比较法总论-法的.ppt

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1、中央党校在职研究生中央党校在职研究生比较法总论比较法总论第七讲第七讲 法的适用比较法的适用比较主讲人：刘永艳主讲人：刘永艳中央党校政法教研部教授中央党校政法教研部教授本讲主要内容一、法律适用概述一、法律适用概述二、大陆法系国家的法院系统二、大陆法系国家的法院系统三、普通法系国家的法院系统三、普通法系国家的法院系统四、大陆法系和普通法系诉讼制度四、大陆法系和普通法系诉讼制度的主要特点的主要特点主要思考题和讨论题主要思考题和讨论题各国的法院系统的特点及与本国法各国的法院系统的特点及与本国法律传统的关系律传统的关系法律变革对法院系统的作用法律变革对法院系统的作用讨论题：各国司法组织的特点是什讨论题：

2、各国司法组织的特点是什么？中国司法体制改革的难点和重么？中国司法体制改革的难点和重点是什么？点是什么？一、法律适用概述一、法律适用概述（一）法律适用的含义（一）法律适用的含义狭义上，专指国家司法机关实施法狭义上，专指国家司法机关实施法律的专门活动律的专门活动广义上，还包括行政机关的执法活广义上，还包括行政机关的执法活动动（二）司法权的含义和特征（二）司法权的含义和特征 广义上，司法权是一种与立法权和行广义上，司法权是一种与立法权和行政权相区别的重要的国家权力，是一种政权相区别的重要的国家权力，是一种适用法律、处理纠纷的专属权力。适用法律、处理纠纷的专属权力。狭义上，司法权是法院的审判权。比狭义

3、上，司法权是法院的审判权。比较法学主要在狭义的司法权的意义上进较法学主要在狭义的司法权的意义上进行比较。行比较。性质：执行权、裁判权、救济权、监性质：执行权、裁判权、救济权、监督权督权 特征：被动性、中立性、程序性、专特征：被动性、中立性、程序性、专属性、终局性属性、终局性 司法组织是指行使司法权的国家机关司法组织是指行使司法权的国家机关及其组织系统，主要是法院系统。及其组织系统，主要是法院系统。关于司法权的性质和特征关于司法权的性质和特征二、法国和德国法院系统二、法国和德国法院系统(一一)大陆法系国家法院系统的特点大陆法系国家法院系统的特点 1 1、两个法院系统：普通法院系统和、两个法院系统

4、：普通法院系统和行政法院系统行政法院系统 2 2、司法管辖上的专业化分工、司法管辖上的专业化分工(二二)法国的法院系统法国的法院系统(三三)德国的法院系统德国的法院系统（二）法国的法院系统（二）法国的法院系统特点：特点：2 2个系统、个系统、3 3级体系，级体系，初审法院的专业化分工管辖初审法院的专业化分工管辖判决书精练、清晰判决书精练、清晰权限争议法庭法国行政法院行政上诉法庭行政法庭最高法院上诉法院重罪法院民事法院治安法院违警法院轻罪法院商业法院社会法院租赁法院雇佣法院法国的法院系统 成立：成立：17991799年，拿破仑建立了大年，拿破仑建立了大陆法系的第一个行政法院（陆法系的第一个行政法

5、院（the the Counsel of StateCounsel of State），作为行政部门），作为行政部门的咨议机构，的咨议机构，18721872年明确了独立的行年明确了独立的行政审判机构，有权宣告行政机构的违政审判机构，有权宣告行政机构的违法行为无效。法行为无效。第一个系统：第一个系统：法国行政法院法国行政法院(不属于司法组织不属于司法组织)职权：立法咨议；受理诉讼；欧盟立职权：立法咨议；受理诉讼；欧盟立法职能法职能 组织：行政法庭，组织：行政法庭，3535个，约个，约105105位法官；位法官；行政上诉法院，行政上诉法院，7 7个，必须是国家行政学个，必须是国家行政学院毕业生，终

6、身制；国家行政法院，约院毕业生，终身制；国家行政法院，约600600人，一年约人，一年约80008000件案件件案件第一个系统：第一个系统：法国行政法院法国行政法院(不属于司法组织不属于司法组织)初审法院初审法院：4 4大类大类9 9类法院，分为民事类法院，分为民事类、刑事类、商事类、其他类类、刑事类、商事类、其他类 上诉法院上诉法院：大多数案件的终审法院，：大多数案件的终审法院，3030多个，比较集中，巴黎上诉法院是最多个，比较集中，巴黎上诉法院是最大的，巴斯蒂亚上诉法院是最小的。大的，巴斯蒂亚上诉法院是最小的。第二个系统：第二个系统：法国的普通法院系统法国的普通法院系统最高法院：最高法院：

7、成立成立1790 1790 年，称为撤年，称为撤销法庭，原则上只回答法律问题，销法庭，原则上只回答法律问题，承担着解释法律和撤销下级法院因承担着解释法律和撤销下级法院因为误解法律而做出的判决的职责。为误解法律而做出的判决的职责。颇具特色的重罪法院非常设，像季审法院，也可根据发案情况设立，审理5年以上至终身监禁的重大刑事案件法国废除死刑之路3名职业法官和9名非职业法官组成程序特殊：全体共同审理，全体成员不记名形式投票裁决是否有罪和如何量刑，注重保护刑事被告人的合法权益法国废除死刑之路法国废除死刑之路法国用29年的时间终于废除了死刑1952年：提出废除死刑20世纪60年代较少使用死刑篷皮杜总统反对

8、以牙还牙“帕特里克亨利案”（1976）罗贝尔巴丹戴尔的不懈努力颇具特色的商业法庭产生于大革命之前，革命后保留下来，进产生于大革命之前，革命后保留下来，进行改革，最近的改革是行改革，最近的改革是19981998年年主要由非职业法官（商事裁判官）在职业主要由非职业法官（商事裁判官）在职业法官的协助下审理商事纠纷法官的协助下审理商事纠纷商事裁判官由商人们选举产生，任期商事裁判官由商人们选举产生，任期7 7年，年，可连选连任可连选连任2 2届届审判：将专门的行业知识、经济理念、管审判：将专门的行业知识、经济理念、管理和法律规则相结合理和法律规则相结合 1 1、特点：、特点：系统复杂；系统复杂；专业化原

9、则和权力分散原则；专业化原则和权力分散原则；司法管辖上的司法管辖上的2 2个原则：个原则：积极冲突原则积极冲突原则和消极冲突原则和消极冲突原则（三）德国的法院系统（三）德国的法院系统2 2、德国法院系统的设置、德国法院系统的设置 除联邦宪法法院（除联邦宪法法院（1 1个，比较特殊，个，比较特殊，与总统、议会和政府地位平等）外，与总统、议会和政府地位平等）外，5 5个法院系统，包括：劳动法院系统、个法院系统，包括：劳动法院系统、行政法院系统、社会法院、财税法院，行政法院系统、社会法院、财税法院，以及最重要的普通法院系统。以及最重要的普通法院系统。德国的普通法院地方级 1 1、地方法院：、地方法院

10、：700700多个，设在很小的城镇，多个，设在很小的城镇，审理小额民事纠纷和审理小额民事纠纷和1 1年监禁以下轻微刑事年监禁以下轻微刑事案件，法官独任制，未成年人除外案件，法官独任制，未成年人除外 2 2、地区法院、地区法院：116116个，设在较大的城镇，个，设在较大的城镇，审理地方法院的上诉案件和地方法院不能审理地方法院的上诉案件和地方法院不能审理的民事、商事和刑事案件。审理的民事、商事和刑事案件。3 3、高等地区上诉法院：、高等地区上诉法院：2020多个，设在较多个，设在较大的城市，审理上诉和二诉案件，并是重大的城市，审理上诉和二诉案件，并是重大刑事案件的初审法院大刑事案件的初审法院 4

11、 4、联邦法院（、联邦法院（BGHBGH）：）：位于卡尔斯鲁厄审位于卡尔斯鲁厄审理来自高等地区上诉法院且经过其同意审理来自高等地区上诉法院且经过其同意审理的上诉案件，审理涉及新的法律原则的理的上诉案件，审理涉及新的法律原则的案件，初审全国性的重大刑事案件案件，初审全国性的重大刑事案件德国的普通法院德国的普通法院 联邦级联邦级三、英国和美国的法院系统三、英国和美国的法院系统（一）普通法系的基本特点（一）普通法系的基本特点 1 1、一个法院系统，受理普通民事、刑事、一个法院系统，受理普通民事、刑事和行政案件；和行政案件；2 2、系统内司法权相对集中、系统内司法权相对集中（二）英国的法院系统（二）英

12、国的法院系统 司法独立、司法权相对集中司法独立、司法权相对集中（三）美国的法院系统（三）美国的法院系统 三权分立、司法权相对分散三权分立、司法权相对分散 1 1、低级审判（地方级）、低级审判（地方级）（1 1）郡法院（）郡法院（county courtcounty court），受），受理民事案件的初审法院，共约理民事案件的初审法院，共约260260位法位法官，从有经验的律师中产生官，从有经验的律师中产生（二）英国的法院系统（二）英国的法院系统（2）治安法官法院（）治安法官法院（the Magistrates）：）：受理轻微犯罪的刑事案受理轻微犯罪的刑事案件，共件，共2 2万多名治安法官，绝大

13、多数是兼万多名治安法官，绝大多数是兼职治安法官，近来增设了专职治安法官职治安法官，近来增设了专职治安法官（英王善于调动地方力量化解矛盾（英王善于调动地方力量化解矛盾）（3 3）“准司法准司法”组织：组织：有的称为行政法有的称为行政法庭，受理有关土地租赁、税收、社会保庭，受理有关土地租赁、税收、社会保险和房屋租赁等问题险和房屋租赁等问题,代行部分政府职能，代行部分政府职能，行使部分司法职能行使部分司法职能治安法官与社会治安治安法官制度源于英国，英王在巩固治安法官制度源于英国，英王在巩固其势力过程中善于利用地方势力的结其势力过程中善于利用地方势力的结果，让地方上有影响、有威望的人士果，让地方上有影

14、响、有威望的人士服务于社会治安服务于社会治安英国治安法官法院（受理轻微刑事案英国治安法官法院（受理轻微刑事案件）多为兼职治安法官，已有支薪治件）多为兼职治安法官，已有支薪治安法官安法官美国的治安法官，美国的治安法官，“万能博士万能博士”（1 1）最高司法机构）最高司法机构(Supreme Court of Supreme Court of Judicature)Judicature)：3 3部分组成部分组成高等法院高等法院(High Court of Justice)High Court of Justice)受理民受理民事案件和来自郡法院的上诉案件事案件和来自郡法院的上诉案件上诉法院上诉法院

15、(Court of Appeal)Court of Appeal)受理上诉案件受理上诉案件皇家刑事法院皇家刑事法院(Crown Court)Crown Court)根据根据19711971年法年法院法设立，受理刑事案件，一般有陪审团。院法设立，受理刑事案件，一般有陪审团。2、高级审判（中央级）、高级审判（中央级）（2 2）枢密院司法委员会）枢密院司法委员会：受理来自：受理来自海外和英联邦国家的上诉案件，作用不海外和英联邦国家的上诉案件，作用不可低估可低估（3 3）上议院司法委员会）上议院司法委员会：不服上诉法：不服上诉法院的判决，经批准可以上诉到该委员院的判决，经批准可以上诉到该委员会，受理的

16、案件很少，几十件，法官会，受理的案件很少，几十件，法官都是从有经验的资深大律师中任命的，都是从有经验的资深大律师中任命的，合议庭制，形成有约束力的判决合议庭制，形成有约束力的判决经过了多年的争论，英国终于在经过了多年的争论，英国终于在20092009年年1010月成立了最高法院月成立了最高法院（三）美国的法院系统（三）美国的法院系统 1 1、宪法性法院和立法性法院：前者指联、宪法性法院和立法性法院：前者指联邦法院系统，这是根据宪法第邦法院系统，这是根据宪法第3 3条设立；后条设立；后者指国会为审理某些特别类型的案件或为者指国会为审理某些特别类型的案件或为特别地区而专门设置的法院，如美国破产特别

17、地区而专门设置的法院，如美国破产法院、美国索赔法院、美国国际贸易法院、法院、美国索赔法院、美国国际贸易法院、美国海关与专利上诉法院、美国税务法院、美国海关与专利上诉法院、美国税务法院、美国军事上诉法院和哥伦比亚特区法院美国军事上诉法院和哥伦比亚特区法院2 2、弹劾法院、弹劾法院设立弹劾法院是宪法授予国会的司法监督设立弹劾法院是宪法授予国会的司法监督权的体现，即国会有权对失职的政府官员权的体现，即国会有权对失职的政府官员主要是高级官员和联邦法官进行指控和免主要是高级官员和联邦法官进行指控和免职处罚。职处罚。程序比较复杂：程序比较复杂：众议院弹劾委员会或两院众议院弹劾委员会或两院的委员会进行调查，

18、提出报告，众议院司的委员会进行调查，提出报告，众议院司法委员会同意，经由参议院设立通过决议法委员会同意，经由参议院设立通过决议后，正式提出弹劾案指控。后，正式提出弹劾案指控。仅有仅有1414次，对政府及其官员的有力监督次，对政府及其官员的有力监督州最高法院州最高法院州上诉法院州上诉法院州地区法院州地区法院联邦最高法院联邦最高法院 7070来自联邦法院系统来自联邦法院系统3030来自州法院系统来自州法院系统联邦上诉法院联邦上诉法院179位法官位法官联邦地区法院联邦地区法院95个，个，642位法官位法官破破产产法法官官治治安安法法官官联邦代理机构联邦代理机构证券委员会、税务法证券委员会、税务法院、

19、环境机构等院、环境机构等（二）美国联邦-州法院系统（1 1）联邦地区法院：）联邦地区法院：根据人口数量划分司根据人口数量划分司法区，共有法区，共有9494个地区法院，个地区法院，649649位法官，初位法官，初审法院，受案量在审法院，受案量在100100万件左右万件左右（2 2）联邦上诉法院：）联邦上诉法院：根据根据17891789年司法法年司法法设立，现有设立，现有1313个上诉法院，个上诉法院，179179位法官，位法官，主要进行法律审，首席法官任期制，主要进行法律审，首席法官任期制，6464岁岁以下，大多数案件在此终审以下，大多数案件在此终审3 3、美国的联邦法院系统、美国的联邦法院系统

20、备受关注的联邦巡回法院体制备受关注的联邦巡回法院体制设立巡回法院的传统来自英国，适合了设立巡回法院的传统来自英国，适合了美国地大物博、人口分布不平衡的情况，美国地大物博、人口分布不平衡的情况，又适应法制统一的要求又适应法制统一的要求实现分权和制衡原则的有效形式：地方实现分权和制衡原则的有效形式：地方与中央的关系、司法机构与其他机构的与中央的关系、司法机构与其他机构的关系关系解决了法制统一和司法独立的矛盾解决了法制统一和司法独立的矛盾 （3 3）联邦最高法院：）联邦最高法院：17901790年开庭，年开庭，18691869年起设年起设9 9位大法官，由总统提名、位大法官，由总统提名、参议院统一后

21、总统任命，终身制，解释参议院统一后总统任命，终身制，解释和适用联邦宪法和法律，每年和适用联邦宪法和法律，每年170170件左件左右，全体法官集体开庭，反映每个大法右，全体法官集体开庭，反映每个大法官的法律意见官的法律意见 可以通过调卷令、上诉状、确认令等可以通过调卷令、上诉状、确认令等形式受理案件形式受理案件四、大陆法系和普通法系诉讼制度的主要区别 1 1、关于实体法和程序法的侧重、关于实体法和程序法的侧重 2 2、诉讼民主：参审制和非职业法官；陪、诉讼民主：参审制和非职业法官；陪审团制度审团制度 3 3、诉讼模式：职权制和抗辩制、诉讼模式：职权制和抗辩制 4 4、程序制度和证据规则：不同的证

22、据制、程序制度和证据规则：不同的证据制度；美国特别强调刑事被告人的合法权利度；美国特别强调刑事被告人的合法权利比较完善的证据规则证据规则与诉讼模式和陪审制度相伴而生证据规则与诉讼模式和陪审制度相伴而生抗辩制更重视证据规则，证据开示制度、抗辩制更重视证据规则，证据开示制度、交叉询问制度、诉辨交易制度等交叉询问制度、诉辨交易制度等在美国，刑事诉讼方面的权利是一种宪法在美国，刑事诉讼方面的权利是一种宪法权利权利辛普森案：由于证据问题，刑事裁定无罪；辛普森案：由于证据问题，刑事裁定无罪；民事诉讼判巨额惩罚性损害赔偿金民事诉讼判巨额惩罚性损害赔偿金关于法的适用的发展趋势关于法的适用的发展趋势诉讼与替代式纠纷解决方式并用诉讼与替代式纠纷解决方式并用司法独立与司法、行政的互相制约与司法独立与司法、行政的互相制约与合作合作司法民主化的变化：职权主义与当事司法民主化的变化：职权主义与当事人主义相互影响与融合，通过不同形人主义相互影响与融合，通过不同形式实现或保障司法民主式实现或保障司法民主欢迎评论和建议