第六章合同的变更解除转让和终止课件.ppt

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1、 第六章第六章 合同的变更、解除、转合同的变更、解除、转让和终止让和终止 合同的变更，是指合同成立后、履行完毕合同的变更，是指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。的修改。-狭义的合同变更狭义的合同变更 合同的变更是指合同的重大变更。比如，合同的变更是指合同的重大变更。比如，合同的类型、标的种类、范围、履行地点、合同的类型、标的种类、范围、履行地点、方式、有效期限等的变化，也就是重新明确方式、有效期限等的变化，也就是重新明确当事人双方的权利义务关系。当事人双方的权利义务关系。在程序上同订在程序上同订立合同的要求相同，即要约与承诺

2、。立合同的要求相同，即要约与承诺。当事入当事入一方要求变更合同时，在新的协议未达成以一方要求变更合同时，在新的协议未达成以前，原合同仍然有效。广义的合同变更包括前，原合同仍然有效。广义的合同变更包括合同主体的变更合同主体的变更.第一节合同的变更合同变更的基础是意思自治。合同变更的基础是意思自治。合合同同变变更更，是是针针对对已已经经成成立立的的合合同同或或针针对对生生效效的的合合同同。无无效效合合同同和和已已经经被被撤撤销销的的合合同同不不存存在在变变更更的的问问题题。对对可可撤撤销销而而尚尚未未被被撤撤销销的的合合同同，当当事事人人也也可可以以不不经经人人民民法法院院或或仲仲裁裁机机关关裁裁

3、决决，而而采采取取协协商商的的手手段段，变变更更某某些些条条款款，消消除除合合同同瑕瑕疵疵，使使之之成成为为符符合合法法律要求的合同。律要求的合同。合合同同变变更更，通通常常要要遵遵循循一一定定的的程程序序或或依依据据某某项项具具体体原原则则或或标标准准。这这些些程程序序、原原则则、标标准准等等可可以以在在订订立立合合同同时时约约定定，也也可可以以在在合合同同订订立立后后约约定定。如如未未在在合合同同中中进进行行特特殊殊规规定定，合合同同变变更更的程序是要约和承诺规则。的程序是要约和承诺规则。合合同同法法第第77条条第第2款款规规定定：“法法律律、行行政政法法规规规规定定变变更更合合同同应应当

4、当办办理理批批准准、登登记记等等手手续续的的，依依照照其其规规定定。”如如中中外外合合资资经经营营企企业业法法实实施施条条例例第第14条条规规定定：“合合营营企企业业协协议议、合合同同和和章章程程经经审审批批机机构构批批准准后后生生效效，其其修改时间。修改时间。”（一一）合合意意变变更更-是是当当事事人人协协商商一一致致对对原原合同进行变更。合同进行变更。合合同同法法第第77条条第第1款款规规定定：“当当事事人人协协商商致致，可可以以变变更更合合同同。”合合意意变变更更，是是当当事事人人以以新新的的合合同同变变更更原原合合同同，该该新新合合同同适适用用要要约约和和承承诺诺的的程程序序。该该新新

5、合合同同有有无无效效事事由由或或者者撤撤销销事事由由的的，仍仍确确认认无无效效或或者者予以撤销。予以撤销。合合意意变变更更的的形形式式。合合同同法法对对合合意意变变更更的的外外在在形形式式未未作作特特殊殊要要求求。变变更更原原合合同同的的合合意意也也是是合合同同，它它可可以以是是书书面面形形式式，也可以是口头形式，也可以是行为。也可以是口头形式，也可以是行为。一一般般来来说说，变变更更书书面面合合同同应应当当采采用用书书面面形形式式。双双方方一一致致的的行行为为，可可以以变变更更已已经经达达成成的的书书面面合合同同(参参照照合合同同法法第第36条条)。未变更的推定未变更的推定合合同同法法第第7

6、8条条规规定定：“当当事事人人对对合合同同变变更更的的内内容容约约定定不不明明确确的的，推推定定为为未未变变更更。”将将此此条条适适用用于于实实践践，会令人产生疑问。会令人产生疑问。案案例例46：买买卖卖合合同同的的甲甲乙乙双双方方协协商商将将标标的的物物的的物物的的单单价价降降低低。后后双双方方发发生生争争议议，甲甲方方(出出卖卖人人)主主张张：“我我当当时时同同意意将将100元元的的单单价价降降低低到到95元元。”乙乙方方(买买受受人人)主主张张：“你你当当时时同同意意将将100元元的的单单价价降降低低到到90元元。”此此时时变变更更的的内内容容并并不不明明确确而而发生争议。发生争议。(二

7、二)变更权变更权变更权是指一方依法享有的单方变更权是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。在合同通知对方变更合同的权利。在合同法颁布之前，我国法律并没有规定法颁布之前，我国法律并没有规定单方变更权。单方变更权。合同法则有变更权的规定，如合同法则有变更权的规定，如第第308条规定：条规定：“在承运人将货物交在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。赔偿承运人因此受到的损失。”单方单方变更权是形成权，变

8、更的意思表示送变更权是形成权，变更的意思表示送达至相对人时，合同即发生变更，不达至相对人时，合同即发生变更，不依赖于相对人同意的意思表示。这种依赖于相对人同意的意思表示。这种变更权，是以损害赔偿作为代价的变更权，是以损害赔偿作为代价的。合同变更的效力合同变更的效力()合合同同变变更更对对合合同同权权利利义义务务的的影响影响合合同同变变更更，是是合合同同部部分分权权利利义义务务的的变变化化，未未变变更更的的部部分分继继续续有有效效。如如无无特特约约，变变更更只只向向将将来来发发生生效效力力，已已经经履履行行的的部部分分继继续续保保持持效效力力。因因此此，合合同同变变更更后后一一般不发生财产返还的

9、问题。般不发生财产返还的问题。（二）合同变更的赔偿或补偿（二）合同变更的赔偿或补偿民民法法通通则则第第115条条规规定定，“合合同同的的变变更更或或者者解解除除，不不影影响响当当事事人要求赔偿损失的权利。人要求赔偿损失的权利。”在在当当事事人人协协议议变变更更时时，如如果果合合同同的的变变更更会会给给一一方方当当事事人人造造成成损损失失，双双方方应应就就损损失失的的处处理理作作出出约约定定。如如无无约约定定，因因变变更更合合同同受受益益的的一一方方，应应当当向向对对方方补补偿偿。因因一一方方违违约约而而协协商商变变更更合合同同的的，并并不不因因为为变变更更了了合合同而免除了违约人的责任。同而免

10、除了违约人的责任。有有的的学学者者认认为为，提提出出变变更更合合同同者者，应赔偿对方因变更合同产生的损失。应赔偿对方因变更合同产生的损失。此此种种观观点点在在法法理理上上难难以以成成立立。如如果果仅仅仅仅是是提提出出变变更更合合同同，只只是是一一种种要要约约，其其本本身身无无所所谓谓违违约约的的问问题题或或过过错错的的问问题题，不不能能以以提提出出解解除除合合同同为为承承担担责责任任的的要要件件。从从实实践践中中的的情情况况来来看看，提提出出变变更更合合同同的的一一方方可可能能是是非非违违约约的的一一方方，也也可可能能是是违违约约方方。提提出出变变更更合合同同，只只是是一一种种表表面面现现象象

11、，不不能能把把谁谁提提出出变变更更作作为为承承担担赔赔偿偿损损失失的的标标准准，还还必须要考察提出的原因。必须要考察提出的原因。(三三)主合同变更对保证的影响主合同变更对保证的影响 按照担保法第按照担保法第24条的规定条的规定“债权人与债务人协议变更主合同的，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。按照约定。”如果当事人变更了主如果当事人变更了主合同，未经保证人书面同意，但这合同，未经保证人书面同意，但这种变更减轻

12、了债务人的债务，从而种变更减轻了债务人的债务，从而减轻了保证人的债务，从法理上看，减轻了保证人的债务，从法理上看，在这种变更的情况下，即使未经保在这种变更的情况下，即使未经保证人书面同意，保证人仍不能免除证人书面同意，保证人仍不能免除保证责任。保证责任。最最高高人人民民法法院院关关于于适适用用中中华华人人民民共共和和国国担担保保法法若若干干问问题题的的解解释释第第30条条指指出出：“保保证证期期间间，债债权权人人与与债债务务人人对对主主合合同同数数量量、价价款款、币币种种、利利率率等等内内容容作作了了变变动动，未未经经保保证证人人同同意意的的，如如果果减减轻轻债债务务人人的的债债务务的的，保保

13、证证人人仍仍应应当当对对变变更更后后的的合合同同承承担担保保证证责责任任；如如果果加加重重债债务务人人的的债债务务的的，保保证证人人对对加加重重的的部部分分不不承承担担保保证证责责任任。债债权权人人与与债债务务人人对对主主合合同同履履行行期期限限作作了了变变动动，未未经经保保证证人人书书面面同同意意的的，保保证证期期间间为为原原合合同同约约定定的的或或者者法法律律规规定定的的期期间间。债债权权人人与与债债务务人人协协议议变变动动主主合合同同内内容容，但但并并未未实实际际履履行行的，保保证证人仍应当承担保证责任。人仍应当承担保证责任。”第第一一，如如果果主主合合同同变变更更没没有有改改变变合合同

14、同的的同同一一性性，只只是是债债务务大大小小或或者者支支付付方方式式（如如币币种种）的的变变更更，保保证证人人不不知知情情，仍仍不不能能免免责责：但但增增加加的的债债务务，保保证证人人因曾未许诺担保，保证人不承担责任。因曾未许诺担保，保证人不承担责任。第第二二，如如果果主主合合同同变变更更了了履履行行期期间间（履履行行期期间间延延长长了了即即展展期期），保保证证人人不不知知情情，是是否否承承担担责责任任，要要看看展展期期的的长长短短。假假如如保保证证期期间间为为6个个月月，主主合合同同展展期期了了7个个月月，保保证证人人免免责责，此此时时视视为为主主合合同同当当事事人人成成立立了了新新的的法法

15、律律关关系系；如如果果主主合合同同展展期期3个个月月，保保证证人人不不免免责责，只只是是保保证证期期间间缩缩短短了了3个个月月，此此种种情情况况认认为为是是主主合合同同变变更更，没没有有成成立立新新的的法法律律关关系。系。第三，如果主合同变更，当事人没有实际履第三，如果主合同变更，当事人没有实际履行，保证人不能免责。比如主合同当事人行，保证人不能免责。比如主合同当事人变更了主合同，但仍然按原合同履行，保变更了主合同，但仍然按原合同履行，保证人仍须承担保证责任。证人仍须承担保证责任。案例案例47：甲向乙借款甲向乙借款2万元由丙作保万元由丙作保证人，三人在合同上签字。后来甲证人，三人在合同上签字。

16、后来甲向乙请求推迟还款向乙请求推迟还款1年，甲同意后年，甲同意后双方变更了借款合同。当甲乙将合双方变更了借款合同。当甲乙将合同变更的情况通知丙时，丙碍于情同变更的情况通知丙时，丙碍于情面口头表示了同意。后来甲到期不面口头表示了同意。后来甲到期不能还款。问：丙是否应承担保证责能还款。问：丙是否应承担保证责任？任？担保法司法解释第担保法司法解释第30条规定条规定“债权债权人与债务人对主合同的履行期限作了变人与债务人对主合同的履行期限作了变动未经保证人书面同意的，保证期间仍动未经保证人书面同意的，保证期间仍为原合同约定的或法律规定的期间为原合同约定的或法律规定的期间”。本案中甲不履行债务乙在保证期间

17、向保本案中甲不履行债务乙在保证期间向保证人主张保证责任的应予支持，若推迟证人主张保证责任的应予支持，若推迟1年加重利息保证人不用负责。年加重利息保证人不用负责。本案中，履行期展期本案中，履行期展期12月，假如无月，假如无特别约定保证期间为特别约定保证期间为6个月，若乙在保证个月，若乙在保证期间期间6个月内主张保证责任，丙不能免责。个月内主张保证责任，丙不能免责。但一般而言，本案中的甲会在保证期间但一般而言，本案中的甲会在保证期间6个月满后主张，则丙不负保证责任，因个月满后主张，则丙不负保证责任，因为主合同变更未经保证人书面同意。为主合同变更未经保证人书面同意。合合同同解解除除是是指指在在合合同

18、同有有效效成成立立之之后后，当当事事人人双双方方通通过过协协议议或或者者一一方方行行使使约约定定或或法法定定解解除除权权的的方方式式，使使当当事事人人设设定定权权利利义义务务关关系系终终止止的的行行为。为。双双方方当当事事人人以以协协议议方方式式解解除除合合同同或或者者一一方方行行使使约约定定解解除除权权而而解解除除合合同同称称为为合合意意解解除除。一一方方行行使使法法定定解解除除权权而而解解除除合合同同称称为为单单方方解解除除，如如甲甲方方严严重重违违约约，乙乙方方通通知知甲甲方方解解除除合同就是单方解除的一种情况。合同就是单方解除的一种情况。第二节合同的解除合合同同解解除除适适用用于于有有

19、效效成成立立的的合合同同。对对于于无无效效合合同同，因因其其自自始始不不发发生生履履行行效效力力，不不能能也也无无须须适适用用解解除除的的规规则。则。比比如如，买买卖卖走走私私物物品品的的合合同同，它它本本身身就就是是无无效效的的，不不需需要要双双方方协协商商一一致致解解除除，也也不不存存在在一一方方通通知知另另一一方解除的问题。方解除的问题。对对于于可可变变更更可可撤撤销销合合同同是是否否存存在在解除问题？解除问题？可可变变更更可可撤撤销销的的合合同同在在被被撤撤销销之之前前是是产产生生履履行行效效力力的的合合同同。对对可可撤撤销销的的合合同同，一一般般是是请请求求人人民民法法院院或或者者仲

20、仲裁裁机机关关予予以以撤撤销销和和变变更更。但但这这并并不不排排除除对对可可撤撤销销的的合合同同进进行行解解除除的的可可能能性性。比比如如，在在当当事事人人放放弃弃撤撤销销权权的的情情况况下下，当当事事人人还还可可以以协协商商解解除除合合同同或或者者在在符符合合条条件件的的情情况况下下，一一方方通通知知另一方解除合同。另一方解除合同。案案例例48:甲甲公公司司采采用用欺欺诈诈手手段段与与乙乙公公司司签签订订了了一一份份买买卖卖合合同同。双双方方在在合合同同中中约约定定，不不履履行行合合同同的的一一方方要要按按合合同同标标的的额额(100万万元元)的的20向向对对方方支支付付违违约约全全。后后甲

21、甲公公司司不不履履行行合合同同，乙乙公公司司应应如如何何选选择择救救济济方方式式对对自自己己更更为为有有利利?乙公司有两种选择。乙公司有两种选择。其其一一，依依照照合合同同法法第第54条条的的规规定定，请请求求人人民民法法院院撤撤销销合合同同，追追究究甲甲公公司司的的缔缔约约责责任任，但但乙乙公公司司须须就就自自己己的的损损害害大大小小承承担举证责任。担举证责任。其其二二，乙乙公公司司依依照照合合同同法法第第94条条的的规规定定，通通知知对对方方解解除除合合同同。合合同同解解除除，不不影影响响要要求求赔赔偿偿损损失失的的权权利利。当当然然，也也不不影影响响以以违违约约金金弥弥补补损损失失的的权

22、权利利(违违约约金金是是预预定定的的赔赔偿偿金金)。有有了了30%违违约约金金的的约约定定，乙公司无须就损害的大小承担举证责任。乙公司无须就损害的大小承担举证责任。两两种种方方案案进进行行比比较较，第第二二种种方方案案对对乙乙公司更为有利。公司更为有利。合合同同解解除除不不是是自自动动解解除除，必必须须有有当当事事人人的的解解除除行行为为。这这种种解解除除行行为为表表现现为为双双方方协协商商一一致致或或者者在在双双方方协协商商一一致致的的基基础础上上一一方方行行使使约约定定的的解解除除权权以以及及一一方方依依据据法法定定条条件件通通知知对对方方解解除除。也也就就是是说说双双方方按按法法定定或或

23、约约定或协议的条件和程序解除合同。定或协议的条件和程序解除合同。当当事事人人一一方方行行使使法法定定或或者者约约定定解解除除权权而而解解除除合合同同，对对方方有有异异议议的的，可可以以请请求求人人民民法法院院或或者者仲仲裁裁机机关关确确认认解解除除合合同同的的效效力力。法法律律规规定定或或者者当当事事人人约约定定解解除除权权行行使使期期限限，期期限限届届满满当当事事人人不不行行使使的的，该该权权利利消消灭灭。法法律律没没有有规规定定或或者者当当事事人人没没有有约约定定解解除除权权行行使使期期限限，经经对对方方催催告告后后在在合合理理期期限限内内不不行行使使的的，该该权权利利消消灭灭。法法律律、

24、行行政政法法规规规规定定解解除除合合同同应应当当办办理理批批准准、登登记记等等手手续续的的，依照其规定。依照其规定。一，合同解除条件一，合同解除条件（一）法定解除条件（一）法定解除条件法法定定解解除除又又称称单单方方解解除除，是是指指在在符符合合法法定定条条件件时时，当当事事人人一一方方有有权权通通知知另另一一方方解解除除合合同同。其其不不同同于于合合意意解解除除之之处处在在于于：合合意意解解除除需需要要当当事事人人事事先先协协商商一一致致（预预定定解解除除权权）或或事事后后协协商商一一致致（以以第第二二个个合合同同解解除除第第一一个个合合同同），法法定定解解除除权权是是一一种种单单方方解解除

25、除权权，但但不不是是一一方方独独享享解解除除权权，而而是是指指在在符符合合法法定定条条件件时时任任何何一一方方当当事事人人将将解解除除合合同同的的意意思思表表示示通通知知对对方方，即即可可产产生生解解除除的的效效果果。法法定定解解除除权权可可以以是是一一方方所所独独享享的的，比比如如，一一方方根根本本性性违违约约或或重重大大违违约约，被被违违约约方方享享有有解解除除权权；法法定定解解除除权权也也可可能能双双方方都都享享有有，比比如如因因不不可可抗抗力力导导致致合合同同目目的的不不能实现，此时法定解除权双方都可能享有。能实现，此时法定解除权双方都可能享有。法法定定解解除除权权是是根根据据法法律律

26、规规定定产产生生的的解解除除权权，法法定定解解除除又又可可分分为为法法定定事事由由解解除除和和法法定定任任意意解解除除。1，所所谓谓法法定定事事由由解解除除必必须须有有法法定定的的事事由由出出现现，一一方方或或双双方方才才能能享有单方解除权。享有单方解除权。2，所所谓谓法法定定任任意意解解除除是是指指对对于于特特定定的的合合同同，无无须须法法定定事事由由，一一方或双方即有解除权。方或双方即有解除权。1，法定事由解除，法定事由解除合合同同法法第第94条条规规定定：“有有下下列列情情形形之之一一的的，当当事事人人可可以以解解除除合合同同：(一一)因因不不可可抗抗力力致致使使不不能能实实现现合合同同

27、目目的的；(二二)在在履履行行期期限限届届满满之之前前，当当事事人人一一方方明明确确表表示示或或者者以以自自己己的的行行为为表表明明将将不不履履行行主主要要债债务务；(三三)当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行主主要要债债务务，经经催催告告后后在在合合理理的的期期限限内内仍仍未未履履行行；(四四)当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行债债务务或或者者有有其其他他违违约约行行为为致致使使不不能能实实现现合合同同目目的的；(五五)法法律律规规定定的的其其他他情情形形。”合同法定解除的原因合同法定解除的原因（1 1）不可抗力）不可抗力 不可抗力导致合同不能履行时，不可抗力导致合同不能履行时，合同目的不

28、能实现。部分履行和合同目的不能实现。部分履行和迟延履行时，合同目的有可能实迟延履行时，合同目的有可能实现或者部分实现，对当事人仍有现或者部分实现，对当事人仍有履行利益，此时合同可继续履行。履行利益，此时合同可继续履行。不可抗力致使合同只能部分履行不可抗力致使合同只能部分履行或者迟延履行，当这种履行对当或者迟延履行，当这种履行对当事人没有意义，不能实现合同目事人没有意义，不能实现合同目的时，合同应当解除。的时，合同应当解除。（2）预期违约。）预期违约。履履行行期期尚尚未未届届满满，债债务务人人明明示示或或默默示示毁毁约约，这这种种行行为为被被称称为为预预期期违违约约。所所谓谓明明示示预预期期违违

29、约约，是是指指债债务务人人以以通通知知或或声声明明的的方方式式表表示示到到期期将将不不履履行行合合同同。所所谓谓默默示示预预期期违违约约，是是债债务务人人以以行行为为表表明明其其到到期期将将不不履履行行合合同同，比比如如债债务务人人将将唯唯一一的的标标的的物物出出卖卖给给第第三三人人，第第三三人人善善意意地地取取得得了了标标的的物物的的所所有有权权，此此时时，预预期期违违约约人人到到期期不不可可能能履履行行合合同同，这这就就是是默默示示毁毁约约。对对根根本本预预期期违违约约(或或称称为为重重大大预预期期违违约约)，被被违违约约的的一一方方获获得得单单方方解解除除权权，其其有有权权通通知知对对方

30、方解解除除合合同同。根根本本预预期期违违约约是是完完全全撕撕毁毁合合同同或或表表示示不不履履行行主主要要债债务务的的违违约约行行为为，如如果果没没有有构构成成根根本本预预期期违违约约，则则另另一一方方没没有有单单方方解解除权。除权。案案例例49:甲甲方方在在乙乙方方处处订订购购了了1万万台台电电扇扇，要要求求4月月份份到到货货。甲甲方方订订购购的的这这1万万台台电电扇扇预预定定在在6月月初初上上架架零零售售。至至4月月份份未未到到货货。此此种种情情况况下下，甲甲方方能能否否直直接接通通知乙方解除合同？知乙方解除合同？依依诚诚实实信信用用原原则则，甲甲方方不不能能直直接接通通知知乙乙方方解解除除

31、合合同同而而应应催催告告，给给对对方方合合理理的的宽宽展展期期，至至宽宽展展期期届届满满，乙乙方方仍仍不不交交货货，甲甲方方可可通通知知乙乙方方解解除除合合同同。是是否否应应当当催催告告，应应当当在在诚诚信信原原则则的的指指导导下下，根根据据实实际际情况进行判断。情况进行判断。(3)当当事事人人迟迟延延履履行行主主要要债债务务，经经催催告告后后在合理的时间内仍未履行。在合理的时间内仍未履行。迟延履行是指债务人在履行期届满后仍末迟延履行是指债务人在履行期届满后仍末履行债务。当事人迟延履行主要债务，如履行债务。当事人迟延履行主要债务，如果继续履行仍能实现合同目的或者债权的果继续履行仍能实现合同目的

32、或者债权的履行利益仍然能够实现的情况下，债权人履行利益仍然能够实现的情况下，债权人不能径直通知债务人解除合同，而应催告不能径直通知债务人解除合同，而应催告债务人履行合同义务。经催告后，债务人债务人履行合同义务。经催告后，债务人在合理的时间内仍未履行，此时债权人获在合理的时间内仍未履行，此时债权人获得单方解除权，可以通知债务人解除合同。得单方解除权，可以通知债务人解除合同。催告是债权人向债务人发出的请求履行的催告是债权人向债务人发出的请求履行的通知，合理的期限，是指给予债务人必要通知，合理的期限，是指给予债务人必要的履行准备时间。合理期限的长短，应当的履行准备时间。合理期限的长短，应当根据合同的

33、具体情况确定。根据合同的具体情况确定。(4)当当事事人人迟迟延延履履行行债债务务或或者者有有其其他他违约行为致使不能实现合同目的。违约行为致使不能实现合同目的。当当事事人人迟迟延延履履行行合合同同或或者者有有其其他他违违约约行行为为致致使使合合同同的的目目的的不不能能实实现现，已已经经构构成成了了根根本本违违约约，此此时时无无须须经经催催告告程程序序，被被违违约约人人在在违违约约人人履履行行期期限限届届满满未未履履行行合合同同时时，即即可可通通知知对对方方解解除除合合同。同。“其其他他违违约约行行为为是是指指迟迟延延履履行行以以外外的的违违约约行行为为，如如质质量量不不合合格格等等。质质量量不

34、不合合格格构构成成重重大大违违约约的的(不不能能实实现现合合同同目目的的)，被被违违约约一一方方无无需需催催告告，有权直接通知违约人解除合同。有权直接通知违约人解除合同。案案例例50:甲甲定定于于5月月4日日举举办办中中学学生生运运动动会会，其其与与乙乙订订立立承承揽揽合合同同，要要求求乙乙将将特特制制的的在在运运动动会会开开幕幕式式上上使使用用的的大大钟钟于于5月月3日日前前送送到到。至至5月月3日日，乙乙没没有有送送货货，甲甲了了解解到到乙乙还还没没有有将将钟钟装装好好，根根本本不不能能保保征征5月月4日日的的使使用用。遂遂通通知知乙乙解解除除合合同同，并并要要求求赔赔偿偿损损失失。此此例

35、例中中，甲甲解解除除合合同同不不需需要要事事先先经经过过催告程序催告程序。(5)法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。前述四项列举了法定解除的情形，前述四项列举了法定解除的情形，不能穷尽所有法定解除的情况，不能穷尽所有法定解除的情况，因而法律设立了未尽条款。因而法律设立了未尽条款。“法法律规定的其他情形律规定的其他情形”，不仅指，不仅指合同法的有关规定，还包括合同法的有关规定，还包括其他法律的规定。其他法律的规定。2法定任意解除。法定任意解除。任意解除是无须法定事由，依一方的意思任意解除是无须法定事由，依一方的意思表示即可产生解除效力。比如，合同法表示即可产生解除效力。比如，合同法第第268

36、条规定：条规定：“定作人可以随时解除定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。损失。”第第410条规定：条规定：“委托人或者受委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。人的事由以外，应当赔偿损失。”这种随这种随时解除合同的权利，因不需要法定事由，时解除合同的权利，因不需要法定事由，因而称为任意解除权。任意解除权只产生因而称为任意解除权。任意解除权只产生于法律明文规定的合同，在这个意义上，于法律明文规定

37、的合同，在这个意义上，任意解除也是法定解除，只不过对于一般任意解除也是法定解除，只不过对于一般的法定解除，法律规定了解除的原因，而的法定解除，法律规定了解除的原因，而对于任意解除，法律规定了可以任意解除对于任意解除，法律规定了可以任意解除的合同种类。的合同种类。(二二)合意解除的条件合意解除的条件合合意意解解除除又又称称为为双双方方解解除除。合合意意解解除除是是当当事事人人协协商商一一致致，以以成成立立合合同同的的方方式式解解除除原原有有的的合合同同。因因此此，合合意意解解除除适适用用合合同同成成立立、生生效效的的一一般般规规则则。严严格格地地说说，合合意意解解除除不不需需什什么么条条件件，只

38、只要要双双方方协协商一致即可。商一致即可。案案例例51:甲甲通通过过乙乙的的中中介介，与与丙丙签签订订了了货货物物运运输输合合同同，由由丙丙将将甲甲的的5000公公斤斤鸭鸭梨梨从从河河南南运运至至广广州州。因因丙丙与与乙乙有有矛矛盾盾，丙丙拒拒绝绝运运输输，甲甲找找丙丙要要求求将将梨梨取取回回，丙丙提提出出，如如果果不不能能找找到到乙乙，则则2000元元运运费费不不返返还还，还还要要再再交交500元元才才能能将将梨梨取取回回。甲甲被被迫迫与与丙丙签签订订了了解解除除运运输输合合同同的的协协议议，约约定定2000元元不不退退，再再交交500元元，才才将将梨梨取取回回。后后甲甲起起诉诉至至法法院院

39、，请请问问：此此案案应应当如何处理当如何处理?本案是以第二个合同本案是以第二个合同(解除协议解除协议)解除第一个合同解除第一个合同(运输合同运输合同)。第。第二个合同显失公平二个合同显失公平(认定胁迫条认定胁迫条件不足件不足)，应当事人的请求可以，应当事人的请求可以变更变更(撤销无必要撤销无必要)。合合意意解解除除是是双双方方协协商商解解除除。除除了了在在合合同同签签订订后后协协商商解解除除外外，可可在在合合同同中中约约定定当当事事人人解解除除合合同同的的条条件件。若若一一方方行行使使预预先先约约定定的的解解除除权权（符符合合约约定定条条件件时时的的合合同同权权）而而解解除除合合同同，是是一一

40、方方根根据据合合同同订订立立后后情情况况的的变变化化通通知知对对方方解解除除，从从表表面面看看，似似乎乎是是单单方方解解除除，但但这这种种通通知知解解除除是是建建立立在在双双方方合合意意基基础础之之上上的的。这这种种约约定定的的解解除除权权，是形成权。是形成权。当事人在订立合同时可以预先约当事人在订立合同时可以预先约定解除合同的条件，解除合同条定解除合同的条件，解除合同条件成就时，解除权人可以通知对件成就时，解除权人可以通知对方解除合同方解除合同(合同法第合同法第93条条第第2款款)。如果解除合同的条件成就，而有如果解除合同的条件成就，而有解除权的一方不通知对方解除，解除权的一方不通知对方解除

41、，则合同并不自然解除。这就不同则合同并不自然解除。这就不同于附解除条件的合同。合同法于附解除条件的合同。合同法第第45条中规定：附解除条件的条中规定：附解除条件的合同，自条件成就时失效。附解合同，自条件成就时失效。附解除条件的合同在条件成就时自动除条件的合同在条件成就时自动失去效力，而事先约定解除权的失去效力，而事先约定解除权的合合同同在在解解除除合合同同的的条条件件成成就就时时，并并不不当当然然解解除除，须须有有解解除除权权一一方方行行使使解解除除权权，合合同同才才能能解解除除。如如果果有有解解除除权权的的一一方方抛抛弃弃了了解解除除权权，则则合合同同继续有效。继续有效。(一一)法定解除的程

42、序法定解除的程序1法法定定解解除除，须须有有解解除除权权的的一一方方通通知知另另方方解解除除合合同同。解解除除权权人人和和相相对对人人均均有有权权请请求求法法院院或或者者仲仲裁裁机机构构确确认认解解除除的的效效力力。实实践践中中很很多多当当事事人人不不通通知知相相对对人人解解除除合合同同，而而起起诉诉于于法法院院，要要求求法法院院判判决决解解除除合合同同，如如符符合合解解除除条件，法院应当判决解除。条件，法院应当判决解除。2协协商商解解除除是是当当事事人人“以以第第二二个个合合同同解解除除第第一一个个合合同同”，适适用用要要约约和和承承诺诺的的规规则则。协协商商解解除除的的合合同同一一旦旦有有

43、效效成成立立，即即发发生生解解除除原原合合同同的的效效果果。因因此此，合合意意解解除除的的程程序序，是是双双方方通通过过要约和承诺达成合意。要约和承诺达成合意。1行行使使约约定定的的解解除除权权，由由解解除除权权人人通知相对人。通知相对人。四、合同同解除的效果四、合同同解除的效果合合同同解解除除，终终止止了了当当事事人人设设定定的的权权利利义义务务关关系系。合合同同法法第第97条条规规定定：“合合同同解解除除后后，尚尚未未履履行行的的，终终止止履履行行；已已经经履履行行的的，根根据据履履行行情情况况和和合合同同性性质质，当当事事人人可可以以要要求求恢恢复复原原状状、采采取取其其他他补补救救措措

44、施施，并并有有权权要要求求赔赔偿偿损失损失”。(一一)溯及既往的解除溯及既往的解除合合同同解解除除可可以以使使合合同同效效力力溯溯及及既既往往地地消消灭灭，在在需需要要恢恢复复原原状状的的情情况况下下，被解除合同自始被解除合同自始(从订立时从订立时)失去效力失去效力。(二二)面向将来的解除面向将来的解除按按照照合合同同的的性性质质，合合同同解解除除的的效效力力也也可可以以面面向向将将来来发发生生。比比如如，对对于于租租赁赁、仓仓储储、保保管管、借借用用、合合伙伙等等持持续续性性的的合合同同，自自解解除除合合同的通知送达后失去效力。同的通知送达后失去效力。委委托托合合同同的的解解除除原原则则上上

45、不不具具有有溯溯及及力力。因因为为在在法法律律事事务务的的委委托托中中，受受托托人人在在接接受受委委托托后后，须须向向第第三三人人为为意意思思表表示示，如如果果合合同同溯溯及及既既往往地地消消灭灭，受受托托人人的的行行为为失失去去法法律律根根据据，将将会会危危害害第第三三人人的的利益。利益。(三三)合同解除与实际履行、赔偿损失合同解除与实际履行、赔偿损失因因合合同同解解除除使使合合同同终终止止，丧丧失失了了履履行行效效力力，因因而而合合同同解解除除不不能能与与实实际际履履行的救济措施并用。行的救济措施并用。合合同同解解除除并并不不影影响响当当事事人人要要求求赔赔偿偿损损失失的的权权利利。在在一

46、一方方违违约约，另另一一方方行行使使解解除除权权的的情情况况下下，被被违违约约一一方方可可以以要要求求违违约约一一方方赔赔偿偿可可得得利利益益。非非如如此此，不不足足以以保保护护被被违违约约人人的的利利益益。也也就就是是说说，合合同同解解除除后后的的赔赔偿偿范范围围仍仍适适用用合合同同法法第第113条条第第1款款关关于于赔赔偿偿范范围的规定。围的规定。有有人人认认为为，溯溯及及既既往往的的合合同同解解除除，合合同同从从订订立立时时起起失失去去效效力力，因因此此违违约约金金条条款款也也同同时时失失去去效效力力。这这种种观观点点是是错错误误的的。溯溯及及既既往往的的合合同同解解除除，并并不不影影响

47、响当当事事人人要要求求支支付付违违约约金金的的权权利利。在在解解除除情情况况下下，适适用用的的违违约约金金是是不不履履行行的的违违约约金金，不不履履行违约金条款的效力，行违约金条款的效力，在在正正常常情情况况下下是是“冻冻结结”的的。在在一一方方违违约约，导导致致合合同同解解除除的的情情况况下下，不不履履行行违违约约金金的的条条款款才才发发生生效效力力。解解除除是是消消灭灭履履行行效效力力的的行行为为，而而不不履履行行的的违违约约金金是是当当事事人人不不履履行行的的后后果果。这这个个问问题题也也可可以以从从另另一一角角度度看看：合合同同解解除除并并不不影影响响当当事事人人要求赔偿损失的权利，而

48、违要求赔偿损失的权利，而违约金，就是当事人预定的赔偿金。约金，就是当事人预定的赔偿金。合同的转让，是指一方当事人合同的转让，是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者部分将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三方。转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务更，而不改变合同的权利与义务,即不改变合同内容。即不改变合同内容。第三节合同的转让1、合同转让的一般条件、合同转让的一般条件（1）须有有效的合同存在）须有有效的合同存在无无效效合合同同约约定定的的“权权利利义义务务”不不为为法法律律所所承承认认，因因此此它它们们的的转转让让也也不不为为法法律律

49、所所承认。承认。（2）合同可转让）合同可转让（3）须符合法定的程序）须符合法定的程序合合同同法法第第87条条规规定定：“法法律律、行行政政法法规规规规定定转转让让权权利利或或者者转转让让义义务务应应当当办办理理批批准准、登登记记等等手手续续的的，依依照照其其规规定定。”（4）须有转让人与受让人之间的协议。）须有转让人与受让人之间的协议。也也就就是是说说，转转让让人人与与受受让让人人之之间间就就单单独独就就债债权权、债债务务转转让让或或者者债债权权、债债务务概概括括转让必须有合意。转让必须有合意。2、合同债权转让是否应经债务人同意？合、合同债权转让是否应经债务人同意？合同债权是否可以牟利？同债权

50、是否可以牟利？（1）我国民法通则第）我国民法通则第91条规定：条规定：“合合同一方将合同的权利、义务全部或部分转同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利意，并不得牟利”。根据担保法第根据担保法第22条、第条、第23条的规定，条的规定，以及合同法第以及合同法第80条、第条、第84条的规定，条的规定，债权人转让债权，是依法转让、是通知转债权人转让债权，是依法转让、是通知转让，并不以债务人的同意为必要条件。而让，并不以债务人的同意为必要条件。而债务人转让债务须得到债权人的许可。债务人转让债务须得到债权人的许可。（2）民