商务合同签署问题讲课稿-简略.ppt

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1、对外商业活动法律培训（一）经营企画本部法务科经营企画本部法务科 目目 录录n n 一、对外商业活动中的公司行为、员工职务行为和一、对外商业活动中的公司行为、员工职务行为和一、对外商业活动中的公司行为、员工职务行为和一、对外商业活动中的公司行为、员工职务行为和 个人行为及禁止性义务。个人行为及禁止性义务。个人行为及禁止性义务。个人行为及禁止性义务。n n 二、职务侵占罪和侵犯商业秘密罪了解二、职务侵占罪和侵犯商业秘密罪了解二、职务侵占罪和侵犯商业秘密罪了解二、职务侵占罪和侵犯商业秘密罪了解n n 三、公司印鉴种类及用途三、公司印鉴种类及用途三、公司印鉴种类及用途三、公司印鉴种类及用途n n 四、

2、合同商谈、签署、履行的风险防范四、合同商谈、签署、履行的风险防范四、合同商谈、签署、履行的风险防范四、合同商谈、签署、履行的风险防范一、对外商业活动中的公一、对外商业活动中的公司行为、员工职务行为和司行为、员工职务行为和个人行为及禁止性义务个人行为及禁止性义务 n n1 1、定义、定义、定义、定义 依据依据依据依据公司法公司法公司法公司法合法设立合法设立合法设立合法设立，具备独立法人资格的公司具备独立法人资格的公司具备独立法人资格的公司具备独立法人资格的公司以营以营以营以营利为目的开展各种商业活动利为目的开展各种商业活动利为目的开展各种商业活动利为目的开展各种商业活动，并旨在设立、变更或消灭商

3、事法律，并旨在设立、变更或消灭商事法律，并旨在设立、变更或消灭商事法律，并旨在设立、变更或消灭商事法律关系的所表现出的各种关系的所表现出的各种关系的所表现出的各种关系的所表现出的各种经营行为经营行为经营行为经营行为。n n2 2、本质和法律责任、本质和法律责任、本质和法律责任、本质和法律责任 （1 1）公司作为合格法人进行正常商业活动的行为表现。）公司作为合格法人进行正常商业活动的行为表现。）公司作为合格法人进行正常商业活动的行为表现。）公司作为合格法人进行正常商业活动的行为表现。（2 2）公司行为产生的一切后果和法律责任均由公司独自承担。）公司行为产生的一切后果和法律责任均由公司独自承担。）

4、公司行为产生的一切后果和法律责任均由公司独自承担。）公司行为产生的一切后果和法律责任均由公司独自承担。n n 3 3、表现形式、表现形式、表现形式、表现形式 （1 1）对外加盖公章、法人章和合同章的行为）对外加盖公章、法人章和合同章的行为）对外加盖公章、法人章和合同章的行为）对外加盖公章、法人章和合同章的行为 （2 2）公司的法定代表人或者法定代表人授权总经理的在对外的）公司的法定代表人或者法定代表人授权总经理的在对外的）公司的法定代表人或者法定代表人授权总经理的在对外的）公司的法定代表人或者法定代表人授权总经理的在对外的各类文件的签字各类文件的签字各类文件的签字各类文件的签字 （一）公司行为

5、（一）公司行为（二）员工职务行为（二）员工职务行为n n1 1、定义、定义、定义、定义 公司的公司的公司的公司的在职员工在职员工在职员工在职员工在在在在以公司法人名义以公司法人名义以公司法人名义以公司法人名义对外从事商业活动，且对外从事商业活动，且对外从事商业活动，且对外从事商业活动，且行为活动行为活动行为活动行为活动获得了公司的相应授权获得了公司的相应授权获得了公司的相应授权获得了公司的相应授权，行为的内容为执行公司交行为的内容为执行公司交行为的内容为执行公司交行为的内容为执行公司交办的有关事项办的有关事项办的有关事项办的有关事项且且且且未超出公司的授权范围未超出公司的授权范围未超出公司的授

6、权范围未超出公司的授权范围时，称之为员工职务行时，称之为员工职务行时，称之为员工职务行时，称之为员工职务行为。为。为。为。n n2 2、构成要件、构成要件、构成要件、构成要件 （）员工在职，以公司名义实施。（）员工在职，以公司名义实施。（）员工在职，以公司名义实施。（）员工在职，以公司名义实施。（）行为有公司的相应授权。这种授权可基于公司的书面授（）行为有公司的相应授权。这种授权可基于公司的书面授（）行为有公司的相应授权。这种授权可基于公司的书面授（）行为有公司的相应授权。这种授权可基于公司的书面授权和合法任命等获得。权和合法任命等获得。权和合法任命等获得。权和合法任命等获得。（）该行为应与授

7、权的内容和范围有关，行为也应与执行公（）该行为应与授权的内容和范围有关，行为也应与执行公（）该行为应与授权的内容和范围有关，行为也应与执行公（）该行为应与授权的内容和范围有关，行为也应与执行公司交办的事务有关。司交办的事务有关。司交办的事务有关。司交办的事务有关。n n3 3、本质和法律责任、本质和法律责任、本质和法律责任、本质和法律责任 （1 1）公司与员工之间是一种事实代理关系，公司为委托人，）公司与员工之间是一种事实代理关系，公司为委托人，）公司与员工之间是一种事实代理关系，公司为委托人，）公司与员工之间是一种事实代理关系，公司为委托人，员工为代理人。员工为代理人。员工为代理人。员工为代

8、理人。（2 2）职务行为的一切后果及责任，均应归于公司）职务行为的一切后果及责任，均应归于公司）职务行为的一切后果及责任，均应归于公司）职务行为的一切后果及责任，均应归于公司（如员工职（如员工职（如员工职（如员工职务行为导致公司损失，公司有权利对员工进行追偿。民事赔偿、务行为导致公司损失，公司有权利对员工进行追偿。民事赔偿、务行为导致公司损失，公司有权利对员工进行追偿。民事赔偿、务行为导致公司损失，公司有权利对员工进行追偿。民事赔偿、刑事犯罪刑事犯罪刑事犯罪刑事犯罪（恶意职务行为）（恶意职务行为）（恶意职务行为）（恶意职务行为）n n4 4、表现形式、表现形式、表现形式、表现形式 （1 1）授

9、权代表公司在授权范围内确认各类事项或签署各类）授权代表公司在授权范围内确认各类事项或签署各类）授权代表公司在授权范围内确认各类事项或签署各类）授权代表公司在授权范围内确认各类事项或签署各类合同和文件。合同和文件。合同和文件。合同和文件。（2 2）根据公司授权对外代表公司进行口头或者书面承诺。）根据公司授权对外代表公司进行口头或者书面承诺。）根据公司授权对外代表公司进行口头或者书面承诺。）根据公司授权对外代表公司进行口头或者书面承诺。（3 3）根据公司授权对外代表公司借款和收款。）根据公司授权对外代表公司借款和收款。）根据公司授权对外代表公司借款和收款。）根据公司授权对外代表公司借款和收款。（三

10、）个人行为（三）个人行为n n1 1、定义：、定义：、定义：、定义：员工员工员工员工已离职已离职已离职已离职未经公司授权或者超出授权期限和范围未经公司授权或者超出授权期限和范围未经公司授权或者超出授权期限和范围未经公司授权或者超出授权期限和范围，对外对外对外对外虚假代表公司作出虚假代表公司作出虚假代表公司作出虚假代表公司作出的的的的可能给公司带来不利后果可能给公司带来不利后果可能给公司带来不利后果可能给公司带来不利后果的个人举动。的个人举动。的个人举动。的个人举动。n n2 2、本质和法律责任：、本质和法律责任：、本质和法律责任：、本质和法律责任：（1 1）不能代表公司的真实意思表示）不能代表

11、公司的真实意思表示）不能代表公司的真实意思表示）不能代表公司的真实意思表示 （2 2）所导致的一切后果及责任，均应归于员工本人。）所导致的一切后果及责任，均应归于员工本人。）所导致的一切后果及责任，均应归于员工本人。）所导致的一切后果及责任，均应归于员工本人。（公司有（公司有（公司有（公司有权利追究员工的法律责任。民事赔偿权利追究员工的法律责任。民事赔偿权利追究员工的法律责任。民事赔偿权利追究员工的法律责任。民事赔偿 刑事犯罪）刑事犯罪）刑事犯罪）刑事犯罪）n n3 3、表现形式：、表现形式：、表现形式：、表现形式：员工未经公司授权对外以公司名义私自向相对方借款、收受现员工未经公司授权对外以公

12、司名义私自向相对方借款、收受现员工未经公司授权对外以公司名义私自向相对方借款、收受现员工未经公司授权对外以公司名义私自向相对方借款、收受现金、或私自签署合同、作出口头承诺等。金、或私自签署合同、作出口头承诺等。金、或私自签署合同、作出口头承诺等。金、或私自签署合同、作出口头承诺等。员工已离职，但仍以公司名义接收各类书面文件材料，给公司员工已离职，但仍以公司名义接收各类书面文件材料，给公司员工已离职，但仍以公司名义接收各类书面文件材料，给公司员工已离职，但仍以公司名义接收各类书面文件材料，给公司造成损失。造成损失。造成损失。造成损失。（四）员工应尽的禁止性义务（四）员工应尽的禁止性义务n n 1

13、 1、公司员工禁止无授权或超出授权代表公司进行任何商业活动、公司员工禁止无授权或超出授权代表公司进行任何商业活动、公司员工禁止无授权或超出授权代表公司进行任何商业活动、公司员工禁止无授权或超出授权代表公司进行任何商业活动 。（范围包括样品交付、钱款借取收受、促销返利约定（范围包括样品交付、钱款借取收受、促销返利约定（范围包括样品交付、钱款借取收受、促销返利约定（范围包括样品交付、钱款借取收受、促销返利约定.）n n 2 2、任何事项的决定和承诺必须要报告本部门领导批准无误后方可、任何事项的决定和承诺必须要报告本部门领导批准无误后方可、任何事项的决定和承诺必须要报告本部门领导批准无误后方可、任何

14、事项的决定和承诺必须要报告本部门领导批准无误后方可实施。实施。实施。实施。n n 3 3、公司员工禁止在对内对外的各类活动中透露公司的专属商业秘、公司员工禁止在对内对外的各类活动中透露公司的专属商业秘、公司员工禁止在对内对外的各类活动中透露公司的专属商业秘、公司员工禁止在对内对外的各类活动中透露公司的专属商业秘密。密。密。密。n n 4 4、杜绝在商业活动中以个人行为和恶意的职务行为侵犯公司权益、杜绝在商业活动中以个人行为和恶意的职务行为侵犯公司权益、杜绝在商业活动中以个人行为和恶意的职务行为侵犯公司权益、杜绝在商业活动中以个人行为和恶意的职务行为侵犯公司权益的现象的现象的现象的现象（公司均有

15、权依据法律追究民事和报案追究刑事责任）（公司均有权依据法律追究民事和报案追究刑事责任）（公司均有权依据法律追究民事和报案追究刑事责任）（公司均有权依据法律追究民事和报案追究刑事责任）例如：公司员工利用职务之便擅自收受款项或通过恶意的职务行为侵犯公司例如：公司员工利用职务之便擅自收受款项或通过恶意的职务行为侵犯公司例如：公司员工利用职务之便擅自收受款项或通过恶意的职务行为侵犯公司例如：公司员工利用职务之便擅自收受款项或通过恶意的职务行为侵犯公司权益，公司会直接向公安经侦部门报案，所以作为侵权的员工不仅需要承担经济权益，公司会直接向公安经侦部门报案，所以作为侵权的员工不仅需要承担经济权益，公司会直

16、接向公安经侦部门报案，所以作为侵权的员工不仅需要承担经济权益，公司会直接向公安经侦部门报案，所以作为侵权的员工不仅需要承担经济赔偿责任（退回侵占的款项并赔偿公司损失），同时还需要承担刑事责任。请做赔偿责任（退回侵占的款项并赔偿公司损失），同时还需要承担刑事责任。请做赔偿责任（退回侵占的款项并赔偿公司损失），同时还需要承担刑事责任。请做赔偿责任（退回侵占的款项并赔偿公司损失），同时还需要承担刑事责任。请做到令行禁止。到令行禁止。到令行禁止。到令行禁止。二、相关刑事罪名了解二、相关刑事罪名了解（一）职务侵占罪定义（一）职务侵占罪定义n n定义：定义：是指是指公司、企业或者其他单位公司、企业或者其他

17、单位的人的人员，利用职务上的便利，将本单位财物员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有非法占为己有，数额较大的行为。，数额较大的行为。相关法条相关法条n n刑法刑法刑法刑法第二百七十一条公司、企业或者其他单位第二百七十一条公司、企业或者其他单位第二百七十一条公司、企业或者其他单位第二百七十一条公司、企业或者其他单位 的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为 己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役

18、；己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财 产。产。产。产。n n侵占公司、企业财物侵占公司、企业财物侵占公司、企业财物侵占公司、企业财物五千元至二万元五千元至二万元五千元至二万元五千元至二万元以上的，属于以上的，属于以上的，属于以上的，属于“数数数数 额较大额较大额较大额较大”；侵占公司、企业财物；侵占公司、企业财物；侵占公司、企业财物；侵占公司、企业财物十万

19、元以上十万元以上十万元以上十万元以上的，属于的，属于的，属于的，属于 “数额巨大数额巨大数额巨大数额巨大”。相关案例相关案例1 1、案情：、案情：、案情：、案情：E E市，某市，某市，某市，某A A任任任任B B公司销售员，在任职期间代表公司销售员，在任职期间代表公司销售员，在任职期间代表公司销售员，在任职期间代表B B公司以出差借款名义向公司以出差借款名义向公司以出差借款名义向公司以出差借款名义向本公司借款现金本公司借款现金本公司借款现金本公司借款现金1 1万元万元万元万元,并同时向有业务往来的并同时向有业务往来的并同时向有业务往来的并同时向有业务往来的C C公司要回已支付的票面金额为公司要

20、回已支付的票面金额为公司要回已支付的票面金额为公司要回已支付的票面金额为4040万承兑汇票。后某万承兑汇票。后某万承兑汇票。后某万承兑汇票。后某A A将承兑汇票非法贴现兑换将承兑汇票非法贴现兑换将承兑汇票非法贴现兑换将承兑汇票非法贴现兑换3838万后。私自更换联系方式潜万后。私自更换联系方式潜万后。私自更换联系方式潜万后。私自更换联系方式潜逃至逃至逃至逃至F F市。后市。后市。后市。后B B公司报案，公司报案，公司报案，公司报案，E E市公安机关通过侦查在市公安机关通过侦查在市公安机关通过侦查在市公安机关通过侦查在F F市将市将市将市将A A抓获。抓获。抓获。抓获。2 2、分析：、分析：、分析

21、：、分析：（1 1）、某）、某）、某）、某A A为为为为B B公司在职公司在职公司在职公司在职 （2 2）、利用销售员的便利位置）、利用销售员的便利位置）、利用销售员的便利位置）、利用销售员的便利位置 （3 3）、非法占有公司财产数额较大（）、非法占有公司财产数额较大（）、非法占有公司财产数额较大（）、非法占有公司财产数额较大（、违规借款现金、违规借款现金、违规借款现金、违规借款现金1 1万、万、万、万、已、已、已、已 支付支付支付支付票面金额为票面金额为票面金额为票面金额为4040万的承兑汇票）万的承兑汇票）万的承兑汇票）万的承兑汇票）3 3、判决结果：、判决结果：、判决结果：、判决结果：E

22、 E市公安机关将某市公安机关将某市公安机关将某市公安机关将某A A提交提交提交提交E E市人民检察院，依据市人民检察院，依据市人民检察院，依据市人民检察院，依据刑刑刑刑 法法法法二百七十二百七十二百七十二百七十一条的规定，进行了案件审理，定罪为一条的规定，进行了案件审理，定罪为一条的规定，进行了案件审理，定罪为一条的规定，进行了案件审理，定罪为 职务侵占罪职务侵占罪职务侵占罪职务侵占罪。判决返还共计人民币。判决返还共计人民币。判决返还共计人民币。判决返还共计人民币 4141万元，并处有期徒刑万元，并处有期徒刑万元，并处有期徒刑万元，并处有期徒刑 7 7年。年。年。年。（二）侵犯商业秘密罪（二）

23、侵犯商业秘密罪n n商业秘密定义：商业秘密定义：商业秘密定义：商业秘密定义：主要是指技术秘密、商业情报及信息，主要是指技术秘密、商业情报及信息，主要是指技术秘密、商业情报及信息，主要是指技术秘密、商业情报及信息，如生产工艺、配方、贸易渠道、购销渠道等当事人不如生产工艺、配方、贸易渠道、购销渠道等当事人不如生产工艺、配方、贸易渠道、购销渠道等当事人不如生产工艺、配方、贸易渠道、购销渠道等当事人不愿公开的工商秘密愿公开的工商秘密愿公开的工商秘密愿公开的工商秘密n n罪名定义：指采用不正当的手段、罪名定义：指采用不正当的手段、罪名定义：指采用不正当的手段、罪名定义：指采用不正当的手段、秘密窃取、秘密

24、窃取、秘密窃取、秘密窃取、使用、使用、使用、使用、故意泄露或者违反约定允许他人使用故意泄露或者违反约定允许他人使用故意泄露或者违反约定允许他人使用故意泄露或者违反约定允许他人使用权权权权 利人的商业秘密利人的商业秘密利人的商业秘密利人的商业秘密,给商业秘密的权利人造成损失给商业秘密的权利人造成损失给商业秘密的权利人造成损失给商业秘密的权利人造成损失 的行为的行为的行为的行为.相关法条相关法条n n刑法刑法刑法刑法第二百一十九条第二百一十九条第二百一十九条第二百一十九条 有下列侵犯商业秘密行为之有下列侵犯商业秘密行为之有下列侵犯商业秘密行为之有下列侵犯商业秘密行为之 一，给商业秘密的权利人造成重

25、大损失的，一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以处三年以处三年以处三年以 下有期徒刑或者拘役下有期徒刑或者拘役下有期徒刑或者拘役下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别，并处或者单处罚金；造成特别，并处或者单处罚金；造成特别，并处或者单处罚金；造成特别 严重后果的，严重后果的，严重后果的，严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑处三年以上七年以下有期徒刑处三年以上七年以下有期徒刑处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚，并处罚，并处罚，并处罚 金：金：金：金：1 1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取、以盗

26、窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取 权利人的商业秘密的；权利人的商业秘密的；权利人的商业秘密的；权利人的商业秘密的；2 2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取 的权利人的商业秘密的；的权利人的商业秘密的；的权利人的商业秘密的；的权利人的商业秘密的；3 3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的、

27、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的 要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业 秘密的。秘密的。秘密的。秘密的。相关案例相关案例n n1 1、案情：某、案情：某、案情：某、案情：某A A系系系系B B公司前销售总监。某公司前销售总监。某公司前销售总监。某公司前销售总监。某C C系系系系B B公司前高级工程师。公司前高级工程师。公司前高级工程师。公司前高级工程师。2 2人离职后，注人离职后，注人离职后，注人离职后，注册了一家与册了一家与册了一家与册了

28、一家与B B公司同类型的公司同类型的公司同类型的公司同类型的DD公司，违反离职保密协议，利用某公司，违反离职保密协议，利用某公司，违反离职保密协议，利用某公司，违反离职保密协议，利用某C C在在在在B B公司在职期公司在职期公司在职期公司在职期间所获取的生产工艺和配方进行同类型产品的生产，并以低价向某间所获取的生产工艺和配方进行同类型产品的生产，并以低价向某间所获取的生产工艺和配方进行同类型产品的生产，并以低价向某间所获取的生产工艺和配方进行同类型产品的生产，并以低价向某A A从从从从B B公司获取公司获取公司获取公司获取的客户名单上的企业进行销售。获取较高利润，导致的客户名单上的企业进行销售

29、。获取较高利润，导致的客户名单上的企业进行销售。获取较高利润，导致的客户名单上的企业进行销售。获取较高利润，导致B B公司遭受极大损失，市场公司遭受极大损失，市场公司遭受极大损失，市场公司遭受极大损失，市场份额爆跌。份额爆跌。份额爆跌。份额爆跌。B B公司报案后，公安机关侦查后将某公司报案后，公安机关侦查后将某公司报案后，公安机关侦查后将某公司报案后，公安机关侦查后将某A A 和某和某和某和某C C抓获。抓获。抓获。抓获。n n 2 2、分析：、分析：、分析：、分析：（1 1）、某）、某）、某）、某A A和某和某和某和某C C运用不正当手段使用运用不正当手段使用运用不正当手段使用运用不正当手段

30、使用 （2 2）、给）、给）、给）、给B B公司造成较大损失。公司造成较大损失。公司造成较大损失。公司造成较大损失。（3 3）、使用了专属于）、使用了专属于）、使用了专属于）、使用了专属于B B公司的商业秘密公司的商业秘密公司的商业秘密公司的商业秘密 3 3、判决结果：公安机关将案件移交检察机关提请公诉后，法院经过对、判决结果：公安机关将案件移交检察机关提请公诉后，法院经过对、判决结果：公安机关将案件移交检察机关提请公诉后，法院经过对、判决结果：公安机关将案件移交检察机关提请公诉后，法院经过对B B公司提交公司提交公司提交公司提交的证据判决，的证据判决，的证据判决，的证据判决，B B公司因此遭

31、受经济损失共计公司因此遭受经济损失共计公司因此遭受经济损失共计公司因此遭受经济损失共计100100万元。故依据万元。故依据万元。故依据万元。故依据刑法刑法刑法刑法第二百一十第二百一十第二百一十第二百一十九条九条九条九条 的规定分别判处有期徒刑某的规定分别判处有期徒刑某的规定分别判处有期徒刑某的规定分别判处有期徒刑某A 5A 5年，某年，某年，某年，某C 7C 7年。并处罚金年。并处罚金年。并处罚金年。并处罚金1010万元。万元。万元。万元。同时由检察机关就刑事附带民事诉讼将同时由检察机关就刑事附带民事诉讼将同时由检察机关就刑事附带民事诉讼将同时由检察机关就刑事附带民事诉讼将DD公司作为被告，要

32、求公司作为被告，要求公司作为被告，要求公司作为被告，要求DD公司赔偿损失公司赔偿损失公司赔偿损失公司赔偿损失共计共计共计共计100100万元。并案处理。判决某万元。并案处理。判决某万元。并案处理。判决某万元。并案处理。判决某A A 某某某某C C和和和和DD公司共计赔偿损失公司共计赔偿损失公司共计赔偿损失公司共计赔偿损失100100万元。万元。万元。万元。三、公司印鉴种类及用途三、公司印鉴种类及用途 n种类：公章、法人章、合同专种类：公章、法人章、合同专 用章、分公司章、部门用章、分公司章、部门 章等章等公章公章n n定义：公章是定义：公章是定义：公章是定义：公章是法人权利的象征法人权利的象征

33、法人权利的象征法人权利的象征，在中国现行的立法和司法实践中，在中国现行的立法和司法实践中，在中国现行的立法和司法实践中，在中国现行的立法和司法实践中，审查是否盖有公章成为判断民事活动是否成立和生效的审查是否盖有公章成为判断民事活动是否成立和生效的审查是否盖有公章成为判断民事活动是否成立和生效的审查是否盖有公章成为判断民事活动是否成立和生效的重要标准重要标准重要标准重要标准。n n 对外效力：对外效力：对外效力：对外效力：有效有效有效有效 最高效力。最高效力。最高效力。最高效力。n n 用途：用途：用途：用途：凡是以公司名义发出的信函、公文、合同、介绍信、证凡是以公司名义发出的信函、公文、合同、

34、介绍信、证凡是以公司名义发出的信函、公文、合同、介绍信、证凡是以公司名义发出的信函、公文、合同、介绍信、证明或代表公司作出真实表示的各类文件均可使用公章明或代表公司作出真实表示的各类文件均可使用公章明或代表公司作出真实表示的各类文件均可使用公章明或代表公司作出真实表示的各类文件均可使用公章（广泛性）（广泛性）（广泛性）（广泛性）n n替代性：替代性：替代性：替代性：不可替代不可替代不可替代不可替代法人章法人章n n定义：公司法人的个人图章定义：公司法人的个人图章定义：公司法人的个人图章定义：公司法人的个人图章 n n 对外效力：对外效力：对外效力：对外效力：有效有效有效有效 代表企业法人与个人

35、相关的行为代表企业法人与个人相关的行为代表企业法人与个人相关的行为代表企业法人与个人相关的行为 n n用途用途用途用途:有限范围内使用（少数合同文件、税务申报、支票开具有限范围内使用（少数合同文件、税务申报、支票开具有限范围内使用（少数合同文件、税务申报、支票开具有限范围内使用（少数合同文件、税务申报、支票开具等）等）等）等）n n替代性替代性替代性替代性:不可替代性不可替代性不可替代性不可替代性合同专用章合同专用章n n定义：公司对外签订合同时使用，可以在签约的范围内代表公定义：公司对外签订合同时使用，可以在签约的范围内代表公定义：公司对外签订合同时使用，可以在签约的范围内代表公定义：公司对

36、外签订合同时使用，可以在签约的范围内代表公司作出真实意思表示，公司需承受由此导致的义务和责任。司作出真实意思表示，公司需承受由此导致的义务和责任。司作出真实意思表示，公司需承受由此导致的义务和责任。司作出真实意思表示，公司需承受由此导致的义务和责任。n n对外效力：对外效力：对外效力：对外效力：有效，公章同等（经济合同签约）有效，公章同等（经济合同签约）有效，公章同等（经济合同签约）有效，公章同等（经济合同签约）n n用途：仅适用于公司对外签订各类经济合同用途：仅适用于公司对外签订各类经济合同用途：仅适用于公司对外签订各类经济合同用途：仅适用于公司对外签订各类经济合同（劳动合同需加盖（劳动合同

37、需加盖（劳动合同需加盖（劳动合同需加盖 公章）公章）公章）公章）n n替代性：公章可以代替合同专用章使用替代性：公章可以代替合同专用章使用替代性：公章可以代替合同专用章使用替代性：公章可以代替合同专用章使用 分公司章分公司章n n定义：分公司依据定义：分公司依据定义：分公司依据定义：分公司依据公司法公司法公司法公司法登记设立取得营业执照后，登记设立取得营业执照后，登记设立取得营业执照后，登记设立取得营业执照后，以分公司名义刻制的印章以分公司名义刻制的印章以分公司名义刻制的印章以分公司名义刻制的印章n n对外效力对外效力对外效力对外效力:有效（代表分公司）有效（代表分公司）有效（代表分公司）有效

38、（代表分公司）分公司代表公司法人行使经分公司代表公司法人行使经分公司代表公司法人行使经分公司代表公司法人行使经营管理权的证明，代表企业法人行为。营管理权的证明，代表企业法人行为。营管理权的证明，代表企业法人行为。营管理权的证明，代表企业法人行为。（如涉讼，可诉讼分公司。（如涉讼，可诉讼分公司。（如涉讼，可诉讼分公司。（如涉讼，可诉讼分公司。分公司如无履行能力，由总公司承担）分公司如无履行能力，由总公司承担）分公司如无履行能力，由总公司承担）分公司如无履行能力，由总公司承担）n n用途用途用途用途:可以以分公司名义对外签订的各类经营类文件和合同，但可以以分公司名义对外签订的各类经营类文件和合同，

39、但可以以分公司名义对外签订的各类经营类文件和合同，但可以以分公司名义对外签订的各类经营类文件和合同，但须公司法人须公司法人须公司法人须公司法人事后事后事后事后进行效力确定后生效。进行效力确定后生效。进行效力确定后生效。进行效力确定后生效。（签订担保合同则无效，（签订担保合同则无效，（签订担保合同则无效，（签订担保合同则无效，需总公司需总公司需总公司需总公司事先事先事先事先授权）授权）授权）授权）n n替代性：公司的公章进行替代。替代性：公司的公章进行替代。替代性：公司的公章进行替代。替代性：公司的公章进行替代。部门章部门章n n定义：公司内部各部门因工作需要刻制的各类代表部门的印定义：公司内部

40、各部门因工作需要刻制的各类代表部门的印定义：公司内部各部门因工作需要刻制的各类代表部门的印定义：公司内部各部门因工作需要刻制的各类代表部门的印 章。章。章。章。n n 对外效力：对外效力：对外效力：对外效力：无效无效无效无效 仅能公司内部使用仅能公司内部使用仅能公司内部使用仅能公司内部使用n n 用途用途用途用途:代表对公司内部事项的确认。不可用与任何对外的法律代表对公司内部事项的确认。不可用与任何对外的法律代表对公司内部事项的确认。不可用与任何对外的法律代表对公司内部事项的确认。不可用与任何对外的法律 事项事项事项事项（签署合同，合同无效）（签署合同，合同无效）（签署合同，合同无效）（签署合

41、同，合同无效）n n 替代性：可替代。部门领导人签字和加盖私章。替代性：可替代。部门领导人签字和加盖私章。替代性：可替代。部门领导人签字和加盖私章。替代性：可替代。部门领导人签字和加盖私章。四、合同商谈、签署、四、合同商谈、签署、履行的风险防范履行的风险防范n分为三个阶段分为三个阶段 （一）（一）合同商谈签约阶段的风险防范合同商谈签约阶段的风险防范 （二）（二）合同签署到位阶段的风险防范合同签署到位阶段的风险防范 （三）（三）合同履行阶段的风险防范合同履行阶段的风险防范（一）合同商谈签约的风险防范（一）合同商谈签约的风险防范n n1、规避商业风险的、规避商业风险的关键关键在于在于商谈结构设定商

42、谈结构设定 （1 1）好的商谈结构会减少签约风险）好的商谈结构会减少签约风险）好的商谈结构会减少签约风险）好的商谈结构会减少签约风险（重事前风险防范而非事后（重事前风险防范而非事后（重事前风险防范而非事后（重事前风险防范而非事后救济）救济）救济）救济）步骤：步骤：步骤：步骤：易易易易-难、框架难、框架难、框架难、框架-细节、先对方后己方细节、先对方后己方细节、先对方后己方细节、先对方后己方。（2 2）商谈中争取做合同的）商谈中争取做合同的）商谈中争取做合同的）商谈中争取做合同的起草方起草方起草方起草方，引导相对方追随自己思路走。，引导相对方追随自己思路走。，引导相对方追随自己思路走。，引导相对

43、方追随自己思路走。（让对方有先入为主的印象）（让对方有先入为主的印象）（让对方有先入为主的印象）（让对方有先入为主的印象）（3 3）商谈中务必）商谈中务必）商谈中务必）商谈中务必杜绝杜绝杜绝杜绝不懂装懂，如有不明事项需向公司法务或不懂装懂，如有不明事项需向公司法务或不懂装懂，如有不明事项需向公司法务或不懂装懂，如有不明事项需向公司法务或者公司律师咨询。做到不超权限谈判、不轻易承诺。者公司律师咨询。做到不超权限谈判、不轻易承诺。者公司律师咨询。做到不超权限谈判、不轻易承诺。者公司律师咨询。做到不超权限谈判、不轻易承诺。n n2、商谈结构设计的要点在于牵制、商谈结构设计的要点在于牵制 （1 1）根

44、据合同类型确定双方各自的权利义务关系平等（）根据合同类型确定双方各自的权利义务关系平等（）根据合同类型确定双方各自的权利义务关系平等（）根据合同类型确定双方各自的权利义务关系平等（前提：严前提：严前提：严前提：严格依据法律的规定格依据法律的规定格依据法律的规定格依据法律的规定）（2 2）有效地分析对方所处的商业地位（）有效地分析对方所处的商业地位（）有效地分析对方所处的商业地位（）有效地分析对方所处的商业地位（以此为依据决定己方的商以此为依据决定己方的商以此为依据决定己方的商以此为依据决定己方的商谈立场和态度谈立场和态度谈立场和态度谈立场和态度）（3 3）商谈阶段调查并评估对方的履约能力（了解

45、对方的）商谈阶段调查并评估对方的履约能力（了解对方的）商谈阶段调查并评估对方的履约能力（了解对方的）商谈阶段调查并评估对方的履约能力（了解对方的诚信和经济诚信和经济诚信和经济诚信和经济状况状况状况状况并索取对方的并索取对方的并索取对方的并索取对方的营业执照、税务登记证、组织代码证复印件营业执照、税务登记证、组织代码证复印件营业执照、税务登记证、组织代码证复印件营业执照、税务登记证、组织代码证复印件）（4 4）有意识地留后路（）有意识地留后路（）有意识地留后路（）有意识地留后路（谈判中不能开始完全透暴露己方所有的信谈判中不能开始完全透暴露己方所有的信谈判中不能开始完全透暴露己方所有的信谈判中不能

46、开始完全透暴露己方所有的信息和目的，要留有足够回旋的余地。息和目的，要留有足够回旋的余地。息和目的，要留有足够回旋的余地。息和目的，要留有足够回旋的余地。）（5 5）不能把合同中约定的选择项留给合同的另一方（）不能把合同中约定的选择项留给合同的另一方（）不能把合同中约定的选择项留给合同的另一方（）不能把合同中约定的选择项留给合同的另一方（1 1、拒绝君子、拒绝君子、拒绝君子、拒绝君子合同合同合同合同 2 2、尽量不要让对方选择付款方式。、尽量不要让对方选择付款方式。、尽量不要让对方选择付款方式。、尽量不要让对方选择付款方式。）n n3、法律条款的安排、法律条款的安排 （1 1）用定金制度来约束

47、（）用定金制度来约束（）用定金制度来约束（）用定金制度来约束（合同金额合同金额合同金额合同金额20%20%，享受定金罚则：，享受定金罚则：，享受定金罚则：，享受定金罚则：付定付定付定付定金方违约，无权要求返还定金，收定金方违约，双倍向付定金方返还定金金方违约，无权要求返还定金，收定金方违约，双倍向付定金方返还定金金方违约，无权要求返还定金，收定金方违约，双倍向付定金方返还定金金方违约，无权要求返还定金，收定金方违约，双倍向付定金方返还定金）（2 2）重视预付款的法律安排（）重视预付款的法律安排（）重视预付款的法律安排（）重视预付款的法律安排（根据事实情况和谈判地位决定根据事实情况和谈判地位决定

48、根据事实情况和谈判地位决定根据事实情况和谈判地位决定是否给付，或者支付的金额数是否给付，或者支付的金额数是否给付，或者支付的金额数是否给付，或者支付的金额数）（3 3）在合同中通知、告知义务等的设定来维护权益。）在合同中通知、告知义务等的设定来维护权益。）在合同中通知、告知义务等的设定来维护权益。）在合同中通知、告知义务等的设定来维护权益。（例如：例如：例如：例如：对方有义务真实告知对方有义务真实告知对方有义务真实告知对方有义务真实告知.否则合同无效，或者对方有义务通知我方否则合同无效，或者对方有义务通知我方否则合同无效，或者对方有义务通知我方否则合同无效，或者对方有义务通知我方字字字字样样样

49、样）（4 4）合同中有意识地要求对方提供一个担保方（）合同中有意识地要求对方提供一个担保方（）合同中有意识地要求对方提供一个担保方（）合同中有意识地要求对方提供一个担保方（视对方的履视对方的履视对方的履视对方的履约能力和实际情况而定约能力和实际情况而定约能力和实际情况而定约能力和实际情况而定）（5 5）在合同约定中选择最方便有利的争议解决地点和解决方）在合同约定中选择最方便有利的争议解决地点和解决方）在合同约定中选择最方便有利的争议解决地点和解决方）在合同约定中选择最方便有利的争议解决地点和解决方式（式（式（式（或法庭判决或仲裁，已方所在地机构或法庭判决或仲裁，已方所在地机构或法庭判决或仲裁，

50、已方所在地机构或法庭判决或仲裁，已方所在地机构）（6 6）不要轻易和陌生人做大宗交易（）不要轻易和陌生人做大宗交易（）不要轻易和陌生人做大宗交易（）不要轻易和陌生人做大宗交易（需做好详细的背景调查，需做好详细的背景调查，需做好详细的背景调查，需做好详细的背景调查，货到付款除外，货到付款除外，货到付款除外，货到付款除外，请注意返利的约定请注意返利的约定请注意返利的约定请注意返利的约定）（二）合同签署到位的风险防范（二）合同签署到位的风险防范n n1、重视合同里面的时间、重视合同里面的时间 （1 1）重视合同的）重视合同的）重视合同的）重视合同的成立日、生效日成立日、生效日成立日、生效日成立日、生