江苏省2023年法律职业资格之法律职业主观题能力测试试卷A卷附答案.doc

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1、江苏省江苏省 20232023 年法律职业资格之法律职业主观题能力年法律职业资格之法律职业主观题能力测试试卷测试试卷 A A 卷附答案卷附答案大题（共大题（共 1010 题）题）一、案情：2006 年 4 月，北京某汽车有限责任公司销售分公司经理黄某与本单位副经理李某、销售科长郭某一起，将 13 万余元货款投入他们在深圳开办的一家美食城，该美食城因为经营管理不善亏损，货款无法收回。另外，李某在担任北京某汽车有限公司经销部副部长期间，从某公司收货款 20 万元，并提走 2辆高级轿车。后李某将该公司欠该汽车公司的货款冲减了 32 万余元，从而将这20 万元货款非法占有。2008 年 9 月，北京市

2、海淀区人民检察院以黄某、李某、郭某涉嫌挪用公款、贪污罪提起公诉。一审法院审理后认为，三被告人不具有国家工作人员身份，其行为不构成挪用公款罪而构成挪用资金罪；对人民检察院指控李某非法占有该汽车公司 20 万元货款的行为，认定不构成贪污罪。后以挪用资金罪分别判处三被告人有期徒刑 1 年 6 个月至 6 个月不等的刑罚。一审宣判后，人民检察院依法提出抗诉。2009 年 7 月 15 日，北京市第一中级人民法院经审理认为，三被告人均系某汽车集团(国有企业)委派的干部，是国家工作人员，利用职务便利挪用公款 13 万余元进行营利活动，构成挪用公款罪;李某具备贪污罪的主体身份，其行为已构成贪污罪；检察机关的

3、抗诉理由成立，予以采纳。于是撤销一审判决，分别改判黄某、李某、郭某有期徒刑 3 年、13年、1 年。问题:1.一审法院能否改变人民检察院指控的罪名?为什么?2.一审法院能否对起诉涉及的部分内容不予认定?为什么?3.一审法院能否将检察院指控李某的贪污犯罪部分退回人民检察院处理?为什么?4.本案的抗诉应当由哪个人民检察院提出?5.本案抗诉的途径如何?6.如果人民检察院只对李某提出抗诉，二审法院对黄某、郭某二被告人如何处理?7.检察院如果认为二审判决仍然有错误，如何处理?哪些检察院有权处理?【答案】二、西安市大华餐饮有限责任公司(以下简称大华公司)成立于 1990 年 4 月 5日。2004 年 5

4、 月大华公司由国有企业改制为有限责任公司，宋文军系大华公司员工，出资 2 万元成为大华公司的自然人股东。大华公司章程第 3 章“注册资本和股份”第 14 条规定“公司股权不向公司以外的任何团体和个人出售、转让。公司改制一年后，经董事会批准后可在公司内部赠予、转让和继承。持股人死亡或退休经董事会批准后方可继承、转让或由企业收购，持股人若辞职、调离或被辞退、解除劳动合同的，人走股留，所持股份由企业收购”第 13章“股东认为需要规定的其他事项”第 66 条规定“本章程由全体股东共同认可，自公司设立之日起生效”。该公司章程经大华公司全体股东签名通过。2006 年 6 月 3 日宋文军向公司提出解除劳动

5、合同，并申请退出其所持有的公司的 2 万元股份。2006 年 8 月 28 日，经大华公司法定代表人赵来锁同意，宋文军领到退出股金款 2 万元整。2007 年 1 月 8 日大华公司召开 2006 年度股东大会，大会应到股东 107 人，实到股东 104 人，代表股权占公司股份总数的93，会议审议通过了宋文军、王培青、杭春国三位股东退股的申请并决议“其股金暂由公司收购保管，不得参与红利分配”。后宋文军以大华公司的回购行为违反法律规定，未履行法定程序且公司法规定股东不得抽逃出资等，请求依法确认其具有大华公司的股东资格。问题：?1该章程对大华公司及宋文军是否产生约束力?2有限公司章程对公司股东转让

6、股权作出某些限制性规定是否合法?3在本案中，“人走股留”的规定是否合法?4大华公司章程第14 条关于股权转让的规定是否合法?5异议股东回购请求权具有哪些法定的行使条件?6公司法第 74 条能否适用本案?7大华公司基于宋文军的退股申请，程序是否不当?8在本案中。公司能否构成抽逃出资的主体?9试总结本案的裁判要点。【答案】三、刘某带继子甲（5 岁）一同外出，在过马路时，甲不慎被一辆飞速驶过的摩托车撞倒。刘某向来讨厌甲，看到甲倒在血泊中，心想，反正不是自己撞的，于是，径自离开。甲因无人救助而死亡。刘某被抓获后，又主动交代，2010 年 6 月 14 日晚，当他务农回家时，发现路边有个影子晃动，他以为

7、是仇人孙某，于是用钢叉刺过去，结果发现是邻居赵某，刘某当时非常害怕，为逃避法律责任，刘某将赵某的尸体丢人江中。后经尸检证明，赵某被剌时只是昏迷，其死亡的真正原因是溺水。问题：1.刘某不救助甲的行为是否构成不作为的犯罪？为什么？2.刘某误将赵某当成孙某刺伤的行为如何定性？在法理上如何认定？3.赵某的死亡与刘某的行为有无因果关系？4.刘某误将昏迷的赵某丢入河中导致赵某死亡的情况在刑法上如何定性？【答案】四、汪有钱、王大款和戴美丽决定合作经商。三人商定，将成立两家企业，并拟定了企业名称“飞天法律教育培训有限公司”(以下简称“飞天公司”)、“向美而生美容普通合伙机构”(以下简称“向美美容”)。为筹备飞

8、天公司的成立，汪有钱以个人名义租下盼盼公司管理的大厦办公室一间，约定月租金 2万元。两个月后，由于对法律培训市场失去信心，三人决定放弃飞天公司的筹建。盼盼公司 4 万到期租金债权未得到偿付。汪、王、戴三人设立“向美美容”进展顺利，三人依约缴付了出资后，该合伙企业获得了工商登记，领取了营业执照。三人推选王大款为合伙事务执行人。开业不久，顾客艾美在该美容院做微整形手术时，王大款指定欠缺相关资质的美容师小紫操作。由于小紫操作失误，致使艾美左眼失明。因就赔偿金额协商未果，艾美向法院起诉“向美美容”，索赔 100 万。经查，艾美与美容院签订的书面格式合同中有如下条款：“微整形手术有风险，顾客自愿接受微整

9、形手术的，美容院不承担手术失败的赔偿责任。因服务所产生的纠纷，由王大款户籍所在地 A 市人民法院管辖”。该条款未以特殊字体标识，美容院也无法证明曾就此条款提请艾关注意。根据以上案情，回答以下问题：1盼盼公司是否可向汪有钱主张租金?为什么?2盼盼公司可否要求汪、王、戴三人承担连带责任?为什么?盼盼公司能否以设立中的飞天公司为被告?为什么?3艾美与美容院之间是否存在有效的管辖协议?为什么?4格式合同中的免责条款是否有效?为什么?5艾美可以如何向美容院主张自己的权利?6艾美可否要求美容师小紫承担责任?为什么?7艾美可否直接以汪、王、戴为共同被告要求承担连带责任?为什么?如艾美以美容院作为被告提起诉讼

10、，法院是否应追加三合伙人为共同被告?为什么?8如法院判决美容院承担 100 万赔偿责任，而美容院全部资产仅有 10 万元，那么，艾美可如何向汪、王、戴三合伙人主张权利?9假定法院判决美容院承担 100 万赔偿责任后，美容院未履行生效判决，则艾美可否要求执行法院直接执行三合伙人的个人财产?艾美应提出何种执行主张?【答案】五、甲有色金属厂是某市产业部下属的国有企业。假设 2014 年 3 月 18 日甲企业由于经营管理不善，长期不能清偿到期债务，被债权人申请破产。3 月 24 日人民法院受理了此案，并通知了甲有色金属厂。法院于 2014 年 10 月 21 日裁定宣告该有色金属厂破产。管理人及时拟

11、订了破产财产分配方案后交由债权人会议讨论。已知债权人会议共有债权人 10 人，债权总额为 1000 万元，其中全部有财产担保的债权人为 A、B 二人，其代表的债权额为 300 万元。破产分配方案经债权人会议依法通过后，直接交给管理人执行。2014 年 11 月 30 日，破产程序依法终结。但在 2015 年 8 月，人民法院在审理其他案件时发现，该厂曾在2014 年 1 月时放弃对某机器厂的 120 万元债权。同时，有人举报在 2013 年 2月 20 日，该市产业部将甲有色金属厂所有的一台价值 80 万元的金属切割机无偿调拨给另一企业使用。问题：(1)A、B 二人在债权人会议的此次表决中是否

12、享有表决权?并说明理由。(2)此次债权人会议中破产财产分配方案的决议如何通过?并说明理由。(3)破产财产分配方案执行的程序是否符合规定?并说明理由。(4)该厂放弃的 120 万元债权，债权人是否可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配?并说明理由。(5)对某市产业部无偿调拨价值 80 万元的金属切割机，债权人是否可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配?并说明理由。【答案】六、刑事诉讼法在普通程序外还设置了简易程序。简易程序的目的在于繁简分流，提高诉讼效率，节约司法成本，既有利于司法机关对案件的公正处理，也有利于维护被告人的司法权益。请结合刑事诉讼法及其相关司法解释的规定，回答

13、下列问题：1.简易程序的适用条件是什么？2.简易程序的审限是多长？3.简易程序审理案件，是否能够采用合议庭进行？公诉人是否应当出庭支持公诉？4.在哪些情况下简易程序可以转变为普通程序，审限如何计算？【答案】七、材料一：李某参加了某省公务员考试，报考某省公安机关职位，以第一名的成绩通过笔试和面试后招录机关根据本省公务员录用规定，认为李某身体条件不符合要求，决定不予录取。李某不服向人民法院起诉。材料二：李某后来顺利进入工作岗位，在工作中勤勤恳恳，坚决执行上级命令，在一次执法过程中，上级根据某省关于的治安处罚的规定，命令李某将相对人张某拘留 10 天。张某提醒上级这个执法依据可能违法，上级仍然坚持该

14、命令，李某执行。在这个过程中李某身体遭受伤害。后查明，该依据违反上位法，李某因此被给予记过处分。后李某由于并且自己也受伤住院。由于暂时不能从事本职工作，被单位调换了工作岗位，李某口头表示不服，出院后被单位以不服从工作安排为由辞退。问题：?1用人单位根据本省公务员录用规定认定李某身体条件不符合要求不予录取是否合法?为什么?2李某是否可以就不予录用的决定起诉?应该由哪个法院管辖?3上级依据某省关于 XX 的治安处罚的规定，命令李某将相对人张某拘留 10 天的决定是否违法?为什么?4若张某对拘留决定不服应该以谁为被告起诉?5李某身体遭受的伤害是否可以要求张某赔偿?为什么?6李某最后受到记过处分是否合

15、法?为什么?7李某被辞退是否合法?为什么?【答案】八、甲市 A 区的王某到甲市商业银行存款，因工作人员疏忽，在存款单上误将王某所存金额打印成 16 万元，而王某实际所存金额仅为 16000 元。后储蓄所工作人员发现，便找到王某要求改正存款单，但王某不同意。于是甲市商业银行向 A 区人民法院起诉王某，要求王某返还存单进行更改。A 区法院经过审查，认为银行目前并未发生损失，决定对该案不予受理。此后，王某向 A 区人民法院起诉甲市商业银行，要求其按照存款单上的金额支付其 16 万元人民币。在法院组织的庭前会议中，双方当事人进行了证据交换，甲市商业银行提交了该银行柜台工作人员李某的证言，证实其将王某所

16、存金额打印错误，王某对该证据予以认可。但在一审庭审过程中，王某表示不认可该证人证言的真实性。庭审结束之后，判决作出之前，甲市商业银行向 A 区法院提出反诉，要求法庭认定王某的存款数额为 16000 元，载明 16 万元的存款单无效。法院一审判决王某败诉，王某不服提起上诉。二审中，双方达成调解协议，银行补偿王某 5000 元，而王某则同意不再追究此事。经双方申请，法院根据调解协议制定了判决书，送达双方。请问：(1)对于甲市商业银行的起诉，A 区法院的做法是否正确?(2)王某在庭审中不认可李某证言的真实性，法院应如何处理?(3)在一审中，甲市商业银行的反诉能否被接受?应如何处理?为什么?(4)二审

17、中，法院结案的方式是否正确，为什么?(5)如果甲市商业银行在二审中才提出反诉，二审法院应如何处理?【答案】九、某证券经营机构被中国证监会以欺诈客户为由，罚款 20 万元。该机构不服，向人民法院提起行政诉讼。一审法院经过审理，判决维持。判决书 6 月 10日送达该证券机构，该机构依法上诉。二审法院于 6 月 26 日收到上诉状，经审查后于 9 月 5 日作出并宣告判决，撤销一审判决，改为对上诉人罚款 5 万元，二审判决书同年 9 月 10 目送达该证券机构。后该证券机构请求证监会退回其多交的 15 万元罚款，证监会一直未还。问题：（1）本案一审应由哪级哪地法院管辖?（2）证券机构在何期限内上诉才

18、有效?（3）二审判决何时生效?（4）二审是否超过审理期限?（5）证券机构为追回多交罚款，如何才是最有效的法律手段?采取该手段有无期限限制?【答案】一十、案情：2012 年 4 月，甲股份公司的股票在上海证券交易所上市，上市当年，每股收益 0，4 元，以后逐年下降。2014 年 8 月，该公司中期报告表明，中期净利润 7797，76 万元，是去年同期的 473 倍。2015 年 1 月，该公司在某家证券报上刊登的 2014 年度报告中称，2014 年实现利润 5，7 亿余元每股收益 0，715 元，净利润 3，75 亿余元，是去年净利润的 1005 倍，分配预案每10 股转送 8，9 股。同年 2 月 24 日，该股票成交量创了 4996，7 万股纪录，换手率 28，成交金额达 17，93 亿元。与此同时，各种不利传闻在场内外流传，对此，该公司在报纸上刊登公告，其董事长李某也通过新闻媒体向外传递公司业绩高速增长毋庸置疑等信息，负责年报审计的某会计师事务所公开表示财务报表是真实准确的。据调查，该公司的几大股东在 2014 年中期报告披露之前低价大量购进股票，抢在 2015 年 3 月之前高价抛售，大量获利，而该公司所称其实现的 5，7 亿元利润中，虚假利润 5 亿多元。问题：本案中哪些单位和个人应承担法律责任?【答案】