2009年司法考试卷三民法部分真题相关法条及答案.pdf
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1、 2 2009009 年国家司法考试卷三民法部分真题年国家司法考试卷三民法部分真题 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。不得分。1甲被乙家的狗咬伤,要求乙赔偿医药费,乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的?A甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系 B甲请求乙赔偿的权利属于绝对权 C甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效 D乙拒绝赔偿是行使抗辩权 【考点】【考点】民事权利民事权利【参考答案】【参考答案】C C 2王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆,王东出资 20 万元并负责日常经
2、营,李南出资10 万元,张西提供家传菜肴配方,但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后,餐馆亏损严重,李南撤回了出资,并要求王东和张西出具了餐馆经营亏损与李南无关的字据。下列哪一选项是正确的?A王东、李南为合伙人,张西不是合伙人 B王东、张西为合伙人,李南不是合伙人 C王东、李南、张西均为合伙人 D王东和张西所出具的字据无效 【考点】【考点】个人合伙的概念和特征个人合伙的概念和特征【相关法条相关法条】民通意见第 46 条:“公民按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。”民
3、通意见第 53 条:“合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”【参考答案】【参考答案】C C 3甲公司分立为乙丙两公司,约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任,丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力,下列哪一选项是正确的?A该协议仅对乙丙两公司具有约束力,对甲公司的债权人并非当然有效 B该协议无效,应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任 C该协议有效,甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任 D该协议效力待定,应当由甲公司的债
4、权人选择分立后的公司清偿债务 【考点】【考点】法人的变更(法人的分立)法人的变更(法人的分立)【相关法条相关法条】合同法第 90 条:“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。”【参考答案】【参考答案】A A 4下列哪一情形构成无权代理?A甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有 B某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保 C刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试 D关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为
5、付款【考点】【考点】无权代理无权代理【相关法条相关法条】合同法第 49 条:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”合同法第 50 条:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”【参考答案】【参考答案】D D 5诉讼时效因当事人一方提出要求而中断,下列哪一情形不能产生诉讼时效中断的效力?A对方当事人在当事人主张权利的文书上签字、盖章的 B当事人一方以发送信件或数据电文方式主张权利,该信件或数据电文应当到达对方当事人的 C当事人一方为金融机
6、构,依照法律规定或当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的 D当事人一方下落不明,对方当事人在下落不明当事人一方住所地的县(市)级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的 【考点】【考点】诉讼时效的中止,中断和延长诉讼时效的中止,中断和延长【相关法条相关法条】民法通则第 140 条:“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。”关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定 第 10 条:“具有下列情形之一的,应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”,产生诉讼时效中断的效力:(一)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利
7、文书,对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的;(二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利,信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的;(三)当事人一方为金融机构,依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的;(四)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有特别规定的,适用其规定。前款第(一)项情形中,对方当事人为法人或者其他组织的,签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体;对方当事人为自然人的,签
8、收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。”【参考答案】【参考答案】D D 6甲将 300 册藏书送给乙,并约定乙不得转让给第三人,否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了 300 册藏书。下列哪一说法是正确的?A甲与乙的赠与合同无效,乙不能取得藏书的所有权 B甲与乙的赠与合同无效,乙取得了藏书的所有权 C甲与乙的赠与合同为附条件的合同,乙不能取得藏书的所有权 D甲与乙的赠与合同有效,乙取得了藏书的所有权【考点】【考点】物权的变动,赠与合同的效力物权的变动,赠与合同的效力【相关法条相关法条】合同法第 185 条:“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠
9、与的合同。”合同法第 190 条:“赠与可以附义务。赠与附义务的,受赠人应当按照约定履行义务。”物权法第 23 条:“动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。”【参考答案】【参考答案】D D 7根据物权法的规定,下列哪一类权利不能设定权利质权?A专利权 B应收账款债权 C可以转让的股权 D房屋所有权 【考点】【考点】权利质权权利质权【相关法条相关法条】物权法第 223 条:“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质:(一)汇票、支票、本票;(二)债券、存款单;(三)仓单、提单;(四)可以转让的基金份额、股权;(五)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财
10、产权;(六)应收账款;(七)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。”【参考答案】【参考答案】D D 8甲公司开发写字楼一幢,于 2008 年 5 月 5 日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于 2008 年 5 月 6 日申请办理了预告登记。2008 年 6 月 2 日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?A抵押合同有效,抵押权设立 B抵押合同无效,但抵押权设立 C抵押合同有效,但抵押权不设立 D抵押合同无效,抵押权不设立 【考点】【考点】物权变动的原因,预告登记,合同的效力物
11、权变动的原因,预告登记,合同的效力 【相关法条相关法条】物权法 第 15 条:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”物权法第 20 条:“【预告登记】当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。”【参考答案】【参考答案】C C 9甲对乙说:如果你在三年内考上公务员,我愿将自己的
12、一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后,乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定,下列哪一说法是正确的?A属于种类之债 B属于选择之债 C属于连带之债 D属于劳务之债 【考点】【考点】债的分类债的分类【参考答案】【参考答案】B 10甲公司与乙公司签订服装加工合同,约定乙公司支付预付款一万元,甲公司加工服装 1,000 套,3 月 10 日交货,乙公司 3 月 15 日支付余款九万元。3 月 10 日,甲公司仅加工服装 900 套,乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的?A因乙公司已支付预付款,甲公司无权中止履行合同 B乙公司有权以甲公司仅交付 900 套服装为
13、由,拒绝支付任何货款 C甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由,请求乙公司承担违约责任 D因乙公司丧失履行能力,甲公司可行使顺序履行抗辩权 【考点】【考点】顺序履行抗辩权,违约责任顺序履行抗辩权,违约责任【相关法条相关法条】合同法第 67 条:“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”合同法第 72 条:“债权人可以拒绝债务人部分履行债务,但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用,由债务人负担。”合同法 第 108 条:“当事人一方明确表示或者以自己的行
14、为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”【参考答案】【参考答案】C C 11关于合同解除的表述,下列哪一选项是正确的?A赠与合同的赠与人享有任意解除权 B承揽合同的承揽人享有任意解除权 C没有约定保管期间保管合同的保管人享有任意解除权 D居间合同的居间人享有任意解除权【考点】【考点】合同的解除合同的解除【相关法条相关法条】合同法第 186 条:“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。”合同法第 195 条:“赠与人的经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,可
15、以不再履行赠与义务。”合同法第 268 条:“定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。”合同法第 376 条:“寄存人可以随时领取保管物。当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的,保管人可以随时要求寄存人领取保管物;约定保管期间的,保管人无特别事由,不得要求寄存人提前领取保管物。”合同法第 410 条:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。”【参考答案】【参考答案】C C 12张某外出,台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒,祸及自家,就雇人用几根木料支撑住张某的房子,但张某的房子仍然不敌
16、台风,倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列哪一说法是正确的?A李某初衷是为自己,故不构成无因管理 B房屋最终倒塌,未达管理效果,故无因管理不成立 C李某的行为构成无因管理 D张某不需支付李某固房费用,但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失 【考点】【考点】无因管理无因管理【相关法条相关法条】民法通则第 93 条:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”【参考答案】【参考答案】C C 13一日清晨,甲发现一头牛趴在自家门前,便将其拴在自家院内,打探失主未果。时值春耕,甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病,甲花费 300 元将其
17、治好。两年后,牛的主人乙寻牛来到甲处,要求甲返还,甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的?A甲应返还牛,但有权要求乙支付 300 元 B甲应返还牛,但无权要求乙支付 300 元 C甲不应返还牛,但乙有权要求甲赔偿损失 D甲不应返还牛,无权要求乙支付 300 元 【考点】【考点】无因管理,物权的保护方法无因管理,物权的保护方法【相关法条相关法条】民法通则第 93 条:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”物权法第 34 条:“无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。”【参考答案】【参考答案】B B 19 甲男与乙女通过网
18、聊恋爱,后乙提出分手遭甲威胁,乙无奈遂与甲办理了结婚登记。婚后乙得知,甲婚前就患有医学上不应当结婚的疾病且久治不愈,乙向法院起诉离婚。下列哪一说法是正确的?A法院应判决撤销该婚姻 B法院应判决宣告该婚姻无效 C对该案的审理应当进行调解 D当事人可以对法院的处理结果依法提起上诉【考点】【考点】无效婚姻,可撤销婚姻无效婚姻,可撤销婚姻【相关法条相关法条】婚姻法第 10 条:“有下列情形之一的,婚姻无效:(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚龄的。”解释(一)第 9 条规定:“人民法院审理宣告婚姻无效案件,对婚姻效力的审
19、理不适用调解,应当依法作出判决;有关婚姻效力的判决一经作出,即发生法律效力。涉及财产分割和子女抚养的,可以调解。调解达成协议的,另行制作调解书。对财产分割和子女抚养问题的判决不服的,当事人可以上诉。”【参考答案】【参考答案】B B 20甲、乙结婚的第 10 年,甲父去世留下遗嘱,将其拥有的一套房子留给甲,并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的?A该房屋经过八年婚后生活即变成夫妻共有财产 B如甲将该房屋出租,租金为夫妻共同财产 C该房屋及租金均属共同财产 D甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产,其协议也无效 【考点】【考点】夫妻财产关系(夫妻共同财产)夫妻财产关系(夫妻共同财产)【相关法
20、条相关法条】婚姻法第 17 条:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:(一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。”婚姻法第 18 条:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一)一方的婚前财产;(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四)一方专用的生活用品;(五)其他应当归一方的财产。”婚姻法 第 19 条:“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前
21、财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的,适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定,对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。”【参考答案】【参考答案】B B 22甲在乙承包的水库游泳,乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的?A乙、丙、丁应承担连带责任 B丙、丁应先赔偿甲的损失,再向乙追偿 C只能由丙、丁承担连带责任 D只能由乙承担赔偿责任【考点】【考点】雇主责任雇主责任【
22、相关法条相关法条】最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第 9 条:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动,是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围,但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的,应当认定为从事雇佣活动。”【参考答案】【参考答案】A A 23某小学组织春游,队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈,未跟进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物,与小贩刘某发生争执被打伤。对
23、李某的人身损害,下列哪一说法是正确的?A刘某应承担赔偿责任 B某小学应承担赔偿责任 C某小学应与刘某承担连带赔偿责任 D刘某应承担赔偿责任,某小学应承担相应的补充赔偿责任 【考点】【考点】幼儿园、学校或者其他教育机构的侵权行为与责任幼儿园、学校或者其他教育机构的侵权行为与责任【相关法条相关法条】最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第 7 条:“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构,未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害,或者未成年人致他人人身损害的,应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的,应当承担赔偿责
24、任。学校、幼儿园等教育机构有过错的,应当承担相应的补充赔偿责任。”【参考答案】【参考答案】D D 24朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意,将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介,且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列哪一说法是正确的?A医院未侵犯朴某的姓名权 B医院未侵犯朴某的肖像权 C医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权 D医院侵犯了朴某的荣誉权 【考点】【考点】具体人格权具体人格权【相关法条相关法条】民法通则第 99 条:“公民享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,禁止他人干涉、盗用、假冒。法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、
25、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。”民法通则第 100 条:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”民法通则第 102 条:“公民、法人享有荣誉权,禁止非法剥夺公民、法人的荣誉称号。”【参考答案】【参考答案】C C 二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案,多选、少选、错二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。选或不选均不得分。51关于宣告死亡,下列哪些选项是正确的?A宣告死亡的申请人有顺序先后的限制 B有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效 C被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复
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