2022年办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧.doc
《2022年办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《2022年办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧.doc(22页珍藏版)》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。
1、办理建立工程施工合同纠纷案件举证技巧引言:感激点睛课堂的邀请,点睛课堂在业界非常有声誉、声望,这个课程当时安排是8月份讲,但我的时间安排不过来,比拟紧张。先感激大家的捧场。今天课程的标题是办理建立工程施工合同纠纷案件举证技巧,严格说,律师不应该轻易地讲举证技巧的咨询题,由于我认为,做这种案子事实上是熟能生巧,细心研究,掌握规律,对某些人是一个非常简单的事,但对某些人确实是一个技巧,因此今天讲这个标题,更多是回避技巧的咨询题。我想把大家带入如何样梳理建立工程这块的证据材料,梳理完之后,大家就明白这里面的技巧,假如单纯地谈技巧,不掌握一些根本的客观规律,大家听完之后,左耳进,右耳出,不会有太好的效
2、果。我不断认为,律师假如在一个专业里有所打破和开展,应该掌握学习的方法。任何事都有规律。应该从哪些方面掌握一些学习方法?有八个方面:第一,所研究的案件与其相关联的法律法规要清晰,法律法规以及相关政策也要清晰。第二,跟这案子有关联的司法解释一定要清晰,一定要吃透其要义。第三,跟这案子有关联的司法判例一定要清晰。司法判例散见于各个方面,有的时候是最高院的一些公告当中,网上也有,也包括同事的一些判例。研究判例对律师尽快熟悉领域案件的走向至关重要。第四,要研究别人成功的案例。别人成功的案例拿过来之后,能够尽快地使你进入角色,只有尽快进入角色之后,才能尽快地获得对案件规律的认识。第五,跟这案件有关联的学
3、术方面的著作要明白。建立工程方面的著作我读了非常多,房地产方面的著作也读了非常多。第六,建议大家多参加研讨性的会议,由于研讨性的会议,就某一个专题,各界人士都会参加。比方说北京仲裁委员会,每次就建立工程这块进展研讨。第七,要有实际的操作。光看光听处理不了咨询题,只有本人经历了,才会发觉本人的差距,因此实务操作非常重要。刚开场出道的律师,不要以利益的得失来衡量咨询题,能做确实是一个非常不错的事。第八,要总结,提出本人的观点和看法。今天讲的施工合同纠纷,分六块。这是我们总结出的结果,在XX律师讲课中,可能会比拟零散,系统的总结相比照拟少。施工合同纠纷六大块:第一,施工合同主体纠纷;第二,施工合同工
4、期纠纷;第三,施工合同工程款的纠纷;第四,施工合同质量纠纷;第五,施工合同变更和解除纠纷;第六,建立工程分包合同纠纷。要完好掌握这一块内容,有另外相应的规律。一、建立工程案件应搜集整理的材料做建立工程,首先面临的是如何搜集整理材料,由于建立工程的材料太繁多,有的建立工程材料上万页,假如一个建立工程材料上千页,都是非常普遍的,在座的各位确信跟我有同感。建立工程案件应搜集整理的材料有三个方面的内容:(一)搜集整理材料的根本要求(二)搜集整理材料的步骤(三)建立工程案件应搜集整理的材料(一)搜集整理材料的根本要求1.制定搜集材料的计划,确定搜集材料的方向、调查的范围和对象、应当采取的步骤和方法,同时
5、还应考虑到可能遇到的咨询题和困难,以及处理咨询题和克服困难的方法等。做任何事必需要有计划性。2.搜集材料的程序和方式必须符合法律规定。3.搜集材料必须客观、全面。搜集材料必须尊重客观事实,按照材料的本来面目进展搜集,搜集能够证明案件真实情况的全部材料,包括对本人不利的材料。非常多律师只搜集对本人有利的材料,对本人不利的材料不愿意搜集,这是战略性的错误,“知己知彼,方能百战不殆”。我做案子时,更多的会关注对本人不利的东西,由于必需要提早对本人不利的东西做出预案。第二,提示委托人有风险,这为今后出现咨询题寻找脱逃的时机,不要随意跟人拍胸脯,拍胸脯的律师是非常危险的律师。4.搜集材料必须深化、细致。
6、5.搜集材料必须积极主动、迅速,材料尽管是客观存在的事实,但可能由于外部环境或外部条件的变化而变化,假如不及时予以搜集,就有可能灭失。一接触案子,脑子里第一个反响是应该找哪些材料,哪些材料是立即需要要找的。比方说,标办(招投标治理办公室)里面有存档招投标的材料,非常多律师不明白。我曾经遇到过一个案子,拿到手的材料非常不全,一算时间就会被销掉,在当天,我就跟北京标办打了一个,要求他们将这个档案留下,让我打印出来,印完之后就烧掉了。承包人这块没有中标预算,没有中标预算,关于一个承包人工程价款的结算简直是灾难。那份中标预算挽救了我这个委托人。大家一定要留意这个咨询题。(二)搜集整理材料的步骤这里面留
7、意6个要点:1.倾听。初次接触委托人,一定要他将整个工程的情况说明白。要耐心肠听他说。由于刚刚接手一个工程时,当事人在这个工程上已经是两到三年,关于我们这些律师来说,脑子再好,毕竟是一个生疏人,必须听当事人讲。理解当事人的诉求,掌握相关的信息,如此对案件会有一定的把握。一定要听,听是律师的根本功,我见到某些律师非常不耐烦,不愿意听当事人讲话,甚至非常武断地打断当事人讲话,这事实上都是有咨询题的。一定要听,让当事人将信息尽可能地传给律师,使律师对工程尽快理解,并尽快进入到该角色。这至关重要。2.现场。律师必须准确到建立工程的现场,包括建立工程的施工现场、周边环境,进一步理解建立工程的相关情况。非
8、常多律师有一个缺点:不愿意去现场。去现场能够发觉对本人有利的东西,能够为委托人整理出有利的证据。3.清单。把所有的事搞清晰,要给委托人一个清单,做律师刚开场对案子不熟悉不可怕,但一定要尽快熟悉,之后能主导案子。不能被我们的当事人所主导,当律师被委托人所主导,这个律师的处境一定非常凄惨。必须能拿出本人的清单,要求委托人配合律师做什么,不是律师配合委托人做什么,一定要具有主导认识。只有主导了,在委托人的心目中才具有至高无上的地位。这个清单要求提供与建立工程有关的材料,委托人认为与建立工程有关的所有材料,同时,对工程进展情况的理解,随时发补充清单。每个工程工程总有它的特别性,刚开场发都是普遍性的东西
9、,特别性的东西没有发觉,随着对案件的理解程度,会发觉有非常多特别性的东西,就要求发清单,也确实是发补充清单,要为他接着提供相关的材料。4.搜集。应该全面搜集与建立工程有关的材料。假如有可能,可做谈话笔录,谈话笔录对律师非常重要,尤其是跟个体户打交道时,谈话笔录对保护律师的权益至关重要。5.整理。将搜集到的所有材料进展归纳,并分析材料,将案件争议咨询题以专题的方式进展讨论并附相关的证据。我们的每个咨询题都要进展讨论,从来不做单打独斗的事。整理材料非常重要,一个律师把这套东西拿过来之后,不能非常好的整理、梳理,如此的律师确信不是好律师,由于不能从中发觉对你最有用的东西,构成具有攻击力的东西是律师最
10、根本的技能。非常多律师提供证据都是眉毛胡子一把抓,如此,咨询题不但没有处理,可能会带来新的咨询题。因此,整理材料非常重要。6.提交。按顺序、有步骤、有策略地提交证据。在起诉当中尽可能少披露事情,先把案子立起来,然后依照案件整个情况,逐步展示证据。我国的法律,仍然没有脱离“以事实为依照,以法律为准绳”,这个“事实”是客观事实。法院最后的判案是以法律事实来的,但法律事实的根底是客观事实。(三)建立工程案件应搜集整理的材料招标前双方签订的合同,单方出具的承诺书等文件,一个招投标的合同纠纷要找招标前双方签订的合同、单方出具承诺书,这非常重要。我国招投标不标准,因市场门槛低了,非常多施工单位竞争非常剧烈
11、,一些建筑承包商为了承揽工程,想出各种各样的方法,有的未招先定,提早将合同签下来,这个合同今后是能够利用的。招标前签订的合同、承诺,严格来说,都是无效的,由于只有通过招投标专家评审过滤下来的,最后签中标合同,这些文件才是有效的,但这些文件有什么好处?我们做的建立工程案件,头两年所遇到的案件中,70%80%在招标前都会签乱七八糟的合同、单方承诺。为什么要将这些搜集下来?有两个好处:第一,假如代表发包人,可用来威慑承包商。第二,对成规模的发包商、大发包商也有威慑力。将这套东西提交仲裁庭或者法院时,就不断地跟仲裁庭或者法院说,我们之间实际履行的是这个合同,是招投标前签订的合同。为什么?由于招投标最后
12、中标的价格,往往是比拟高的,假如能举出这个证据来证明发包人和承包人双方在这个过程中,在招投标前或招投标后,是串通投标的过程,按照招投标法的规定,有6项中标无效的情形,这是其中一项。假如有足够的证据证明为串通投标,一般不会将合同认定为有效,因这非常难经得住二审的检验。二、招标文件招标文件要留意招标图纸、答疑文件、招标补充文件,招标过程中的甲方通知,承包前发包人提供的参考材料和现场材料、现场勘探记录。招标图纸非常重要,由于招标图纸今后是工程结算价款是否发生了变更洽商的重要根底文件。我在做实务施工过程中,有招标图纸丢掉的,有招标图纸不全的咨询题,这给我们带来非常大的烦恼,我们试图通过其他的程序处理招
13、标图纸缺陷的咨询题。答疑文件。我在某一个案子中,其中就援引了答疑文件中对我们有利的地点,不断地向仲裁庭灌输我的观点,答疑文件非常重要,相当于补充文件。招标补充文件有的会直截了当发。承包前发包人提供的参考材料和现场材料,现场勘探记录,在招投标办公室是没有的。前面一般都有。三、投标及其附件包括投标承诺书、投标预算、工程报价单、施工组织设计。发包人会要求承包商单独出具投保承诺书,甚至这种投保承诺书有让利等内容,假如中了标,保证让利多少钱,这种投标承诺在实务当中比拟常见。投标预算。一旦中标后,投标预算是今后结算工程价款的锁定,投标预算非常重要。工程报价单。工程报价单类似于投标预算。施工组织设计。主要是
14、对承包人或者潜在的承包人,假如要干这个工程,会用多长时间,会用什么样的技术手段把这工程保质保量按期完成的一个计划,因此叫施工组织设计。这个文件也非常重要,但这个文件非常厚,一般的律师看起来比拟费力。四、中标通知书、中标预算书、中标施工组织设计、中标承诺书原来只有中标通知书,后来为何将中标预算书、中标施工组织设计、中标承诺书放进去?大家已经做涉外工程时,这跟国内有一些差异。国外的工程在非常多时候,在中标前,业主和潜在的承包人能够会谈、商量。给业主投标预算,投标施工组织设计,往往不是最后敲定下来的。国内既然做了一个投标预算,投标施工组织设计,最后只要评标员会确定下来,说你中标,这个东西确实是合同的
15、组成部分,是不可更改的。五、施工合同、补充合同与合同备案表备案在招投标治理室有备案。大家梳理证据时,一定要把合同备案表呈出来,向法庭证明这个合同是通过备案的,备案过的合同或补充条款具有较高的证明效力,不能一概地说,没有通过备案的合同,没有通过备案的补充合同都是无效的。关于建立工程的司法解释,也回避了这个咨询题,没有说这个合同确实是无效,只是给予“白合同”具有更高的结算效力而已。中标后签订的为备案合同、补充合同。为什么要强调这点,在招投标前签订的合同是“黑合同”,中标后签订的未备案合同非常多时候为“黑合同”。推断“黑白合同”的标志根本是三大块,但这里面的咨询题非常复杂,随着时间的比拟,我对“黑白
16、合同”的感受特别深,工期、质量、价款,这是“阴阳合同”最主要的几个方面。中标合同商定是仲裁委,“黑合同”商定是法院,这是否可构成本质性的变更?不能够。关于本质性变更的咨询题,非常重要的标志是这种变更是否妨碍一方当事人的利益失衡,这种利益的失衡不是细微的失衡,而是严重的利益失衡。这种严重利益的失衡,往往会被认定为“黑合同”。“黑白合同”到如今开展到一个比拟新的境地,比方说,承包商和发包人签了一个合同,中标合同签完之后,接着承包人跟发包人签合同,说房子盖完之后,以多大的价格买你的房子,而这个价格远远超过当时的市场价,事实上是一种变相的让利行为。还有一种新的情况是免费,合同约满后,和开发商签订协议,
17、免费建小区配套。还有一种新的情况是:小区里要搞幼儿园,帮开发商建小学、幼儿园,无偿建校。这些在事实上确实是典型的“黑白合同”。没有承包商愿意把本人垂手可得的利益再端出去,尤其是对那些爆发富。但这个“黑白合同”跟前面合同剥离开了,完全是通过另外一种合同方式表现出来,通过捐赠合同、买卖合同,按道理讲,已经不是一个同类的法律关系了,前面跟他是施工合同的法律关系,后面签订是互相买卖的法律关系或者捐赠的法律关系,不能放在一案中处理。六、分包合同分包合同有以下几类:1.承包人直截了当分包的合同。直截了当找的劳务分包、专业分包。2.指定分包合同。发包人直截了当指定XX东西由谁家来做。有的发包人会直截了当分包
18、出去,不在这次的招标范围内,有的在招标范围内直截了当分包。七、施工所需的证件、批件施工所需的证件、批件,包括土地规划手续、临时占地用地证明手续。为什么要搜集这个?工程必需要处理本人与对方签订的合同是否有效的咨询题,第二,假如这个合同不管有效依然无效,是否可履行。我们经常遇到发包人和承包人签合同,合同签下来之前,发包人根本就没有获得国有土地使用权,或者没有获得土地使用权,没有规划许可证。哪几个证件最重要?1.土地的使用证。可能是集体土地使用证,也可能是国有土地使用证。2.建立用地规划许可证。3.建立工程规划许可证。这三个证件是检验工程是否能够进展招投标的标志,假如这三个东西都没有,合同确信无效。
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 2022 办理 建设 工程施工 合同纠纷 案件 举证 技巧
限制150内