中的的违约责任任9.2.66 合同争争议的解决决当事人可以以通过和解解或者调解解解决合同同争议。当当事人不愿愿和解、调调解或者和和解、调解解不成的，可可以根据仲仲裁协议向向仲裁机构构申请仲裁裁。当事人人没有订立立仲裁协议议或者仲裁裁协议无效效的，可以以向人民法法院起诉。当当事人应当当履行发生生法律效力力的判决、仲仲裁裁决、调调解书；拒拒不履行的的，对方可可以请求

19、人人民法院执执行。（1）协商商是指当事人人在自愿互互谅的基础础上，就已已经发生的的争议进行行协商并达达成协议，自自行解决争争议的一种种方式。能能够节省大大量费用和和时间，从从而使当事事人之间的的争议得以以较为经济济和及时地地解决。（2）调解解调解，是指指第三人(即调解人人)应纠纷纷当事人的的请求，依依法或依合合同约定，对对双方当事人进行说说服教育，居居中调停，使使其在互相相谅解、互互相让步的的基础上解解决其纠纷纷的一种途途径。1）人民调调解2）机构调调解3）仲裁调调解：仲裁裁机构制作作的调解书书对当事人人有约束力力。4）法院调调解：调解解书送达双双方当事人人并经签收收后产生法法律效力，若若一方不执执行，另一一方有权请请求法院强强制执行。（3）仲裁裁仲裁作为一一个法律概概念有其特特定的含义义，即指发发生争议的的当事人（申申请人与被被申请人），根根据其达成成的仲裁协协议，自愿愿将该争议议提交中立立的第三者者（仲裁机机构）进行行裁判的争争议解决制制度。（4）诉讼讼诉讼，是指指人民法院院在当事人人和其他诉诉讼参与人人的参加下下，以审理理、裁判、执执行等方式式解决民事事纠纷的活活动，以及及由此产生生的各种诉诉讼关系的的总和。第 7 页 共 7 页