电子商务法的概念.ppt

《电子商务法的概念.ppt》由会员分享，可在线阅读，更多相关《电子商务法的概念.ppt（96页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、第第4章章电子商务法的概念电子商务法的概念4.1 4.1 电子商务法的概念电子商务法的概念 4.1.1 4.1.1 电子商务法的含义电子商务法的含义 4.1.2 4.1.2 电子商务法的特征电子商务法的特征 4.1.3 4.1.3 电子商务涉及的主体电子商务涉及的主体 4.1.4 4.1.4 我国的电子商务立法我国的电子商务立法4.2 4.2 电子商务的常见法律问题电子商务的常见法律问题 4.2.1 4.2.1 电子合同的法律问题电子合同的法律问题 4.2.2 4.2.2 电子商务中知识产权保护的法律问题电子商务中知识产权保护的法律问题 4.2.3 4.2.3 电子商务不正当竞争的法律问题电子

2、商务不正当竞争的法律问题 4.2.4 4.2.4 网络消费者权益保护的法律问题网络消费者权益保护的法律问题4.1 4.1 电子商务法的概念电子商务法的概念 4.1.1 4.1.1 电子商务法的含义电子商务法的含义 4.1.2 4.1.2 电子商务法的特征电子商务法的特征 4.1.3 4.1.3 电子商务涉及的主体电子商务涉及的主体 4.1.4 4.1.4 我国的电子商务立法我国的电子商务立法立法背景立法背景电子商务法电子商务法起草的背景是，网络欺诈、电商起草的背景是，网络欺诈、电商价格战、虚假促销、售后服务不当、个人信息被价格战、虚假促销、售后服务不当、个人信息被泄露，电子商务引发的合同问题、

3、知识产权问题、泄露，电子商务引发的合同问题、知识产权问题、信息安全问题、纳税问题，以及围绕互联网支付、信息安全问题、纳税问题，以及围绕互联网支付、理财发展越来越热的互联网金融问题，伴随中国理财发展越来越热的互联网金融问题，伴随中国网购市场的高速发展，正变得越来越突出。网购市场的高速发展，正变得越来越突出。电商立法主要解决目前出现的信息安全、知识产电商立法主要解决目前出现的信息安全、知识产权保护、虚拟财产保护、支付等问题。同时对于权保护、虚拟财产保护、支付等问题。同时对于第三方平台的监管也要有法可依，提高电商行业第三方平台的监管也要有法可依，提高电商行业准入门槛，维护消费者权益和整个行业的良性发

4、准入门槛，维护消费者权益和整个行业的良性发展。展。4.1.1 4.1.1 电子商务法的含义电子商务法的含义 电子商务法电子商务法是一个新兴的综合法律是一个新兴的综合法律领域，领域，是指是指调整电子商务活动中所产调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称。生的社会关系的法律规范的总称。联联合合国国国国际际贸贸易易法法律律委委员员会会主主持持制制定定了了一一系系列列调调整整国国际际电电子子商商务务活活动动的的法法律律文文件件，如如计计算算机机记记录录法法律律价价值值的的报报告告，电电子子资资金金传传输输示示范范法法，电子商务示范法电子商务示范法等。等。电子商务法的性质电子商务法的性质 1.

5、1.具具有有公公法法和和私私法法相相结结合合的的性质性质;2.2.既既有有强强制制性性的的,又又有有任任意意性的性的;3.3.具有国际性具有国际性;电子商务法的地位电子商务法的地位 电电子子商商务务法法的的地地位位是是指指它它应应归归属于哪一法律部门的问题。属于哪一法律部门的问题。由由信信息息流流、物物质质流流和和货货币币流流所所产产生生的的社社会会关关系系是是电电子子商商务务法法特特有有的的调调整整对对象象，因因此此，电电子子商商务务法法是是一个全新的、独立的法律部门一个全新的、独立的法律部门。电子商务参与各方的法律关系电子商务参与各方的法律关系1 1 卖方的义务（买方的权利）卖方的义务（买

6、方的权利）1 1）按照合同的规定提交标的物及单据）按照合同的规定提交标的物及单据 2 2）对标的物的权利承担担保义务）对标的物的权利承担担保义务 3 3）对标的物的质量承担担保义务）对标的物的质量承担担保义务2 2 买方的义务（卖方的权利）买方的义务（卖方的权利）1 1）承担按照网络交易规定方式支付价款的义务）承担按照网络交易规定方式支付价款的义务2 2）承承担担按按照照合合同同规规定定的的时时间间、地地点点和和方方式式接接受受标的物的义务标的物的义务3 3）承担对标的物验收的义务）承担对标的物验收的义务3 3 网络交易中心的法律地位网络交易中心的法律地位 网网络络交交易易中中心心的的设设立立

7、，根根据据中中华华人人民民共共和和国国计计算算机机信信息息网网络络国国际际联联网网管管理理暂暂行行规规定定第第八八条，必须具备以下条，必须具备以下4 4个条件：个条件：（1 1）是依法设立的企业法人或者事业法人；）是依法设立的企业法人或者事业法人；（2 2）具具有有相相应应的的计计算算机机信信息息网网络络、装装备备以以及及相相应的技术人员和管理人员；应的技术人员和管理人员；（3 3）具具有有健健全全的的安安全全保保密密管管理理制制度度和和技技术术保保护护措施；措施；（4 4）符合法律和国务院规定的其他条件。）符合法律和国务院规定的其他条件。4 4 网络交易客户与银行间的法律关系网络交易客户与银

8、行间的法律关系 在在电电子子商商务务中中，网网络络交交易易客客户户与与银银行行的的关系变得十分密切。关系变得十分密切。在在电电子子商商务务中中银银行行同同时时扮扮演演发发送送银银行行和和接收银行的角色。接收银行的角色。5 5 认证机构在电子商务中的法律地位认证机构在电子商务中的法律地位 认认证证中中心心扮扮演演着着一一个个买买卖卖双双方方签签约约、履履约约的的监监督督管管理理的的角角色色，买买卖卖双双方方有有义义务务接接受认证中心的监督管理。受认证中心的监督管理。电子商务法的调整对象电子商务法的调整对象 随随着着电电子子商商务务的的发发展展，电电子子交交易易形形式式关关系系，已已经经成成为为必

9、必须须由由法法律律调调整整的的重重要要的的社会关系。社会关系。电电子子商商务务法法是是调调整整以以数数据据电电文文为为交交易易手手段而形成的商事关系的规范体系段而形成的商事关系的规范体系。数数据据电电文文是是指指以以电电子子手手段段、光光学学手手段段、或或类类似似手手段段生生成成、发发收收、或或储储存存的的信信息息，这这些些手手段段包包括括不不限限于于电电子子数数据据交交换换（EDIEDI）、电子邮件、电报、电传或传真。电子邮件、电报、电传或传真。电子商务法的主体电子商务法的主体电电子子商商务务的的发发展展是是政政府府、企企业业和和消消费者等各类主体协同努力的结果。费者等各类主体协同努力的结果

10、。政府政府是倡导者和支持者；是倡导者和支持者；企企业业是是发发起起者者，响响应应者者，也也是是结结果果的承受者；的承受者；消费者消费者是电子商务的最终服务对象。是电子商务的最终服务对象。电子商务法的内容电子商务法的内容u数据电文法律制度数据电文法律制度 u电子商务合同制度电子商务合同制度u电子签名法律制度电子签名法律制度u电子认证法律制度电子认证法律制度u电子支付法律制度电子支付法律制度 u电子商务物流法律制度电子商务物流法律制度u电子商务税收法律制度电子商务税收法律制度 u电子商务安全法律制度电子商务安全法律制度u电子商务知识产权法律制度电子商务知识产权法律制度 u电子商务隐私权法律制度电子

11、商务隐私权法律制度u电子商务消费者权益法律制度电子商务消费者权益法律制度 u电子商务市场监管法律制度电子商务市场监管法律制度u电子商务经营法律制度电子商务经营法律制度 u电子商务刑事法律制度电子商务刑事法律制度u电子商务司法管辖法律制度电子商务司法管辖法律制度 u电子商务仲裁法律制度电子商务仲裁法律制度要解决的问题：如何在因特网上建立起商事要解决的问题：如何在因特网上建立起商事交易的法律平台。交易的法律平台。电子商务法的特征电子商务法的特征国际性国际性技术性技术性安全性安全性开放性开放性协作性协作性程序性程序性电子商务法的基本原则电子商务法的基本原则交交易易自自治治原原则则：允允许许当当事事人

12、人以以协协议议方方式式订立其间的交易规则。订立其间的交易规则。证证据据平平等等原原则则：电电子子签签名名与与文文件件当当与与书书面签名和书面文件具有同等法律地位。面签名和书面文件具有同等法律地位。中中立立原原则则：技技术术中中立立、媒媒介介中中立立、实实施施中立、同等保护。中立、同等保护。保护消费者的正当权益保护消费者的正当权益安安全全性性原原则则：技技术术上上的的安安全全措措施施、法法律律上的安全规范上的安全规范国际组织电子商务立法国际组织电子商务立法联合国贸易法律委员会的电子商务立法过程联合国贸易法律委员会的电子商务立法过程 1.1.联合国探讨电子商务法律问题始于联合国探讨电子商务法律问题

13、始于2020世纪世纪8080年代年代 2.2.第第1818届会议，正式提出届会议，正式提出计算机记录的法律价值计算机记录的法律价值的的报告，开始电子商务立法的第一步。报告，开始电子商务立法的第一步。3.19923.1992年制定了年制定了国际资金支付示范法国际资金支付示范法旨在推动国际旨在推动国际电子支付的广泛应用。电子支付的广泛应用。4.19964.1996年贸法会通过年贸法会通过电子商务示范法电子商务示范法，于，于1212月月1616日日被联合国第被联合国第5151次大会通过。次大会通过。5.20015.2001年贸法会通过年贸法会通过数字签名统一规则数字签名统一规则，并正式命，并正式命名

14、为名为电子签名示范法电子签名示范法。电子商务示范法电子商务示范法的宗旨与特色的宗旨与特色示范法示范法的的目的目的主要在于促成和便利电子主要在于促成和便利电子商务的应用，并且为基于纸面的文件与基商务的应用，并且为基于纸面的文件与基于计算机信息的应用者提供同等的法律待于计算机信息的应用者提供同等的法律待遇。遇。示示范范法法以以全全球球解解决决方方案案为为最最终终目目标，有以下特色：标，有以下特色：1.1.大量的除外条款大量的除外条款 2.2.采用了功能等同的处理原则采用了功能等同的处理原则 3.3.合同的方式合同的方式中国的电子商务立法中国的电子商务立法中国的电子商务法律环境中国的电子商务法律环境

15、已基本确定的中国电子商务的发展原则如下：已基本确定的中国电子商务的发展原则如下：1）定位政府的宏观规划和指导作用；）定位政府的宏观规划和指导作用；2）重视企业的主体作用；）重视企业的主体作用；3）采取积极稳妥的措施推动电子商务的发展；）采取积极稳妥的措施推动电子商务的发展；4）加强国际间的电子商务合作，借鉴先进发）加强国际间的电子商务合作，借鉴先进发展经验，推动中国电子商务的健康发展。展经验，推动中国电子商务的健康发展。2013年年12月月7号号，全国人大常委会在人民大会堂，全国人大常委会在人民大会堂上召开了上召开了电子商务法电子商务法第一次起草组的会议，第一次起草组的会议，正式启动了正式启动

16、了电子商务法电子商务法的立法进程的立法进程。12月月27日，全国人大财经委在人民大会堂召开电日，全国人大财经委在人民大会堂召开电子商务法起草组成立暨第一次全体会议，正式启子商务法起草组成立暨第一次全体会议，正式启动电子商务法立法工作。根据十二届全国人大常动电子商务法立法工作。根据十二届全国人大常委会立法规划，电子商务法被列入第二类立法项委会立法规划，电子商务法被列入第二类立法项目，即需要抓紧工作，条件成熟时提请常委会审目，即需要抓紧工作，条件成熟时提请常委会审议的法律草案。议的法律草案。2016年年3月月10日，两会期间，全国人大财政经济日，两会期间，全国人大财政经济委员会副主任委员乌日图透露

17、，委员会副主任委员乌日图透露，电子商务立法已电子商务立法已列入十二届全国人大常委会五年立法规划列入十二届全国人大常委会五年立法规划，目前，目前法律草案稿已经形成，将尽早提请审议。法律草案稿已经形成，将尽早提请审议。电子签名法电子签名法电子签名法电子签名法这部法律规定、这部法律规定、可靠的电可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力律效力，届时消费者可用手写签名、公章，届时消费者可用手写签名、公章的的“电子版电子版”、秘密代号、密码或指纹、秘密代号、密码或指纹、声音、视网膜结构等安全地在网上声音、视网膜结构等安全地在网上“付钱付钱”、“交易交易”及及“

18、转帐转帐”。电子签名的相关概念电子签名的相关概念中华人民共和国电子签名法由中华人民共和国第中华人民共和国电子签名法由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于于2004年年8月月28日通过，自日通过，自2005年年4月月1日起施行日起施行。当前版本为。当前版本为2015年年4月月24日第十二届全国人民日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修正。代表大会常务委员会第十四次会议修正。电子签名法电子签名法中明确规定：中明确规定：电子签名电子签名是指数据是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身电文中以电子形式所含、所附用于

19、识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。份并表明签名人认可其中内容的数据。而而数据电文数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。生成、发送、接收或者储存的信息。(一一)电子签名人电子签名人，是指持有电子签名制作数据并以本人身，是指持有电子签名制作数据并以本人身份或者以其所代表的人的名义实施电子签名的人；份或者以其所代表的人的名义实施电子签名的人；(二二)电子签名依赖方电子签名依赖方，是指基于对电子签名认证证书或者，是指基于对电子签名认证证书或者电子签名的信赖从事有关活动的人电子签名的信赖从事有关活动的人(三三)电子签名认证证书

20、电子签名认证证书，是指可证实电子签名人与电子签，是指可证实电子签名人与电子签名制作数据有联系的数据电文或者其他电子记录；名制作数据有联系的数据电文或者其他电子记录；(四四)电子签名制作数据电子签名制作数据，是指在电子签名过程中使用的，是指在电子签名过程中使用的，将电子签名与电子签名人可靠地联系起来的字符、编码将电子签名与电子签名人可靠地联系起来的字符、编码等数据等数据(五五)电子签名验证数据电子签名验证数据，是指用于验证电子签名的数据，是指用于验证电子签名的数据，包括代码、口令、算法或者公钥等。包括代码、口令、算法或者公钥等。立法目的立法目的电子签名法电子签名法立法立法的的直接目的直接目的是是

21、为了规范电子签名行为，确立电子为了规范电子签名行为，确立电子签名的法律效力，维护各方合法权签名的法律效力，维护各方合法权益；益；立法的立法的最终目的最终目的是为了促进电子商是为了促进电子商务和电子政务的发展，增强交易的务和电子政务的发展，增强交易的安全性。安全性。主要内容主要内容电子签名法电子签名法重点解决了五个方面的问题。重点解决了五个方面的问题。一是确立了电子签名的法律效力；一是确立了电子签名的法律效力；二是规范了电子签名的行为；二是规范了电子签名的行为；三是明确了认证机构的法律地位及认证程序，并给认证机三是明确了认证机构的法律地位及认证程序，并给认证机构设置了市场准入条件和行政许可的程序

22、；构设置了市场准入条件和行政许可的程序；四是规定了电子签名的安全保障措施；四是规定了电子签名的安全保障措施；五是明确了认证机构行政许可的实施主体是国务院信息产五是明确了认证机构行政许可的实施主体是国务院信息产业主管部门。业主管部门。目前已变更为信息和工业化部，目前已经取得资质目前已变更为信息和工业化部，目前已经取得资质得有北京天威诚信电子商务服务有限公司等得有北京天威诚信电子商务服务有限公司等20余家公司余家公司获得了从业资格，可以对外提供合法电子签名服务。获得了从业资格，可以对外提供合法电子签名服务。电子签子具有以下法律特征电子签子具有以下法律特征电子签字存在于数据电文中，是一种特殊的书面电

23、子签字存在于数据电文中，是一种特殊的书面签字；签字；电子签字是在保密状态下进行的，签署者本人享电子签字是在保密状态下进行的，签署者本人享有拒绝、排斥任何未经法律批准的监视、窥探及有拒绝、排斥任何未经法律批准的监视、窥探及披露的权利；披露的权利；电子签字具有可识别性，使用者可以以此表达身电子签字具有可识别性，使用者可以以此表达身份；份；电子签字的方式具有多样性，包括个人口令、密电子签字的方式具有多样性，包括个人口令、密码、非对称加密、生物特征鉴别等；码、非对称加密、生物特征鉴别等；电子签字具有不可否认性，由于电子签字电子签字具有不可否认性，由于电子签字采用了特定的加密技术，只有发送者才知道采用了

24、特定的加密技术，只有发送者才知道产生电子签字的密钥，所以发送者无法否认产生电子签字的密钥，所以发送者无法否认已经过电子签字后发出的数据电文；已经过电子签字后发出的数据电文；任何其他人均不能伪造电子签字，如果当任何其他人均不能伪造电子签字，如果当事人就签字的真伪发生争执，能够由公正的事人就签字的真伪发生争执，能够由公正的第三方进行裁决，通过验证签字来确认其真第三方进行裁决，通过验证签字来确认其真伪。伪。电子签字具备了传统签字的所有功能，电子签字具备了传统签字的所有功能，用它替代传统签字不存在任何功能上用它替代传统签字不存在任何功能上的障碍。的障碍。电子签字法应当电子签字法应当肯定电子签字符合法律

25、关于合同必须肯定电子签字符合法律关于合同必须采用书面形式的要求。采用书面形式的要求。电子签字符合法律关于签字的要求。电子签字符合法律关于签字的要求。电子签字具有同书面签字一样的法律电子签字具有同书面签字一样的法律效力。效力。案例分析：数据电文能否独立作为证据数据电文能否独立作为证据20042004年年1 1月，月，杨先生先生结识了女孩了女孩韩某。同年某。同年8 8月月2727日，日，韩某某发短信短信给杨先生，向他借先生，向他借钱应急，短信中急，短信中说:“我需要我需要50005000，刚回北京做了眼睛手回北京做了眼睛手术，不能出，不能出门，你，你汇到我卡里到我卡里”。杨先生随即将先生随即将钱汇

26、给了了韩某。一个多星期后，某。一个多星期后，杨先生先生再次收到再次收到韩某的短信，又借某的短信，又借给韩某某60006000元。因都是短信来元。因都是短信来往，二次往，二次汇款款杨先生都没有索要借据。此后，因先生都没有索要借据。此后，因韩某一直某一直没提没提过借款的事，而且又再次向借款的事，而且又再次向杨先生借款，先生借款，杨先生先生产生生了警惕，于是向了警惕，于是向韩某催要。但一直索要未果，于是起某催要。但一直索要未果，于是起诉至至海淀法院，要求海淀法院，要求韩某某归还其其1100011000元元钱，并提交了，并提交了银行行汇款款单存存单两两张。但。但韩某却称某却称这是是杨先生先生归还以前欠

27、她的欠以前欠她的欠款。款。为此，在庭审中，杨先生在向法院提交的证据中，为此，在庭审中，杨先生在向法院提交的证据中，除了提供银行汇款单存单两张外，还提交了自己除了提供银行汇款单存单两张外，还提交了自己使用的号码为使用的号码为1391166XXXX的飞利浦移动电的飞利浦移动电话一部，其中记载了部分短信息内容。如：话一部，其中记载了部分短信息内容。如：2004年年8月月27日日15:05，那就借点资金援助吧。，那就借点资金援助吧。2004年年8月月27日日15:13，你怎么这么实在！我需，你怎么这么实在！我需要五千，这个数不大也不小，另外我昨天刚回北要五千，这个数不大也不小，另外我昨天刚回北京做了个

28、眼睛手术，现在根本出不了门口，见人京做了个眼睛手术，现在根本出不了门口，见人都没法见，你要是资助就得汇到我卡里！等韩某都没法见，你要是资助就得汇到我卡里！等韩某发来的发来的18条短信内容。后经法官核实，杨先生提条短信内容。后经法官核实，杨先生提供的发送短信的手机号码拨打后接听者是韩某本供的发送短信的手机号码拨打后接听者是韩某本人。而韩某本人也承认，自己从去年七八月份开人。而韩某本人也承认，自己从去年七八月份开始使用这个手机号码。始使用这个手机号码。(1)从此案法官判决中可以看出，法官引用了从此案法官判决中可以看出，法官引用了电电子签名法子签名法中的规定，您认为在此案中，手机短中的规定，您认为在

29、此案中，手机短信是否能作为证据？（信是否能作为证据？（5分）分）(2)如何来确定短信的法律效力？（如何来确定短信的法律效力？（5分）分）参考答案：参考答案：1、能作为法律效力。我国、能作为法律效力。我国合同法合同法规定：规定：“当当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。式。”还规定：还规定：“书面形式是指合同法、信件和书面形式是指合同法、信件和数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交数据电文，包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。”据此，杨某通过手机发出为李薛借

30、款提供担保据此，杨某通过手机发出为李薛借款提供担保的短信息，完全符合合同书面形式的特征。只要的短信息，完全符合合同书面形式的特征。只要杨某保留了陈某发给他的手机短信息证据，该短杨某保留了陈某发给他的手机短信息证据，该短信息就具有法律效力，杨某就可以依此向法院起信息就具有法律效力，杨某就可以依此向法院起诉。（诉。（5分）分）2.答：我认为此案中杨先生的手机短信答：我认为此案中杨先生的手机短信可以作为曾借给韩女士可以作为曾借给韩女士11000元的证据。元的证据。因为短信内容显示的时间和所述的事因为短信内容显示的时间和所述的事情经过与杨先生所做的描述相符，况情经过与杨先生所做的描述相符，况且韩女士之

31、前也承认该手机号为她自且韩女士之前也承认该手机号为她自己所用。还有很重要的一点：己所用。还有很重要的一点：电子电子签名法签名法第第7条规定，条规定，“数据电文不得数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用而被拒绝作为证据使用”。3.如何来确定短信的法律效力如何来确定短信的法律效力答：由于手机短信的易答：由于手机短信的易修改、易编辑的特性，同时，受网络、环境、技术等多修改、易编辑的特性，同时，受网络、环境、技术等多方面的影响致使其容易出错，因此短信作为证据的真实方面的影响致使其容

32、易出错，因此短信作为证据的真实性、可靠性是其具有证据证明力的重要依据，也是其被性、可靠性是其具有证据证明力的重要依据，也是其被审查的主要方面。所以，当事人在利用手机短信证据时，审查的主要方面。所以，当事人在利用手机短信证据时，对证据可采性的判断需要满足三个标准对证据可采性的判断需要满足三个标准，即相关性、，即相关性、可靠性和正当性。另外要注意以下几点来确定短信作为可靠性和正当性。另外要注意以下几点来确定短信作为证据的法律效力：证据的法律效力：1、要有证据证明该手机号码确属对方所有，且不存在、要有证据证明该手机号码确属对方所有，且不存在被别人错发短信的情况。被别人错发短信的情况。2、要证明所用手

33、机收件箱中短信应属只读文件，不能、要证明所用手机收件箱中短信应属只读文件，不能修改。否则证据效力将大打折扣甚至丧失。修改。否则证据效力将大打折扣甚至丧失。3、短信是间接证据，因此当事人要尽量多的提供对自、短信是间接证据，因此当事人要尽量多的提供对自己有利的其他证据，使之彼此印证。所有证据保持一致，己有利的其他证据，使之彼此印证。所有证据保持一致，形成完整、有效、严密的证据链，就比较容易达到证明形成完整、有效、严密的证据链，就比较容易达到证明事实存在的效果。事实存在的效果。4、可向法院申请证据保全：依据、可向法院申请证据保全：依据民事诉讼法民事诉讼法第第74条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得

34、的情况下，条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加入可以向人民法院申请证据保全，请求人民法诉讼参加入可以向人民法院申请证据保全，请求人民法院以勘验、制作笔录等方式将短信内容固定下来。为避院以勘验、制作笔录等方式将短信内容固定下来。为避免手机短信灭失，故在提起诉讼后，便可立即向法院申免手机短信灭失，故在提起诉讼后，便可立即向法院申请证据保全。请证据保全。5、诉前可以进行公证：依据、诉前可以进行公证：依据民事诉讼法民事诉讼法第第67条的条的规定，当事人可以请公证机关对手机短信予以公证。经规定，当事人可以请公证机关对手机短信予以公证。经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人

35、过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以公民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以公证证明的除外。因此，为防止手机短信灭失，在收到手证证明的除外。因此，为防止手机短信灭失，在收到手机短信后、提起诉讼前，便可将手机短信进行公证，这机短信后、提起诉讼前，便可将手机短信进行公证，这份公证所具有的证据效力远远大于短信本身。份公证所具有的证据效力远远大于短信本身。6、要注意取证手段的合法性和取证环节的完整性，即、要注意取证手段的合法性和取证环节的完整性，即证据的收集方式或程序等要合法，使证据的形成不存在证据的收集方式或程序等要合法，使证据的形成

36、不存在瑕疵。瑕疵。4.这个案子的意义这个案子的意义答：在目前运用的电子证据答：在目前运用的电子证据中，短信要作为证据是可采信的，但是效力的确中，短信要作为证据是可采信的，但是效力的确定非常困难，也不能单独作为定案证据。原因如定非常困难，也不能单独作为定案证据。原因如下：一是法院没有权利从通讯商处调阅短信内容，下：一是法院没有权利从通讯商处调阅短信内容，二是由于手机号码没有实名制度，短信清单只能二是由于手机号码没有实名制度，短信清单只能证明某个号码发出了短信，但不能证明该短信是证明某个号码发出了短信，但不能证明该短信是某个特定人发送的。某个特定人发送的。在此案例中，法院经审核将杨先生提供的手机短

37、在此案例中，法院经审核将杨先生提供的手机短信作为证据并批准了其诉讼请求，表现了电子数信作为证据并批准了其诉讼请求，表现了电子数据证据在法律中运用的突破性与大胆的创新尝试，据证据在法律中运用的突破性与大胆的创新尝试，也说明了短信证据得到肯定在以后类似纠纷案件也说明了短信证据得到肯定在以后类似纠纷案件中的应用。中的应用。电子商务合同电子商务合同合同合同是指作为平等主体的当事人之间在平等互利基是指作为平等主体的当事人之间在平等互利基础上设立、变更、终止民事关系的协议，是双方础上设立、变更、终止民事关系的协议，是双方或多方的民事法律行为。或多方的民事法律行为。电子合同电子合同的概念分为广义与狭义两种。

38、的概念分为广义与狭义两种。广义的电子合同是指经电子手段、光学手段，或其广义的电子合同是指经电子手段、光学手段，或其他类似手段拟定的约定之间权利与义务的契约形他类似手段拟定的约定之间权利与义务的契约形式。式。狭义的电子当事人合同概念是专指由狭义的电子当事人合同概念是专指由EDIEDI方式拟定方式拟定的合同。的合同。电子合同的特点电子合同的特点（1 1）电电子子合合同同是是面面向向数数据据信信息息的的，具具有有一一定定的的固固定格式。定格式。（2 2）EDIEDI报报文文是是有有国国际际标标准准的的。标标准准化化是是拟拟定定电电子子合同的关键。合同的关键。（3 3）信信息息传传递递是是从从计计算算

39、机机到到数数据据通通讯讯网网络络，再再到到交易伙伴的计算机。交易伙伴的计算机。（4 4）EDIEDI信信息息的的发发送送者者和和接接受受者者都都是是计计算算机机的的应应用系统，能自动处理传送来的数据。用系统，能自动处理传送来的数据。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。“电子合同电子合同”（electroniccontract）“电子方式电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、系指采

40、用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。光学、电磁或相关手段的技术。电子合同主要是指合同方利用电子合同主要是指合同方利用Internet或者这种相或者这种相类似的开放的网络类似的开放的网络，为了买卖货物或者提供服务，为了买卖货物或者提供服务而订立的合同。而订立的合同。性质性质-特殊形式的民商事合同特殊形式的民商事合同电子合同与传统合同的区别电子合同与传统合同的区别 合同的要约和承诺均通过因特网进行合同的要约和承诺均通过因特网进行 合同的传递通过因特网进行合同的传递通过因特网进行 表示合同成立的传统签字方式被电子表示合同成立的传统签字方式被电子签名方式所代替签名方式所代替 合同生效地

41、点的确定合同生效地点的确定 订立过程的特殊性订立过程的特殊性 电子合同的易消失性和易改动性电子合同的易消失性和易改动性 电子合同的案例电子合同的案例韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽车起拍价只有车起拍价只有10元人民币，他想可能是网站在搞元人民币，他想可能是网站在搞什么促销活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功什么促销活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功了，成交价是了，成交价是116元。网站通过电子邮件进行了元。网站通过电子邮件进行了确认，并给他发来了电子合同。韩某根据网站提确认，并给他发来了电子合同。韩某根据网站提供的电话，跟卖主联系，卖主是一家卖

42、二手车的供的电话，跟卖主联系，卖主是一家卖二手车的汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子合汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同无效，因为第一，汽车的底拍价是同无效，因为第一，汽车的底拍价是10万元而不万元而不是是10元，在网站上显示的元，在网站上显示的10元底拍价是由于其元底拍价是由于其工作人员输入失误造成的；工作人员输入失误造成的；第二，他们认为第二，他们认为116元就把车卖了，这样一个合同元就把车卖了，这样一个合同是不公平的。韩某的手上有三份证据：一份是网是不公平的。韩某的手上有三份证据：一份是网

43、络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合同，另外还有一份整个交易过程的证据。经多次同，另外还有一份整个交易过程的证据。经多次交涉无果，韩某最后只好把汽车经销公司告到法交涉无果，韩某最后只好把汽车经销公司告到法院。院。结合所提供的案例分析下列问题：结合所提供的案例分析下列问题：(1)这个网上竞拍的电子合同是否有效这个网上竞拍的电子合同是否有效?为什么为什么?(2)本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题些问题?参考答案：参考答案：（1）这个网上竞拍的电子合同是有效的（）这个网上竞拍的电子合同是有效的（2分）

44、；分）；其原其原因如下：因如下：合同主体合格，韩某与汽车经销公司均为完合同主体合格，韩某与汽车经销公司均为完全能力行为人；（全能力行为人；（1分）分）合同订立程序完整有效，要约合同订立程序完整有效，要约与承诺的意思表示一致；合同内容合法；（与承诺的意思表示一致；合同内容合法；（1分）分）有充有充分的电子证据；（分的电子证据；（1分）分）(2)本案反映我国电子商务活动中的法律规范存在如下问本案反映我国电子商务活动中的法律规范存在如下问题：题：无统一的电子商务基本法；电子代理人规定不明无统一的电子商务基本法；电子代理人规定不明确；无电子错误的法律规定；电子交易法律不配套；其确；无电子错误的法律规定

45、；电子交易法律不配套；其它法律要修改以适应电子商务活动的需要；它法律要修改以适应电子商务活动的需要；点击合同的效力点击合同的效力格式合同格式合同由一方当事人事先制定，并适由一方当事人事先制定，并适用于不特定第三人，第三人不得加以改变的用于不特定第三人，第三人不得加以改变的合同。合同。拆封合同拆封合同指合同提供人将其与不特定第指合同提供人将其与不特定第三人之间权利义务关系的相关条款，印在标三人之间权利义务关系的相关条款，印在标的物的包装上面，并在合同中声明只要消费的物的包装上面，并在合同中声明只要消费者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合同。同。点击合同点击

46、合同指由商品或服务的提供人通过指由商品或服务的提供人通过计算机程序预行设定合同条款的一部分或全计算机程序预行设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间法律关系，相对部，以规定其与相对人之间法律关系，相对人必须点击人必须点击“同意同意”后才能订立的合同。后才能订立的合同。特点特点附附 合合 性性标标 准准 化化普普 遍遍 适适 用用 性性互互 动动 性性影响点击合同效力的因素影响点击合同效力的因素 当事人的意思表示是否一致当事人的意思表示是否一致B to C交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：合理提醒消费者注意合理提醒消费者注意保证消费者有审查机会保证消费者有审查机会B t

47、o B交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：由双方当事人在多次交易中使用由双方当事人在多次交易中使用符合行业惯例或商业习惯符合行业惯例或商业习惯对于初次使用的格式条款，应给予相对对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会人了解的机会广义广义上来看知识产权可以包括上来看知识产权可以包括一切人类智力创作的成果，一切人类智力创作的成果，狭义狭义的知识产权：著作权、域的知识产权：著作权、域名、商标权、专利权及商业秘密名、商标权、专利权及商业秘密等。等。知识产权是一种无形资产，它知识产权是一种无形资产，它具有专有性、地域性和时间性。具有专有性、地域性和时间性。4.2.2 4.2.2 电

48、子商务中知识产权保护的法律问题电子商务中知识产权保护的法律问题电子商务环境下商标与域名的保护电子商务环境下商标与域名的保护是是因因特特网网上上识识别别和和定定位位计计算算机机的的层层次次结结构构式式的的字字符符标标识识，代表着企业或其他组织在因特网上的身份。代表着企业或其他组织在因特网上的身份。域域名名通通过过域域名名系系统统（DNS）与与该该计计算算机机的的因因特特网网协协议议（IP）地址相对应。）地址相对应。DNS的的主主要要功功能能是是通通过过域域名名和和IP地地址址之之间间的的相相互互对对应应关关系系来来精精确确定定位位网网络络资资源源，即即根根据据域域名名查查询询IP地地址址，或或者

49、者根根据据IP地地址址查查询询域域名名。DNS是是当当今今因因特特网网的的基基础础架架构构，众众多的网络服务都是建立在多的网络服务都是建立在DNS体系基础之上的。体系基础之上的。2002年年9月月30日，我国正式实施日，我国正式实施中国互联网络域名管理中国互联网络域名管理办法办法。在新的管理办法推动下，为了减少域名长度，。在新的管理办法推动下，为了减少域名长度，给用户使用带来方便，提升给用户使用带来方便，提升CN域名的国际竞争力，我域名的国际竞争力，我国从国从2003年年3月月17日起全面开放日起全面开放CN下二级域名的注册。下二级域名的注册。商标商标商标商标是商品的生产者、经营者在其是商品的

50、生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，由文字、图形、字或服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色母、数字、三维标志、声音、颜色组合，或上述要素的组合，组合，或上述要素的组合，具有显具有显著特征的标志，是现代经济的产物著特征的标志，是现代经济的产物。在商业领域而言，在商业领域而言，商标包括文字、商标包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜图形、字母、数字、三维标志和颜色组合色组合，以及上述要素的组合，均，以