法考 2021年法考大纲刑诉法解读（杨雄）.pdf

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1、新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”1 2021 年法考大纲刑诉法解读 2021 年法考大纲刑诉法解读 杨 雄 （新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”）2021 年法考纲刑诉法规变化 2021 年法考纲刑诉法规变化 新增新增 法律援助值班律师工作办法 修订修订 1.最高人民法院关于适用的解释 2.公安机关办理刑事案件程序规定 3.最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于规范量刑程序若干问题的意见 删除删除 1.最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定 2.最高人民

2、法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定 3.最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于开展法律援助值班律师工作的意见 2021 年法考纲刑诉法新增、调整的考点 2021 年法考纲刑诉法新增、调整的考点 1、并案管辖 2、专门性问题报告和事故调查报告、特殊证据材料的审查认定（技术调查、侦查证据，境外的证据材料，需要见证人在场见证的证据材料，隐蔽性证据，到案经过、抓获经过等证据材料。有关自首、坦白、立功的证据材料，有关被告人具有累犯、毒品再犯情节等的证据材料，有关年龄的证据）3、立案的功能 4、行政执法机关移送案件的处置、撤案

3、5、侦查的法律控制 6、涉案财物的处置 7、最有利于未成年人与保护未成年人权利原则 8、被告人的近亲属参与缺席审判、缺席审判的程序处理 9、没收程序的送达、没收程序的法庭审理 10、对强制医疗的监督 1、并案管辖 2、专门性问题报告和事故调查报告、特殊证据材料的审查认定（技术调查、侦查证据，境外的证据材料，需要见证人在场见证的证据材料，隐蔽性证据，到案经过、抓获经过等证据材料。有关自首、坦白、立功的证据材料，有关被告人具有累犯、毒品再犯情节等的证据材料，有关年龄的证据）3、立案的功能 4、行政执法机关移送案件的处置、撤案 5、侦查的法律控制 6、涉案财物的处置 7、最有利于未成年人与保护未成年

4、人权利原则 8、被告人的近亲属参与缺席审判、缺席审判的程序处理 9、没收程序的送达、没收程序的法庭审理 10、对强制医疗的监督 ，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”2、最民法院关于适的解释解读、最民法院关于适的解释解读 杨 雄 （新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”）主题 相关规定 管辖管辖 1、告诉才处理的案件中“虐待案虐待案”增加例外情形，即“被害人没有被害人没有能力告诉或者因受到强制、威吓无法告诉的能力告诉或者因受到强制、威吓无法告诉的“。（高法解释第 1条）2、计算机网络犯罪的犯

5、罪地 针对或者主要利用计算机网络实施的犯罪，犯罪地包括用于实施犯罪行为的网络服务使用的服务器所在地，网络服务提供者所在地，被侵害的信息网络系统及其管理者所在地，犯罪过程中被告人、被害人使用的信息网络系统所在地，以及被害人被侵害时所在地和被害人财产遭受损失地等。（高法解释第 2 条第 2 款）3、特殊地域管辖（1）内水、领海发生的犯罪的管辖地 在中华人民共和国内水、领海发生的刑事案件，由犯罪地犯罪地或者被被告人登陆地告人登陆地的人民法院管辖。由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地被告人居住地的人民法院管辖。（高法解释第 4条）（2）列车上的犯罪的管辖地 在列车上的犯罪，被告人

6、在列车运行途中被抓获运行途中被抓获的，由前方停靠前方停靠站站所在地负责审判铁路运输刑事案件的人民法院管辖。必要时，也可以由始发站始发站或者终点站终点站所在地负责审判铁路运输刑事案件的人民法院管辖。被告人不是在列车运行途中被抓获不是在列车运行途中被抓获的，由负责该列车乘务负责该列车乘务的铁路公安机关对应的审判铁路运输刑事案件的人民法院管辖；被告人在列列车运行途经车站被抓获车运行途经车站被抓获的，也可以由该车站该车站所在地负责审判铁路运输刑事案件的人民法院管辖。（高法解释第 5 条）（3）国际列车上的犯罪的管辖地 在国际列车上的犯罪，根据我国与相关国家签订的协定确定管辖；没有协定的，由该列车始发始

7、发或者前方停靠前方停靠的中国车站所在地负责审判铁路运输刑事案件的人民法院管辖。（高法解释第 6 条）（4）中国公民在中国领域外的犯罪的管辖地 中国公民在中华人民共和国领域外的犯罪，由其登陆地登陆地、入境地、离境前居住地或者现居住地现居住地的人民法院管辖；被害人是中国公民的，也可以由被害人离境前居住地或者现居住地现居住地的人民法院管辖。（高法解释第 10 条）（5）外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪的管辖地，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”3 外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国

8、国家或者公民犯罪，根据中华人民共和国刑法应当受处罚的，由该外国人登陆地、入境地或者入境后居住地的人民法院管辖，也可以由被害人离境前居住地或者现居住地的人民法院管辖。（高法解释第 11 条）（6）国际公约规定的犯罪的管辖地 对中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，由被告人被抓获地、登陆地或者入境地的人民法院管辖。（高法解释第 12条）（7）在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由该船舶最初停泊最初停泊的中国口岸所在地或者被告人登陆地、入境地或者被告人登陆地、入境地的人民法院管辖。（高法解释第 7 条）雄哥口诀雄哥口诀：1、内

9、水、领海发生的犯罪的管辖地：“犯登居”2、列车上的犯罪的管辖地：（1）运行途中抓获：“前方停靠+始终”；（2）不是在列车运行途中被抓获的：乘务；若途径站抓获：车站地也可以管。3、国际列车上的犯罪的管辖地：先按协定，没有协定的，始发+前方停靠。4、中国公民在中国领域外的犯罪的管辖地：登入+四居。5、外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪的管辖地：登入+三居。6、国际公约规定的犯罪的管辖地：抓登入。7、中国领域外的中国船舶内的犯罪的管辖地：“初登入”4、指定管辖（1）有管辖权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避有管辖权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避或者其或者其他原因他原因，不宜行使管辖权的

10、，不宜行使管辖权的，可以请求移送上一级人民法院管辖。上一级人民法院可以管辖，也可以指定与提出请求的人民法院同级的其他人民法院管辖。（高法解释第 18 条）（2）管辖不明管辖不明的案件，上级人民法院可以指定下级人民法院审判。有关案件有关案件，由犯罪地、被告人居住地以外的人民法院审判更为适犯罪地、被告人居住地以外的人民法院审判更为适宜宜的，上级人民法院可以指定下级人民法院管辖。（高法解释第20 条）解读：1、管辖不明是指管辖不明确或者管辖存在争议。2、这里的“有关案件”，比如国家工作人员犯罪，不宜由其犯罪地或者居住地人民法院管辖的案件。例如，司法机关工作人员犯罪，因所在单位工作人员可能系其同事，依

11、法需要回避。为避免其任职辖区人民法院审判案件引发争议，将其指定由其他法院管辖，更为妥当；再如，重大职务犯罪案件通常指定被告人任职地点以外的法院管辖。5、并案管辖，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”4（1）人民法院发现被告人还有其他犯罪被起诉的还有其他犯罪被起诉的，可以并案审理；涉及同种犯罪同种犯罪的，一般应当并案审理。人民法院发现被告人还有其他犯罪被审查起诉、立案侦查、立案调查的，可以参照前款规定协商人民检察院、公安机关、监察机关并协商人民检察院、公安机关、监察机关并案处理，但可能造成审判过分

12、迟延的除外案处理，但可能造成审判过分迟延的除外。根据前两款规定并案处理的案件，由最初受理地最初受理地的人民法院审判。必要时，可以由主要犯罪地主要犯罪地的人民法院审判。（高法解释第24 条）（2）第二审人民法院在审理过程中，发现被告人还有其他犯罪没有判决的，参照前条规定处理。第二审人民法院决定并案审理决定并案审理的，应当发回第一审人民法院，由第一审人民法院作出处理应当发回第一审人民法院，由第一审人民法院作出处理。（高法解释第 25 条）（3）对一案起诉的共同犯罪或者关联犯罪案件，被告人人数众人数众多、案情复杂多、案情复杂，人民法院经审查认为，分案审理更有利于保障庭审质分案审理更有利于保障庭审质量

13、和效率的，可以分案审理。分案审理不得影响当事人质证权等诉讼量和效率的，可以分案审理。分案审理不得影响当事人质证权等诉讼权利的行使权利的行使。对分案起诉的共同犯罪或者关联犯罪案件，人民法院经审查认为，合并审理更有利于查明案件事实、保障诉讼权利、准确定罪量刑合并审理更有利于查明案件事实、保障诉讼权利、准确定罪量刑的，可以并案审理的，可以并案审理。（高法解释第 220 条）（4）第二审人民法院认为第一审判决事实不清、证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。有多名被告人的案件，部分被告人的犯罪事实不清、证据不足或部分被告人的犯罪事实不清、证据不足或者有新的犯罪事

14、实需要追诉者有新的犯罪事实需要追诉，且有关犯罪与其他同案被告人没有关联没有关联的，第二审人民法院根据案件情况，可以可以对该部分被告人分案处理分案处理，将该部分被告人发回原审人民法院重新审判该部分被告人发回原审人民法院重新审判。原审人民法院重新作出判决后，被告人上诉或者人民检察院抗诉，其他被告人的案件尚未作出第二审判决、裁定的，第二审人民法院可以并案审理可以并案审理。（高法解释第 404 条）解读：对于涉及多名被告人的案件，如涉黑案件中的从犯，在二审时发现还有一个其单独实施的轻罪，第二审人民法院将全案发回重审，费时费力。基于节约司法资源，保障审判顺利推进的考虑，本条依照刑事诉讼法的精神，规定了二

15、审分案程序，即对部分被告人的案件发回，其余被告人的案件可以视情继续审理（有必要的，也可以中止审理）。当然，如果发回被告人的案件重新进入二审的，可以与其他被告人的二审案件合并。（5）对依照审判监督程序重新审判的案件，人民法院在依照第第一审程序一审程序进行审判的过程中，发现原审被告人还有其他犯罪发现原审被告人还有其他犯罪的，一般应当并案审理，但分案审理更为适宜的，可以分案审理。（高法解释第 467 条），考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”5 回避 回避 1、程序只能参加一次及其例外 参与过本案调查

16、、侦查、审查起诉工作的监察、侦查、检察人员，调至人民法院工作的，不得担任本案的审判人员。在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员，不得再参与本案其他程序的审判。但是，发回重新审判的案件，在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序、在法定刑以下判处刑罚的复核程序或者死刑复核程序的，原第二审程序、在法定刑以下判处刑罚的复核程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制。（高法解释第 29 条）2、任职回避 依照法律和有关规定应当实行任职回避的，不得担任案件的审判人员。（高法解释第 30 条）3、申请出庭的检察人员回避的处理 当事人及其法定代理人申请出庭的检察人员回

17、避的，人民法院应当区分情况作出处理：（1）属于刑事诉讼法第二十九条、第三十条规定情形的回避申请，应当决定休庭，并通知人民检察院尽快作出决定；（2）不属于刑事诉讼法第二十九条、第三十条规定情形的回避申请，应当当庭驳回，并不得申请复议。（高法解释第 36 条）4、增加法官助理为回避的对象 法官助理法官助理、书记员、翻译人员和鉴定人适用审判人员回避的有关规定，其回避问题由院长决定院长决定。（高法解释第 38 条）解读：1、程序只能参加一次（1）增加了参与过监察调查的人员，不能再担任该案的审判人员。（2）增加程序只能参加一次的一个例外，在法定刑以下判处刑罚的复核程序法会重审后，原审维持了法定刑以下判处

18、的刑罚，再进入法定刑以下判处刑罚的复核程序，原合议庭成员无需回避。2、重申了法官法中的任职回避。即法官法第 24 条规定：法官的配偶、父母、子女有下列情形之一的，法官应当实行任职回避：（1）担任该法官所任职人民法院辖区内律师事务所的合伙人或者设立人的；（2）在该法官所任职人民法院辖区内以律师身份担任诉讼代理人、辩护人，或者为诉讼案件当事人提供其他有偿法律服务的。3、申请出庭的检察人员回避的处理分两种：（1）法定理由：通知检察院；（2）非法定理由：当庭驳回 1、辩护人的范围 增加“被开除公职或者被吊销律师、公证员执业证书的人”和“监察机关的现职人员”作为相对禁止担任辩护人的对象（高法解释第 40

19、 条）2、值班律师（1）被告人没有委托辩护人，法律援助机构也没有指派律师为其提供辩护的，人民法院应当告知被告人有权约见值班律师，并为被告人约见值班律师提供便利。（高法解释第 44 条第 2 款），考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”6 辩护与代理 辩护与代理（2）明确值班律师在审判阶段的查阅案卷材料的权利，其行使该权利参照辩护人阅卷的规定。（高法解释第 53 条）3、法律援助辩护 对下列没有委托辩护人的被告人，人民法院应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护：（1）盲、聋、哑人；（2）尚未完全丧

20、失辨认或者控制自己行为能力的精神病人；（3）可能被判处无期徒刑、死刑的人。高级人民法院复核死刑死刑案件，被告人没有委托辩护人的，应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。死刑缓期执行期间故意犯罪的案件，适用前两款规定。（高法解释第 47 条）4、拒绝辩护（1）被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当准许。属于应当提供法律援助的情形，被告人拒绝指派的律师为其辩护的，人民法院应当查明原因。理由正当的，应当准许，但被告人应当在五日以内另行委托辩护人；被告人未另行委托辩护人的，人民法院应当在三日以内通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。（高法解释第 50 条）（

21、2）对法律援助机构指派律师为被告人提供辩护，被告人的监护人、近亲属又代为委托辩护人的，应当听取被告人的意见，由其确定辩护人人选。（高法解释第 51 条）5、阅卷的方式（1）复制案卷材料可以采用复印、拍照、扫描、电子数据拷贝等方式。（高法解释第 53 条）（2）对作为证据材料作为证据材料向人民法院移送的讯问录音录像讯问录音录像，辩护律师申请查阅的，人民法院应当准许。应当准许。（高法解释第 54 条）（3）查阅、摘抄、复制案卷材料，涉及国家秘密、商业秘密、国家秘密、商业秘密、个人隐私个人隐私的，应当保密应当保密；对不公开审理案件的信息、材料，不公开审理案件的信息、材料，或者在办案过程中获悉的案件重

22、要信息、证据材料重要信息、证据材料，不得违反规定泄露、披不得违反规定泄露、披露，不得用于办案以外的用途露，不得用于办案以外的用途。人民法院可以要求相关人员出具承诺可以要求相关人员出具承诺书书。违反前款规定的，人民法院可以通报司法行政机关或者有关部门，建议给予相应处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（高法解释第 53 条）6、申请调取无罪、罪轻证据材料的权利 增加辩护人申请法院向检察院调取监察机关在调查期间监察机关在调查期间收集的证明被告人无罪或者罪轻的证据材料的权利。（高法解释第 57条）7、诉讼代理人的阅卷权（与辩护人相同）律师律师担任诉讼代理人的，可以查阅、摘抄、复制案卷材料可以查阅、摘抄

23、、复制案卷材料。其他其他诉讼代理人诉讼代理人经人民法院许可人民法院许可，也可以查阅、摘抄、复制案卷材料查阅、摘抄、复制案卷材料。（高法解释第 65 条），考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”7 8、律师的参加庭审权 律师担任辩护人、诉讼代理人，经人民法院准许，可以带一名助理参加庭审。律师助理参加庭审的，可以从事辅助工作，但不得发表可以从事辅助工作，但不得发表辩护、代理意见辩护、代理意见。（高法解释第 68 条）解读：1、相对禁止担任辩护人的范围：（雄哥口诀）公检法安监监利害，开除吊销陪审老外。2

24、、高法解释第 47 条第 3 款意味着：死刑缓期执行期间故意犯罪的案件，被告人没有委托辩护人的，法院应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。3、对于拒绝辩护，一方面增加规定，应当法律援助辩护的对象拒绝辩护，在许可后 5 日之内另行委托辩护人（原来未规定时间）；另一方面，高法解释第 51 条增加规定：被告人既有法律援助辩护人，也有委托辩护人的情况下，由被告人自己选择决定。4、注意需要保密和不得违规泄露、披露的材料的区分。5、诉讼代理人与辩护人的阅卷权一样，律师担任的，无需法院许可即可阅卷，非律师担任的，需法院许可，才可阅卷。证据 证据 1、检察院未移送相关证据材料的处理 对提起公诉的案件，人民

25、法院应当审查证明被告人有罪、无罪、罪重、罪轻的证据材料是否全部随案移送；未随案移送的，应当通知应当通知人民检察院在指定时间内移送人民检察院在指定时间内移送。人民检察院未移送的未移送的，人民法院应当应当根据在案证据对案件事实作出认定。根据在案证据对案件事实作出认定。（高法解释第 73 条）2、未移送录音录像的处理 依法应当对讯问过程录音录像的案件，相关录音录像未随案移送的，必要时，人民法院可以通知人民检察院在指定时间内移送可以通知人民检察院在指定时间内移送。人民检察院未移送，导致不能排除属于刑事诉讼法第五十六条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当依法排除；导致有关证据的对有关证据应当依

26、法排除；导致有关证据的真实性无法确认的，不得作为定案的根据真实性无法确认的，不得作为定案的根据。（高法解释第 74条）3、监察证据在审判中的运用 监察机关依法收集的证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使可以作为证据使用用。对前款规定证据的审查判断，适用刑事审判关于证据的要求和标适用刑事审判关于证据的要求和标准准。（高法解释第 76 条）解读：监察证据的运用应与行政证据的运用区分，前者没有证据种类的限制。4、见证人 下列人员不得担任见证人：（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；（二）与案件有利害关系，可能影响案件公正处理的人；（三）行使勘验、检查、搜查、扣押、

27、组织辨认等监察调查、刑事诉讼职权的监察、公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”8 对见证人是否属于前款规定的人员，人民法院可以通过相关笔录载明的见证人的姓名、身份证件种类及号码、联系方式以及常住人口信息登记表等材料进行审查。（高法解释第 80 条）解读：增加了“行使监察调查权的人员及其聘用的人员”不得担任见证人，雄哥口诀是：有职权、影响大、不能辨别和表达。还增加了法院如何审查见证人。5、涉外证据材料的运用 对来自境外的证据材料，人民检察院应当随案移送有关

28、材料来源、提供人、提取人、提取时间等情况的说明。经人民法院审查，相关证据材料能够证明案件事实且符合刑事诉讼法规定的，可以作为证据使用，但提供人或者我国与有关国家签订的双边条约对材料的使用范围有明确限制的除外；材料来源不明或者真实性无法确认的，不得作为定案的根据。当事人及其辩护人、诉讼代理人提供来自境外的证据材料的，该证据材料应当经所在国公证机关证明，所在国中央外交主管机关或者其授权机关认证，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续，但我国与该国之间有互免认证协定的除外。（高法解释第 77 条）控辩双方提供的证据材料涉及外国语言、文字的，

29、应当附中文译应当附中文译本本。（高法解释第 78 条）解读：此条文原来规定在“第二十章 涉外刑事案件的审理和刑事司法协助”，此次移到“证据”这一部分。6、证人证言、口供的排除（1）证人证言的收集程序、方式有下列瑕疵，经补正或者作出经补正或者作出合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据案的根据：A、询问笔录没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的；B、询问地点不符合规定的；C、询问笔录没有记录告知证人有关权利义务和法律责任的；D、询问笔录反映出在同一时段，同一询问人员询问不同证人的；E

30、、询问未成年人，其法定代理人或者合适成年人不在场的询问未成年人，其法定代理人或者合适成年人不在场的。（高法解释第 90 条）（2）被告人供述具有下列情形之一的，不得作为定案的根据不得作为定案的根据：A、讯问笔录没有经被告人核对确认的；B、讯问聋、哑人，应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的；C、讯问不通晓当地通用语言、文字的被告人，应当提供翻译人员而未提供的；D、讯问未成年人，其法定代理人或者合适成年人不在场的讯问未成年人，其法定代理人或者合适成年人不在场的。（高法解释第 94 条），考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄

31、 微信公众号“杨雄刑诉法”9 解读：高法解释规定了证据的绝对排除和裁量排除的范围。此处应注意：没有法定代理人或者合适成年人到场所获得的证人证言属于瑕疵证据，裁量排除，但是，没有法定代理人或者合适成年人到场所获得的未成年被告人的供述绝对排除。雄哥口诀雄哥口诀：被告人供述绝对排除的范围：未翻译、未核对、未在场 7、明确检验报告和事故调查报告的证据地位（1）因无鉴定机构，或者根据法律、司法解释的规定，指派、聘请有专门知识的人就案件的专门性问题出具的报告，可以作为证据可以作为证据使用使用。对前款规定的报告的审查与认定，参照适用本节的有关规定。经人民法院通知，出具报告的人拒不出庭作证的，有关报告不得出具

32、报告的人拒不出庭作证的，有关报告不得作为定案的根据作为定案的根据。（高法解释第 100 条）（2）有关部门对事故进行调查形成的报告，在刑事诉讼中可以作可以作为证据使用为证据使用；报告中涉及专门性问题的意见，经法庭查证属实，且调经法庭查证属实，且调查程序符合法律、有关规定的，可以作为定案的根据查程序符合法律、有关规定的，可以作为定案的根据。（高法解释第 101 条）解读：在司法实践中，大量的关于专门性问题的报告被用于证明案件事实，有些还被用于证明与定罪量刑直接相关的构成要件的事实，发挥着与鉴定意见同等重要的作用。无论从法条的规定来看，还是从司法实务的操作出发，该类报告可以也已经作为证据使用。特别

33、是，在盗窃、诈骗等侵财案件中，被广泛运用的价格认证报告就属于本条所讲的“报告”。目前看来，现实中的专业性问题层出不穷，司法鉴定却非常有限，无法一一涵盖，允许出具报告已不仅仅是应急之策，而是已成为常态。而 2012 年高法解释中“作为定罪量刑的参考”，并不能反映明确的态度。基于此，在新高法解释第 100 条第一款中将有关报告直接规定为“可以作为证据使用”，在第三款中也相应地修改为“不得作为定案的根据”。司法实践中，事故调查报告等证据材料被广泛运用。此类证据的特点是：（1）以行政机关或者事故调查组名义出具，且很多时候是集体讨论的结果。（2）内容多涉及单位就其职权范围，依照一定的程序对某一事实进行审

34、查、认定。（3）技术性强，具有不可替代性。例如，火灾事故调查报告记录了火灾的起火时间、起火点、可能的起火原因等对案件事实认定至关重要的因素。事故调查报告内容通常会包含客观事实和主观判断内容。8、视听资料、电子数据的审查与认定（1）视听资料具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：A、系篡改、伪造篡改、伪造或者无法确定真伪的；B、制作、取得的时间、地点、方式等有疑问，不能作出合理解释的。（高法解释第 109 条）（2）对电子数据是否真实，应当着重审查以下内容：，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”1

35、0 A、是否移送原始存储介质；在原始存储介质无法封存、不便移动时，有无说明原因，并注明收集、提取过程及原始存储介质的存放地点或者电子数据的来源等情况；B、是否具有数字签名、数字证书等特殊标识；C、收集、提取的过程是否可以重现；D、如有增加、删除、修改等情形的，是否附有说明；E、完整性是否可以保证。（高法解释第 110 条）（3）对电子数据是否完整，应当根据保护电子数据完整性的相应方法进行审查、验证：A、审查原始存储介质的扣押、封存状态；B、审查电子数据的收集、提取过程，查看录像；C、比对电子数据完整性校验值；D、与备份的电子数据进行比较；E、审查冻结后的访问操作日志；F、其他方法。（高法解释第

36、 111 条）（4）对收集、提取电子数据是否合法，应当着重审查以下内容：A、收集、提取电子数据是否由二名以上调查人员、侦查人员进行，取证方法是否符合相关技术标准；B、收集、提取电子数据，是否附有笔录、清单，并经调查人员、侦查人员、电子数据持有人、提供人、见证人签名或者盖章；没有签名或者盖章的，是否注明原因；对电子数据的类别、文件格式等是否注明清楚；C、是否依照有关规定由符合条件的人员担任见证人，是否对相关活动进行录像；D、采用技术调查、侦查措施收集、提取电子数据的，是否依法经过严格的批准手续；E、进行电子数据检查的，检查程序是否符合有关规定。（高法解释第 112 条）（5）对视听资料、电子数据

37、，还应当审查是否移送文字抄清材料应当审查是否移送文字抄清材料以及对绰号、暗语、俗语、方言等不易理解内容的说明以及对绰号、暗语、俗语、方言等不易理解内容的说明。未移送的，必要时，可以要求人民检察院移送。（高法解释第 115 条）9、技术调查、侦查证据的审查与认定（1）技术调查、侦查证据材料的随案移送规则 依法采取技术调查、侦查措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为可以作为证据使用证据使用。采取技术调查、侦查措施收集的材料，作为证据使用的，应当随作为证据使用的，应当随案移送案移送。（高法解释第 116 条）（2）移送技术调查、侦查证据材料的保护措施 使用采取技术调查、侦查措施收集的证据材料可能危及有关

38、人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果的，可以采取下列保护措施：A、使用化名等代替使用化名等代替调查、侦查人员及有关人员的个人信息个人信息；，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”11 B、不具体写明技不具体写明技术调查、侦查措施使用的技术设备和技术方技术设备和技术方法法；C、其他必要的保护措施。（高法解释第 117 条）（3）移送技术调查、侦查证据材料的移送要求 移送技术调查、侦查证据材料的，应当附应当附采取技术调查、侦查措施的法律文书、技术调查、侦查证据材料清单和有关说明材料法律文书、技术调

39、查、侦查证据材料清单和有关说明材料。移送采用技术调查、侦查措施收集的视听资料、电子数据的，应应当制作新的存储介质，并附制作说明，写明原始证据材料、原始存储当制作新的存储介质，并附制作说明，写明原始证据材料、原始存储介质的存放地点等信息，由制作人签名，并加盖单位印章介质的存放地点等信息，由制作人签名，并加盖单位印章。（高法解释第 118 条）（4）对采取技术调查、侦查措施收集的证据材料的审查 对采取技术调查、侦查措施收集的证据材料，除根据相关证据材料所属的证据种类，依照本章第二节至第七节的相应规定进行审查外，还应当着重审查以下内容：A、技术调查、侦查措施所针对的案件是否符合法律规定；B、技术调查

40、措施是否经过严格的批准手续，按照规定交有关机关执行；技术侦查措施是否在刑事立案后，经过严格的批准手续；C、采取技术调查、侦查措施的种类、适用对象和期限是否按照批准决定载明的内容执行；D、采取技术调查、侦查措施收集的证据材料与其他证据是否矛盾；存在矛盾的，能否得到合理解释。（高法解释第 119 条）（5）技术调查、技术侦查证据材料的当庭调查和庭外核实 采取技术调查、侦查措施收集的证据材料，应当经过当庭出示、应当经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证辨认、质证等法庭调查程序查证。当庭调查当庭调查技术调查、侦查证据材料可能危及有关人员的人身安可能危及有关人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果全

41、，或者可能产生其他严重后果的，法庭应当采取不暴露有关人员身应当采取不暴露有关人员身份和技术调查、侦查措施使用的技术设备、技术方法等保护措施份和技术调查、侦查措施使用的技术设备、技术方法等保护措施。必要时，审判人员可以在庭外对证据进行核实可以在庭外对证据进行核实。（高法解释第 120条）（6）技术调查、技术侦查证据材料在裁判文书中的表述 采用技术调查、侦查证据作为定案根据的，人民法院在裁判文书中可以表述相关证据的名称、证据种类和证明对象，但不得表述有关可以表述相关证据的名称、证据种类和证明对象，但不得表述有关人员身份和技术调查、侦查措施使用的技术设备、技术方法等人员身份和技术调查、侦查措施使用的

42、技术设备、技术方法等。（高法解释第 121 条）（7）技术调查、侦查证据材料的补充移送和处理问题 人民法院认为应当移送的技术调查、侦查证据材料未随案移送的，应当通知人民检察院在指定时间内移送应当通知人民检察院在指定时间内移送。人民检察院未移送的未移送的，人民法院应当根据在案证据对案件事实作出认定应当根据在案证据对案件事实作出认定。（高法解释第122 条）10、非法证据排除的范围 采用下列非法方法收集的被告人供述，应当予以排除：（一）采用殴打、违法使用戒具等暴力方法或者变相肉刑的恶劣手段，使被告人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出的供述；，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微

43、博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”12 （二）采用以暴力或者严重损害本人及其近亲属合法权益等相威胁的方法，使被告人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出的供述；（三）采用非法拘禁等非法限制人身自由的方法收集的被告人供述。（高法解释第 123 条）采用刑讯逼供方法使被告人作出供述，之后被告人受该刑讯逼供行为影响而作出的与该供述相同的重复性供述，应当一并排除，但下列情形除外：（一）调查调查、侦查期间，监察机关监察机关、侦查机关根据控告、举报或者自己发现等，确认或者不能排除以非法方法收集证据而更换调查调查、侦查人员，其他调查调查、侦查人员再次讯问时告知有关权利和

44、认罪的法律后果，被告人自愿供述的；（二）审查逮捕、审查起诉和审判期间，检察人员、审判人员讯问时告知诉讼权利和认罪的法律后果，被告人自愿供述的。（高法解释第 124 条）采用暴力、威胁以及非法限制人身自由等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。（高法解释第 125 条）收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。认定“可能严重影响司法公正”，应当综合考虑收集证据违反法定程序以及所造成后果的严重程度等情况。（高法解释第 126条）11、非法证据排除的程序 开庭审理前，人民法院可以可以召开庭前会议，

45、就非法证据排除等问题了解情况，听取意见。在庭前会议中在庭前会议中，人民检察院可以通过出示有关证据材料等方式，对证据收集的合法性加以说明。必要时，可以通知调查人员、侦查人必要时，可以通知调查人员、侦查人员或者其他人员参加庭前会议，说明情况员或者其他人员参加庭前会议，说明情况。（高法解释第 130条）在庭前会议中，人民检察院可以撤回有关证据。撤回的证据，没有新的理由，不得在庭审中出示。当事人及其辩护人、诉讼代理人可以撤回排除非法证据的申请。撤回申请后，没有新的线索或者材料，不得再次对有关证据提出排除申请。（高法解释第 131 条）当事人及其辩护人、诉讼代理人在开庭审理前未申请排除非法证据，在庭审过

46、程中提出申请的，应当说明理由。人民法院经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当进行调查；没有疑问的，驳回申请。驳回排除非法证据的申请后，当事人及其辩护人、诉讼代理人没有新的线索或者材料，以相同理由再次提出申请的，人民法院不再审查。（高法解释第 132 条）控辩双方在庭前会议中对证据收集是否合法未达成一致意见，人民法院对证据收集的合法性有疑问的，应当在庭审中进行调查；对证据收集的合法性没有疑问，且无新的线索或者材料表明可能存在非法，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”13 取证的，可以决定不再进行

47、调查并说明理由。（高法解释第 133条）庭审期间，法庭决定对证据收集的合法性进行调查的，应当先行当庭调查。但为防止庭审过分迟延，也可以在法庭调查结束前调查。（高法解释第 134 条）法庭决定对证据收集的合法性进行调查的，由公诉人通过宣读调查、侦查讯问笔录、出示提讯登记、体检记录、对讯问合法性的核查材料等证据材料，有针对性地播放讯问录音录像，提请法庭通知有关调查人员、侦查人员或者其他人员出庭说明情况等方式，证明证据收集的合法性。讯问录音录像涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者其他不宜公开内容的，法庭可以决定对讯问录音录像不公开播放、质证。公诉人提交的取证过程合法的说明材料，应当经有关调查人员、侦

48、查人员签名，并加盖单位印章。未经签名或者盖章的，不得作为证据使用。上述说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据。（高法解释第 135 条）控辩双方申请法庭通知调查人员、侦查人员或者其他人员出庭说明情况，法庭认为有必要的，应当通知有关人员出庭。根据案件情况，法庭可以依职权通知调查人员、侦查人员或者其他人员出庭说明情况。调查人员、侦查人员或者其他人员出庭的，应当向法庭说明证据收集过程，并就相关情况接受控辩双方和法庭的询问。（高法解释第 136 条）12、认定被告人的年龄的证据不足的处理 证明被告人已满十二周岁、十四周岁、十六周岁、十八周岁或者不满七十五周岁的证据不足的，应当作出有利于被告人的认定

49、。（高法解释第 146 条）强制措施 人民法院根据案件情况，可以决定对被告人拘传、取保候审、监视居住或者逮捕。对被告人采取、撤销或者变更强制措施的，由院长决定；决定继续取保候审、监视居住的，可以由合议庭或者独任审判员决定。（高法解释第 147 条）解读：强制措施的变更涉及到对被告人人身自由的限制或者剥夺，应当十分慎重。法院阶段变更强制措施，由院长决定为宜。但是，在审判阶段延续此前所采取的强制措施的，可以由合议庭或者独任审判员决定。人民法院发现保证人未履行保证义务的，应当书面通知公安机关依法处理。（高法解释第 156 条）人民法院对决定逮捕的被告人，应当在逮捕后二十四小时以内讯问。发现不应当逮捕

50、的，应当立即释放。必要时，可以依法变更强制措施。应当立即释放。必要时，可以依法变更强制措施。（高法解释第 168 条）被逮捕的被告人具有下列情形之一的，人民法院应当立即释放；应当立即释放；必要时，可以依法变更强制措施必要时，可以依法变更强制措施：，考资吧：各种法考内部课程 微信：kaoziba888新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”新浪微博刑诉杨雄 微信公众号“杨雄刑诉法”14 （一）第一审人民法院判决被告人无罪、不负刑事责任或者免予无罪、不负刑事责任或者免予刑事处罚的刑事处罚的；（二）第一审人民法院判处管制、宣告缓刑、单独适用附加刑，判决尚未发生法律效力的；（三）被告人被羁押的时间已