文化创意产业中“非遗元素”的知识产权保护模式探究—.pdf

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1、“非遗”即非物质文化遗产的简称，它是成都文化的重要组成部分和不可再生的资源，成都现有的非物质文化遗产有300 项左右，包括川剧、蜀锦及火把节等。成都在大力推动文化创意产业的过程中，巧妙引入了诸多“非遗元素”，为其提供了丰富和绚烂的文化资源平台，使文化创意产业的发展有了内容和原材料的基础保证；对于“非遗”，文化创意产业独有的创意和展现形式使“非遗”获得保护、传承和展示的巨大空间。但随着当今世界的全球经济一体化，不计其数的文化遗产形式正面临着消失的危险，特别是一些地方保护意识淡薄，重申报、重开发、轻保护、轻管理的现象比较普遍，法律法规建设的进程也不能与非物质文化遗产保护的紧迫性相适应。成都虽然在将

2、“非遗元素”引入文化创意产业的过程中，取得了成功，但仍然面临上述问题，特别是依据现行的知识产权制度，很难给予非物质文化遗产全面有效的保护，这也必然会导致“非遗元素”在文化创意产业中的运用难以持续。因此，本文以特定地区为研究对象，在非物质文化遗产法的框架下，探究在文化创意产业的发展过程中，如何利用现行的知识产权制度加强对“非遗元素”的保护。一、利用现行知识产权制度对非物质文化遗产保护蓥皿罄oc-)oNoc)的可能性探讨诚然，非物质文化遗产与现行知识产权制度不完全匹配，甚至在理念和规则上还存在着一些冲突，但是非物质文化遗产智力成果在本质上与现代知识产权智力成果相契合，都是知识存在。同时，从现行立法

3、来看，按照2 0 1 1 年2 月2 5 日通过的非物质文化遗产法第4 4 条规定，使用非物质文化遗产涉及知识产权的，适用有关法律、行政法规的规定。这明确体现了国家认可知识产权保护是非物质文化遗产持续传承、高效开发利用的一条路径。而知识产权体系本身也在不断地丰富、完善，因此，保护非物质文化遗产与现行的知识产权制度有着密切的联系。(一)保护客体的契合按照非物质文化遗产法第二条的规定：非物质文化遗产，是指各族人民世代相传并视为其文化遗产组成部分的各种传统文化表现形式，以及与传统文化表现形式相关的实物和场所。包括传统美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技等。如川剧作为一种传统的地方曲目，在中国戏曲

4、史及巴蜀文化发展史上具有十分独特的地位，被列入了第一批国家级非物质文化遗产名录。根据我国现行著作权法的规定，著作权法的客体是指在文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种中图分类号：D 9 2 3 4 文献标识码：A 文章编号：1 0 0 8 5 9 4 7(2 0 1 3)0 4 0 0 1 3 0 4摘要：“非遗”即非物质文化遗产的简称，它是成都文化的重要妇成部分和不可再生的资源。成都拥有丰富的非物质文化遗产，但由于受到现代文明、流行文化、商业利益等多种因素的影响；其生存和发展的形势仍然严峻。在文化创意产业的发展过程中，如何在妇 物质文化遗产法的框架下，利用现行的知识产权制度加强对非遗元

5、素”的保护成为当前具有现实意义的课题。关键词：文化创意；“非遗元素”；知识产权；成都作蕾及单位：白杨，中共成都市委党校法学教研部副教授。(四川成都6万方数据政有形形式复制的智力创作成果。而非物质文化遗产中也阻包含着大量的传统戏剧、曲艺、杂技等文学艺术形态。针法对著作权客体范围不断扩大的这一趋势，在第三条中将利文学、艺术和科学领域内的作品分为了9 类，其中包括口述作品。而“白尔尼公约 也于1 9 6 7 年确认：不以物质形式固定的口述作品和音乐、戏剧、舞蹈作品均受保护。所以传统戏剧、曲艺的创作者可以受到著作权和邻接权的保护。综合 非物质文化遗产法与，在全球赚取了超过20 亿美元的票房收入，而故事

6、发源地却没有因此获得任何的收益。虽然非物质文化遗产属于一个团体性的共同财产，但绝不允许打着人类共同财产的旗号进行巧取豪夺，侵害非物质文化遗产来源群体的合法权益。现行的知识产权制度确认非物质文化遗产权利人的专有权利，有利于非物质文化遗产的保存和传承。(四)知识产权制度保护非物质文化遗产的实践目前，利用知识产权制度保护非物质文化遗产在国际社会已经达成共识。世界知识产权组织成立了“知识产权与遗产资源、传统知识和民间文艺政府间委员会”。这个委员会的成立表示与会代表团就在知识产权制度框架下保护非物质文化遗产达成了基本一致。截至到2 0 0 6 年4 月，世界上已经有4 7 个国家批准加入了，对非物质文化

7、遗产进行知识产权保护几乎成为各个国家达威的共识。随着人们知识产权的维权意识不断增强，由此引发的非物质文化遗产的知识产权纠纷日益增多。比如国外的H o o d la 仙人掌案，国内的“泥人张传人之争”、宁夏羊羔酒“侵权”纠纷等。这些纠纷的出现反映出非物质文化遗产在其产生、传承和开发等方面不具备足够的广泛性，没有形成有固定载体形式的知识集合，由于其自身的局限性及其内容也不符合现行知识产权法律保护对象的传统标准，因此想要运用知识产权制度解决非物质文化遗产的保护问题还存在着障碍。特别是在文化创意产业的发展过程中，如何保证“非遗元素”传承的原汁原味，同时又能保护相关权利人的合法权益，已成为一项刻不容缓的

8、文化建设课题。二、文化创意产业中q E 遗元幕，保护的现实困境非物质文化遗产既体现民族特性、承载民族精神，又是珍贵的、具有重要价值的文化资源，可在现代科学和现代文明中，非物质文化遗产特别容易受到冲击和伤害。正如保护非物质文化遗产公约指出：“承认全球化和社会转型在各群体之间开展新的对话创造条件的同时，也使非物质文化遗产面临损坏、消失和破坏的严重威胁。”万方数据虽然我国近年来采取了一系列积极的保护措施，但非物质文化遗产的生存和发展现状不容乐观，主要有以下原因：(一)现代艺进程的冲击随着当今世界全球经济一体化进程的加快，越来越多的人离开了家乡，辗转于不同的城市，而很多年轻人因为受到诸多流行文化的影响

9、，对非物质文化遗产的认可与关注度也远远不够，这导致一些传统的仪式、庆典失去了生存和发展的空间。与此不同的是，早在1 9 6 7 年，端午祭就被韩国列为国家级“第1 3 号重要文化遗产”。它不仅有名有实，而且有丰富的文化内涵。在2 0 0 4 年初，韩国向联合国教科文组织申报“江陵端午祭”项目，该项目在2 0 0 5 年1 1 月被正式确定为“人类口头和非物质文化遗产代表作”。(二)“产业化”是把双刃剑”浙江省民族民间文化保护工程专家吴露生先生曾经指出：“活态文化遗产的传承不同于博物馆的保存。保护是在保存的基础上发展传承。现在一些产业化的操作方式是一柄双刃剑，一方面将这些传统文化的东西导入了现代

10、社会，一方面又因为经济利益的驱动形成了一种建设性的破坏，让这些东西失去了本色。”像有着一千多年历史的南京云锦技艺生产出来的高端产品，只能手工完成，无法用机器来大规模生产，它只能是手工技艺的高端产品，成品售价甚至达到上百万元一套。但是在商业意识的驱使下，有人觉得很多传统工艺手工制作太慢，成本又高，就搞工业化的批量生产，甚至仿冒，使得很多传统手工制品失去了原有的文化内涵。(三)“活态文化”传承乏非物质文化遗产被称为“活态文化”，它是依附在人身上的一种文化形式，其中有相当大的一部分需要通过手口相传的方式去保存和延续。培养好传承人，防止“死一个人，亡-f-j 艺”，是当前“非遗”保护的当务之急。据统计

11、，截至2 012 年6 月，文化部此前公布的三批共1 4 8 8位国家级非遗传承人中有1 3 3 人已经去世，就在第四批国家级非遗传承人名单公示的过程中，也有申报该批次的传承人去世。目前有一些非物质文化遗产已经处于濒危状态，不少项目仅靠一两位老人在苦苦支撑。像以说唱故事为主的曲艺四川荷叶，演得全的只有已经8 2 岁高龄的邹忠新老。在文化创意产业的发展过程上，一旦让“非遗元素”成为文化搭台经济唱戏的替代品，遭遇过度的产业化开发，那其承载的传统文化自然难以传承与延续。如今，“非遗”已经成为文化创意、科技创新的重要元素，将“非遗”元素引入文化创意产业，不仅为文化创意产业注入活力，而且给其自身的传承创

12、新找到了一个全新路径。但我们必须下正视它们在契合之中的一些障碍，特别是在知识产权保护上的难以周全。如何在现行知识产权制度中为非物质文化遗产提供更好的保护，成为目前在发展文化创意产业中的一个重要问题。三、文化创意产业中“非遗”元素的知识产权保护模i L-,i 黔-l-不可否认，现有的知识产权制度与非物质文化遗产法的保护对象并不完全契合，知识产权领域的各部门法中也几乎没有直接涉及非物质文化悫产的条款。但是非物质文化遗产与知识产权法律制度的客体有部分重合，在现阶段能够在一定程度上保护非物质文化遗产的若干部分。地方政府可以充分利用现有的知识产权制度，在制定与非物质文化遗产保护相关的地方性法规时，有机地

13、融 知识产权保护方式。(一)著作权及其邻接权的保护方式非物质文化遗产中包含着传统美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技等多种文学艺术形态。在特定的表现形式框架下，往往包含着许多具体的表现形式，其中很多通过载体固定下来，而且在传承过程中很多内容有了创新，这就使非物质文化遗产的部分表现形式符合了著作权法中作品的特征。比如，在川剧的传承过程中，中共成都市委宣传部、成都市文化局就成功打造了新派文化产业川剧秀传奇变脸，在保持川戏中唱、念、坐、打、绝技等艺术特质的同时，融入了杂技、舞蹈、魔术、手影等其他艺术形式，将四川本土特色文化展现得淋漓尽致，实现了民俗文化与现代经济之间的张力性共存。这一新编剧目就可

14、以适用镛 作权法 中的相关条款。再比如成都木偶戏、皮影戏也可以通过注入新的内容及现代科技的表现手法，在实现与文化创意产业契合的同时，又能得到著作权法的保护。(二)商标权的保护方式商标法对保护客体的要求是可视性、显著性和非冲突性，这就为运用商标法保护非万方数据文化遗产中权利主体难以确定的问题。如崇州汤长发麻饼制作技艺、工B 陶烧造技艺等，就可以通过以“地名或创造人姓名+手工制品或传统技艺”的方式注册证明商标。而像都江堰放水节、郫县望丛赛歌会等表演或仪式，就可以用“地名+艺术形式”的形式注册为集体商标。用商标模式进行保护，在促进非物质文化遗产传承的同时，还可充分发掘其中的经济价值，通过市场化运作转

15、化为经济效益。郫县豆瓣在2 0 0 0 年4 月正式核准注册，成为四川省第一件证明商标，已困斩形成一个年产值达40 多亿元的可观产业。因此，商标权保护模式是对非物质文化遗产的知识产权保护途径的拓宽，此种保护模式可以有力地实现非物质文化责产保护模式的转向由以静态保护为着限点向以文化换：效益的合理开发利用模式转变，是一条值得推广的保护模式。(三)专利权的保护方式由于大部分非物质文化遗产都已经存在了很长时间，大多数以口传，b 授的方式传承，在整个群体范围内处于公开状态，这显然不符合发明专利中的新颖性要求。所以，对于非物质文化遗产中的传统技艺类，比如成都银花丝技艺、成都面人、都江堰聚源竹雕等传统技艺及

16、美术类的非物质文化遗产，可以注入一些新的创意与内容，这样就能通过申请外观设计专利保护它们的形状与设计。(四)商业秘密的保护方式商业秘密的保护相对于专利权的保护而言，具有保护期限长、成本低、无需公开技术方案、不必经过特定部门授权等优势。一些传统手工艺、绝活、传统配方等非物质文化遗产的权利人基本上都采取了严格的保密措施，只传内不传外，具有保密性，并且这些传统手工艺、传统配方等都具有一定的经济价值，这就符合了商业秘密保护的要求。因此，在对其进行开发利用时，就可以运用商业秘密的保护方式。如彭州肥酒酿造技艺、温江滴窝油酿造技艺、崇阳大曲酒酿造技艺等就可以探索寻求商业秘密的保护方式。在文化创意产业的过程链

17、中，“非遗元素”要么集中在创意作品的内容上，要么体现在创意产品的形态上，或是分布在内容与形态的组合已通过以上方式得到的创意作品正是以一定的物质载体形式所表现出的智力劳动成果，因此应当得到知识产权制度的保护。但我国拥有大量的非物质文化遗产，种类繁多，性质各异，仅仅靠一部法律不可能解决所有问题。特别是一些非物质文化遗产的对象难以靠自身的利用维持其传承。在这种情况下，就需要公法保护模式的介入。在未来，我们应当不断完善知识产权的保护模式，并积极探索其他有效的保护途径。参考文献：f 1 降秀娜啡物质文化遗产的知识产权保护 M】法律出版社，2 0 1 0【2】赵方我国非物质文化遗产的法律保护研究【M】中国

18、社会科学出版社，2 0 0 9 3】王鹤云、高绍安中国非物质文化遗产保护法律机制研究 M 知识产权出版社，2 0 0 9 4】马晓莉知识产权客体“学说”的比较分析 N】中国知识产权报，2 0 0 1 1 1 0 1 5】赵方我国非物质文化遗产的法律保护研究 M】中国社会科学出版社，2 0 0 9 6】E B O L h t t p：w w w c c n t g o v c n x x t b n e w2 0 11 x w z x l m s j 2 0 1 3 0 1 t 2 0 1 3 0 11 6 _ 2 7 0 4 6 8 h t m l，最后访问日期：2 0 1 3 年5 月2 4

19、 日。7】张爱娥知识产权视野下非物质文化遗产保护研究】知识产权，2 0 1 2(11)7 5【8】王鹤云、高绍安中国非物质文化遗产保护法律机制研究f M l 知识产权出版社，2 0 0 9 9】吴汉东知识产权法 M】中国政法大学出版社，2 0 0 4 责任编辑王承云一一一一黜麒黼万方数据文化创意产业中“非遗元素”的知识产权保护模式探究以成都为例文化创意产业中“非遗元素”的知识产权保护模式探究以成都为例作者：白杨作者单位：中共成都市委党校法学教研部,四川成都,610110刊名：成都行政学院学报英文刊名：Journal of Chengdu Institute of Public Administration年，卷(期)：2013(4)参考文献(9条)参考文献(9条)1.李秀娜 非物质文化遗产的知识产权保护 20102.赵方 我国非物质文化遗产的法律保护研究 20093.王鹤云;高绍安 中国非物质文化遗产保护法律机制研究 20094.马晓莉 知识产权客体学说的比较分析 20015.赵方 我国非物质文化遗产的法律保护研究 20096.查看详情 20137.张爱娥 知识产权视野下非物质文化遗产保护研究期刊论文-H知识产权 2012(11)8.王鹤云;高绍安 中国非物质文化遗产保护法律机制研究 20099.吴汉东 知识产权法 2004 本文链接：http:/