《公司法学时》PPT课件.ppt

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1、优秀精品课件文档资料公司法主讲：张咏莲课程大纲v绪论v公司与公司法概述v公司的设立v公司的资本制度和公司债v公司的治理结构v公司的财务会计制度v公司的外部法律关系v公司的合并、分立、终止与清算v外国公司的分支机构一一.绪绪 论论【引问引问】v 你了解“法商”吗？v 法律的真正含义是什么？v 诸多的法律文件，其效力如何？v 你了解中国法律体系的结构吗？公司法在其中 的地位如何？v 法治的标准是什么？什么是法商？v法商：（，简称）法商即法治商数。法商应该是一个人对法的内心体认和自觉践行，包括知识、观念和能力三个方面的含义，体现的是人们法律素质的高低，法治意识的强弱，明辨是非的能力，以及依法办事、遵

2、守秩序、崇尚规则的自觉性和主动性。v法律知识、法律素质要内化为人的心理品质，也就是“法律意志”，才能称为“法商”，其核心是指人内心对法律的认同和崇尚程度的高低，守法、用法意志的坚定与否。1.1 1.1 法律及法律体系法律及法律体系1.1.法律的概念及其含义法律的概念及其含义v法律是一种规则由国家制定或认可的，并由国家强制力保证其实施的行为规范。v“法律是公正的艺术，诚实的原则，而不单是惩罚的工具；法律是一个体系而不是一个侧面，它要进入人类的全部生活而不是一个部分，它可以为所有人时时运用合理安排生活”（罗马私法）v法律的基本原则：为人诚实，不损害别人，给予每人他应得的部分。2.2.法律规范的结构

3、法律规范的结构v假定：适用条件，即可适用本条法律规范的情况和条件，包括一定的事实和行为。v处理：指法律规范中规定的要求人们应该作什么、不应该作什么或可以作什么的内容。v制裁：指法律规范中规定的当违反本规定时将承担的法律后果。【返回】3.3.法律渊源法律渊源v制定法：宪法 法律 行政法规 地方性法规 行政特区法规 国际条约和国际公约v法律解释：立法解释 司法解释 行政解释v 判例（没有约束力，只有影响力）关于公民的基本权利关于公民的基本权利宪法宪法的规定的规定v选举权和被选举权v言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由v宗教信仰自由v人身自由不受侵犯v人格尊严不受侵犯v住宅不受侵犯v通信自由和通

4、信秘密受法律的保护v批评、建议、申诉、控告、检举权v依法取得国家赔偿的权利v劳动的权利v劳动者有休息的权利v退休及社保v受教育的权利v进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由v男女平等的权利v婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护 民法通则民法通则的规定的规定v公民的合法财产受法律保护v公民依法享有财产继承权v知识产权（版权、专利权、商标权、发现权）v生命健康权v姓名权（名称权）v肖像权v名誉权v荣誉权v婚姻自主权v婚姻、家庭、老人、母亲和儿童受法律保护v妇女享有同男子平等的民事权利【返回】4.4.法律体系法律体系v根本法：宪法 v部门法：民商法 经济法 行政法 刑 法 仲裁与诉讼法5.5.

5、法律关系法律关系因法律调整社会关系形成的权利义务关系v法律关系的主体（当事人）v法律关系的内容：权利 义务v法律关系的客体（对象）财、物、行为、智力成果案例案例1 1：这个皮球踢给谁：这个皮球踢给谁v【案情案情】甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人A电话联系并委托丙汽车运输公司运输，丙公司安排挂靠本公司的个体运输户刘某负责本次运输。运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司要求甲公司承担货物受损责任,但甲公司认为自己的货物本身没有问题，运输中发生的问题应找运输公司丙；而丙公司则认为这是刘某的个人行为造成的，与本公司无关。v【问题问题】案中有几重法律关系？乙公司应向

6、谁要求承担损失？6.6.法律事实法律事实 引起法律关系产生、变更、终止的客观情况v法律事件：客观情况（社会事件、自然事件）v法律行为：主观行为（善意与恶意，合法与违法）法律行为的有效要件：主体资格合法 意思表示自愿真实 内容与形式合法1.2 1.2 法律环境法律环境v立法v执法 法治：共遵良法 v守法【新闻链接新闻链接】从王鹏错案看司法权力滥用从王鹏错案看司法权力滥用v2010年底，甘肃图书馆馆员王鹏因多次发帖举报大学同学马晶晶，认为特殊的“高官”家庭背景，助其在公务员招考中作弊。王鹏因此被宁夏吴忠警方跨省追捕，并一度以涉嫌诽谤罪为由被刑事拘留。吴忠警方的行为招致了网友的广泛批评，被认为是滥用

7、公权力。其后，在媒体质疑及政府调查之下，吴忠警方承认失误，并向王鹏做出了精神赔偿。v诸多法学专家均指出，警方的行为并无法律依据。王鹏的行为并不构成诽谤，不能被纳入公诉范围。中国政法大学教授何兵则直指警察的做法是滥用公权力的表现，因此他呼吁必须让法院、检察院和公安机关形成实质上的监督、制衡关系。v值得注意的是，新华社曾发文称，从彭水诗案、稷山文案、王帅帖案到王鹏错案，归根到底，缘自一些地方政府违法行政和个别领导干部对司法权力的滥用，使公安司法机关沦为权贵的“家丁”、维护私利的“打手”和压制群众意见的“噤声器”。二二.公司与公司法概述公司与公司法概述v【引例】个体工商户陈某与另一人共同发起设立海个

8、体工商户陈某与另一人共同发起设立海上贸易有限公司，并由该公司承受陈某全部的产业，上贸易有限公司，并由该公司承受陈某全部的产业，公司与其以股份和债权进行结算。陈某几乎拥有公公司与其以股份和债权进行结算。陈某几乎拥有公司全部股份，只有司全部股份，只有2 2属于另一股东。因经营不善，属于另一股东。因经营不善，公司最终解散。陈某称自己是公司的债权人，要求公司最终解散。陈某称自己是公司的债权人，要求公司偿还其借给公司的钱。但公司的其他债权人认公司偿还其借给公司的钱。但公司的其他债权人认为：公司成立后的业务与成立前完全一样，陈某拥为：公司成立后的业务与成立前完全一样，陈某拥有公司几乎全部的股份，因此公司几

9、乎就是陈某的有公司几乎全部的股份，因此公司几乎就是陈某的私人企业，陈某就是公司；所以陈某无权主张对公私人企业，陈某就是公司；所以陈某无权主张对公司的债权，公司的财产只能用以清偿其他债权人的司的债权，公司的财产只能用以清偿其他债权人的债务。为此，陈某与其他债权人发生纠纷，遂诉至债务。为此，陈某与其他债权人发生纠纷，遂诉至法院。法院。v【思考思考】其他债权人的说法合理吗？其他债权人的说法合理吗？1.1.企业的法律形态企业的法律形态v按所有制划分：国有（营）企业 集体企业 三资企业 私营企业v按投资主体和责任形式划分：独资企业 合伙企业 公司企业【视频链接】公司的力量：2.2.公司的特征公司的特征v

10、营利性：公司以营利为目的v法人性：独立的财产与独立的责任v社团性：人（股东）的集合 比较：财团法人：由财产的集合组成的法人3.3.公司的分类公司的分类v有限责任公司v股份有限公司v两合公司v股份两合公司v无限公司v国有独资公司v上市公司v本国公司、外国公司和跨国公司v母公司与子公司v总公司与分公司有限责任公司和股份有限公司的比较有限责任公司和股份有限公司的比较股东人数责任形式股份特性股权发行公司性质适应性有限公司150人有限责任不等额不流通不对外人合兼资合中小企业股份公司发起人2200有限责任等额流动性大公开公平公正典型资合大型企业一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司的特别规定v只有一个

11、自然人股东或者一个法人股东，应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。v注册资本最低限额为人民币10万元，且应一次足额缴纳公司章程规定的出资额。v一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。v公司章程由股东制定。v不设股东会。股东依法作出（股东会）决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。v在每一会计年度终了时应当编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。v股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。国有独资公司与国有企业的区别国有独资公司与国有企业的区别国有独资公司国有企业设立依

12、据依照公司法设立，受公司法调整依全民所有制工业企业法设立并受其调整财产权性质国有独资公司对公司财产享有法人财产所有权国家享有企业财产所有权，企业享有经营管理权管理体制设立董事会，由其聘任、解聘经理，董事长是公司法定代表人厂长（经理）负责制，职工代表大会制，厂长（经理）为企业的法定代表人4.4.公司法概述公司法概述v概念：公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其他对内对外关系的法律规范的总称。v调整对象：公司设立过程、存续期间和终止过程中的法律行为和法律关系。v性质：公司法属于私法 公司法属于私法中的商事法 公司法属于商事法中的商事主体法v中华人民共和国公司法：1993通过；2005年修改后

13、于2006年1月1日正式实施 三三.公司的设立公司的设立v【引例引例】甲与乙想一起开发房地产项目，选中了丙公司提供建材。但对于采取何种方式合作，甲和乙想法不同：甲提议两人分别成立两家公司合作开发：甲天地有限公司和乙土木有限公司；前者负责购地，拥有地产等财产，后者负责建筑事务并向丙采购建材。乙则建议两人合开一家房地产开发公司，成立地产部（甲负责，主要购地）和建筑部（乙负责，主要从事建材采购和工程建设）。v【思考思考】甲和乙的想法在法律意义上的区别在哪？若向丙公司购买建材，货款到期而公司无 力支付，在以上两种情形下，丙是否可以要求 拍卖房地产公司的土地用以还债？1.1.设立依据设立依据v公司法人登

14、记管理条例（94.6)2.2.设立准则设立准则v 特许制v 核准制v 登记制 3.3.设立条件设立条件 投资主体投资主体 资金资金v出资方式：现金（30）、实物、土地使用权、工业产权和专有技术v资本缴纳制度:实缴制 认缴制 企业名称和组织机构企业名称和组织机构 公司住所和经营条件公司住所和经营条件 其他必备文件（公司章程、合伙协议）其他必备文件（公司章程、合伙协议）案例案例8 8：公司住所的法律效力：公司住所的法律效力v【案案情情】2003年6月,被告J省C市建筑材料销售公司(以下简称“建材公司”)与原告L省E市某综合商贸公司(以下简称“综合公司”)在A市签订了购销钢材合同。合同约定,供方所供

15、钢材在D市交货。2004年3月,合同供货期限已过,建材公司作为供方仍然未提供钢材,综合公司多次催要未果,遂起诉于L省E市人民法院。建材公司提出管辖异议.建材公司的注册地址是A市,主要办公机构在C市。v【问题问题】本案应由何地人民法院管辖?v【解解析析】公司住所是确定诉讼管辖权的依据。我国对公司住所地的确定采用“管理中心原则”：公司实际营业地或办事机构所在地与注册登记的地址不一致的，以法人的实际营业地或办事机构所在地为公司住所。有限责任公司设立条件：有限责任公司设立条件：v股东符合法定人数；v股东出资达到法定资本最低限额；v股东共同制定公司章程；v有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

16、v有公司住所。股份有限公司设立条件：股份有限公司设立条件：v发起人符合法定人数；v发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；v股份发行、筹办事项符合法律规定；v发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；v有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；v有公司住所。4.4.设立方式设立方式v有限公司：发起设立v股份公司：发起设立 募集设立5.5.设立程序设立程序v先行程序企业名称预先核准 企业名称规范：地区 字号 行业 性质 v有限公司：股东出资 制订章程 验资 申请登记 登记注册 签发执照 成立 签发出资证明书v 股份公司：募集设立须经国务院证券监管机构核准v 外资公司：未经外

17、经贸部门审批的合资合同“效力待定”（2010司法解释）【附】需要办理审批的有限责任公司主要有三大类：法律、法规规定必须报经批准的（如保险）；公司营业项目中（如烟草）必须报经审批的事项；我国国有企业股份制改造。四四.公司的资本制度与公司债公司的资本制度与公司债1.1.公司的资本制度公司的资本制度 公司资本的概念：v 又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额（自有资本）。公司资本的不同含义v注册资本：公司成立时注册登记的资本总额。v授权资本：公司根据公司章程授权可发行的全部资本。v发行资本：公司一次或分期发行股份时，已经发行的资本总额。v实缴资本：股东已经向公司缴纳的资

18、本。v待缴资本：公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。公司资本的原则v资本确定原则：公司设立时必须在章程中对公司资本总额做出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。v资本维持原则：公司在其存续过程中，应保持与其资本额相当的财产。(禁止退股、不得折价发行、限制非货币出资、发起人的资本充实责任、公积金、无盈不分、禁止收购本公司的股份等）v资本不变原则：公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须严格按法定程序进行。2.2.公司债（券）公司债（券）公司债的概念是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券 公司债的特征v以有价证券形式表现的债权债务法律关系v公司向公众募集

19、的债务。v公司所负担的集团债务，同一次发行的公司债券的持有人所享有的权利是相同的v标的以金银为限，是一种金钱之债v期限一般较长，可用于长期投资 公司债与公司债务的关系v相同处：都是债权债务法律关系v不同处：公司债公司债权债权债务产生原因公司发行债券多种原因债权债务表现形式证券化的债务非证券化债务债权人地位平等有优先次序管辖的法律规范公司法证券法合同法 公司债的种类v无担保公司债和担保公司债v记名公司债和无记名公司债v可上市的公司债和非上市的公司债v国内公司债和境外公司债v实物债券、凭证式债券、记账式债券（标准格式实物券的债券/以填写债券收款凭证的形式记录债权/用电脑账户记录债权的形式）v可转换

20、公司债和不可转换公司债（是否可转换为公司股票）公司债的发行条件v股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；v累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；v最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；v筹集的资金投向符合国家产业政策；v债券的利率不超过国务院限定的利率水平；v国务院规定的其他条件。公司债的发行程序股东（大）会决议 报经国务院授权的部门审批 公告公司债券募集方法 公开发行公司债券 五五.公司的治理结构公司的治理结构v【引例引例】某股份公司董事长姜某利用职权向另一公司购买一批木材，价格明显高于市场价格，致使公司受损20万元。公司监事会得知

21、此事后，认为此举严重损害公司利益，遂向董事会提议召开临时股东大会，要求解除姜某董事长的职务并予以追究责任。但是董事会收到提议后逾期两个月仍不召集大会，监事会于是直接向公司股东发出通知召开了临时股东大会，会议经表决解除了董事长姜某的职务。对此，姜某认为临时股东大会召集程序违法，其所作决议无效，因而向法院起诉要求撤销该决议。v【思考思考】该临时股东大会决议是否有效？1.公司的治理结构选举股东（大）会权力机关监事会负责选举负责监督董 事 会执行机关聘用负责经 理日常管理机关 公司的法人治理机构2.股东会、董事会、监事会、经理的职权3.董事、经理与公司的关系委托关系4.董事、经理的特别义务竞业禁止；交

22、易禁止【资料资料】娃哈哈与达能的是是非非：同业竞争娃哈哈与达能的是是非非：同业竞争南方周末南方周末(2007.07.20）v除了众所周知的关于“娃哈哈”商标权之争，娃哈哈与达能之间还有关于同业竞争的纷争：在达能起诉娃哈哈非合资公司和达能合资公司构成同业竞争的时候，娃哈哈也起诉达能违反公司法投资其竞争对手。无论张扬“民族”旗帜的宗庆后，还是全球第五大食品厂家达能亚太区高管，全部都身兼数职。就在达能指责宗庆后不遵守公司法、兼任多家合资公司负责人之后，宗庆后也公开了达能亚太区三高管在其竞争对手的多家公司兼职。v在食品饮料这个中国开放度极大的行业，娃哈哈和达能亚太区表现出同样的不规范。随便一个新产品，

23、经过娃哈哈合资公司的销售系统就能上10亿元的销售额；“熟谙”扁平化管理的宗庆后在39家合资公司中没有设副职，整个企业牢牢掌控于手中。完善的公司治理结构，对于能以49的股份长年掌控企业绝对经营权的宗庆后，只能是一纸空谈。达能也未闲着，从乳制品行业到瓶装水行业，娃哈哈的竞争对手它多半缔结“良缘”。v在2006年12月之前，娃哈哈非合资公司的产品是通过双方的合资公司销售的。之后，非合资公司新建了自己的销售公司宗庆后自立山头。合资公司和非合资公司的竞争从此真正明晰。相关法规相关法规公司法第100条：股东大会行使下列职权：v决定公司的经营方针和投资计划；v选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关

24、董事、监事的报酬事项；v审议批准董事会的报告；v审议批准监事会或者监事的报告；v审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；v审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；v对公司增加或者减少注册资本作出决议；v对发行公司债券作出决议；v对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；v修改公司章程；v公司章程规定的其他职权。公司法第101条规定：股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在二个月内召开临时股东大会：v董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；v公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；v单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；v董事会认为必

25、要时；v监事会提议召开时；v公司章程规定的其他情形。六六.公司的财务会计制度公司的财务会计制度1.财务会计报告制度2.公积金制度 v法定公积金(10%)v任意公积金（股东会决议）v资本公积金：接受捐赠 股票溢价 重估增值3.分配制度v可分配利润=净利润-弥补以前年度亏损-提取公积金雀巢公司净利润排名第一的秘密雀巢公司净利润排名第一的秘密v近日美国近日美国财富财富杂志公布了按照杂志公布了按照20102010年收入排名的全球年收入排名的全球500500强企业名单并强企业名单并披露了当年的净利润。从数字来看，披露了当年的净利润。从数字来看，收入排名第收入排名第4242位的瑞士雀巢（位的瑞士雀巢（Ne

26、stlNestl）公司以公司以328328亿美元的净利润成为亿美元的净利润成为500500强中盈利最多的企业。强中盈利最多的企业。结果很让人意外。结果很让人意外。v从行业背景看，过去几年盈利最多的一直是国际大型石油、天然气公司，在从行业背景看，过去几年盈利最多的一直是国际大型石油、天然气公司，在高油价、高气价的推动下，在利润榜上长期占据显赫位置，而雀巢公司所在高油价、高气价的推动下，在利润榜上长期占据显赫位置，而雀巢公司所在食品行业近年来鲜有惊人表现。从公司经营看，雀巢公司在食品行业近年来鲜有惊人表现。从公司经营看，雀巢公司在财富财富500500强强此前此前1010年公布的结果中，净利润从未进

27、前年公布的结果中，净利润从未进前5 5名，最好是第名，最好是第9 9位（位（20082008年净利润年净利润167167亿美元），公司去年并未发生大规模并购，最近两年收入排名分别为亿美元），公司去年并未发生大规模并购，最近两年收入排名分别为4444和和4242位，基本稳定，而利润排名则由前一年的位，基本稳定，而利润排名则由前一年的2929位跃居首位，引人关注。位跃居首位，引人关注。v仔细翻阅雀巢公司的年报，终于发现了玄机：在仔细翻阅雀巢公司的年报，终于发现了玄机：在328328亿美元净利润中，有亿美元净利润中，有244244亿美元来自亿美元来自非持续性经营业务非持续性经营业务，持续经营业务贡献

28、的净利润仅为，持续经营业务贡献的净利润仅为8484亿美元。亿美元。年报中披露：非持续性业务是雀巢旗下的全球最大眼护理产品制造商爱尔康年报中披露：非持续性业务是雀巢旗下的全球最大眼护理产品制造商爱尔康(Alcon)(Alcon)公司业务，雀巢于公司业务，雀巢于20102010年年1 1月月4 4日以日以283283亿美元向瑞士诺华公司出售爱亿美元向瑞士诺华公司出售爱尔康公司尔康公司52%52%的股份。交易于的股份。交易于20102010年年8 8月月2525日最终完成，诺华公司成为爱尔康日最终完成，诺华公司成为爱尔康的最大股东，持有爱尔康已发行股票约的最大股东，持有爱尔康已发行股票约77%77%

29、。v由此可见，雀巢公司利润表中披露的由此可见，雀巢公司利润表中披露的328328亿美元的净利润，亿美元的净利润，并不完全符合财并不完全符合财务会计中的持续经营基本假设，务会计中的持续经营基本假设，其产生盈利的部分重要活动不具有持续性，其产生盈利的部分重要活动不具有持续性，该公司的净利润与其他公司不可比，不能算做真正意义上的盈利最多企业。该公司的净利润与其他公司不可比，不能算做真正意义上的盈利最多企业。从可持续经营角度来看，真正盈利最多的企业是俄罗斯天然气工业公司，从可持续经营角度来看，真正盈利最多的企业是俄罗斯天然气工业公司，20102010年净利润为年净利润为319319亿美元，连续两年成为

30、亿美元，连续两年成为财富财富500500强中盈利最多的企业，强中盈利最多的企业，石油天然气公司盈利较多、长期占据利润排行榜首位的局面并没有改变。石油天然气公司盈利较多、长期占据利润排行榜首位的局面并没有改变。第一财经日报第一财经日报20110927七.公司的外部法律关系v【引例引例】远峰公司于与田头镇镇政府签订了一份租赁远峰公司于与田头镇镇政府签订了一份租赁合同，由镇政府将其下属的毛巾厂租给远峰公司经营，合同，由镇政府将其下属的毛巾厂租给远峰公司经营，租期为租期为3 3年，约定若一方违约应支付给对方违约金年，约定若一方违约应支付给对方违约金3030万万元，并赔偿对方因此所受到的损失。元，并赔偿

31、对方因此所受到的损失。合同履行了一年半，却不料镇政府提出单方终止该合同履行了一年半，却不料镇政府提出单方终止该租赁合同。远峰公司遂诉至法院，要求田头镇镇政府租赁合同。远峰公司遂诉至法院，要求田头镇镇政府赔偿其因违约所受的损失，并按合同约定给付违约金。赔偿其因违约所受的损失，并按合同约定给付违约金。镇政府却提出之所以终止合同，是因为按国家关于企镇政府却提出之所以终止合同，是因为按国家关于企业与政府脱钩的指示，上级决定将毛巾厂招标拍卖，业与政府脱钩的指示，上级决定将毛巾厂招标拍卖，这不是镇政府所能左右的不可抗力，不应由其承担违这不是镇政府所能左右的不可抗力，不应由其承担违约责任。约责任。v【思考思

32、考】镇政府的说法合理吗？应否承担违约责任？镇政府的说法合理吗？应否承担违约责任？v【解析解析】不可抗力条件：不可抗力条件：不能预料；不能克服；不能避免 违约责任的归责原则违约责任的归责原则：无过错责任制1.1.公司和政府的关系公司和政府的关系 市场经济体制下正常的政企关系：你投资，我欢迎；你赚钱，我收税；你违法，我查处；你破产，我同情。行业管理：政府 行业协会 企业 为企业发展创造良好环境:v市场体系：统一、顺畅、真实v社会保障体系：失业、养老、医疗v提供社会服务2.2.公司对外行为的效力公司对外行为的效力 代理的概念：代理人在委托权限内以被代理人的名义实施民事法律行为并由被代理人承担民事责任

33、的行为。相对人 外部 后 法律关系 果 代理人 委托 被代理人 内部法律关系 代理的法律要件：v事先取得被代理人的委托v在代理权限范围内与相对人进行活动v以被代理人的名义进行活动 无权代理或越权代理的后果：v经被代理人追认有效v被代理人拒绝追认无效 表见代理：对无权代理或越权代理，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，合同的权利义务由被代理人承担。3.公司权益的维护公司权益的维护 正当竞争的保护：正当竞争的保护：反不正当竞争法反不正当竞争法 知识产权的保护：专利法、商标法知识产权的保护：专利法、商标法 商业秘密的保护：秘密性、保密性、实用性商业秘密的保护：秘密性、保密性、实用性 债

34、权保全债权保全v债权人的代位权债权人的代位权 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，v债权人的撤销权债权人的撤销权 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。八.公司的合并、分立、解散与清算v【引例引例】甲食品有限公司与某面粉厂长期保持面粉购销甲食品有限公司与某面粉厂长期保持面粉购销关系，到关系，到19991999年年6 6月尚欠面粉厂购货款月尚欠面粉厂

35、购货款1515万元。万元。19991999年底，年底，甲公司分立成乙食品加工公司、丙食品销售公司和丁粮甲公司分立成乙食品加工公司、丙食品销售公司和丁粮油采购公司，原甲公司被注销。乙公司被原甲公司的主油采购公司，原甲公司被注销。乙公司被原甲公司的主管机关某地商业局指定偿付面粉厂的货款，乙公司对此管机关某地商业局指定偿付面粉厂的货款，乙公司对此有意见，因而长期拖欠该款。面粉厂遂诉至法院，要求有意见，因而长期拖欠该款。面粉厂遂诉至法院，要求三家公司清偿欠款。乙公司以原债务分配不合理且无还三家公司清偿欠款。乙公司以原债务分配不合理且无还款能力为由拒绝支付，而另外两家公司认为公司分立时款能力为由拒绝支付

36、，而另外两家公司认为公司分立时已就债务分配问题作出过决议，原告的款项应由乙公司已就债务分配问题作出过决议，原告的款项应由乙公司负责，便以原告的诉讼与其无关为由，电告法院拒绝出负责，便以原告的诉讼与其无关为由，电告法院拒绝出庭。庭。v【思考思考】乙、丙、丁三家公司的说法是否成立？乙、丙、丁三家公司的说法是否成立？面粉厂的债务应如何清偿？面粉厂的债务应如何清偿？丙丁两家公司不出庭，会影响法院判决吗？丙丁两家公司不出庭，会影响法院判决吗？1.1.公司的合并与分立公司的合并与分立v合并：合并：新设合并：A+B C 吸收合并：A+B Av分立：分立：全部分立（新设分立；解散分立）部分分立（派生分立；存续

37、分立）v合并、兼并与并购v分立、转投资与营业转让示例示例：合并、兼并与并购：合并、兼并与并购v【案情】2001年5月,A公司和B公司订立合并协议并经由各自股东会特别决议通过,成立C公司。之后,公司A和B解散,其债权债务由C公司概括承受。2002年3月,D公司和E公司签订兼并协议书,由D公司兼并E公司,E公司自工商登记注销之日丧失法人资格;自兼并协议签订之日始,E公司的人财物及债权、债务即为D公司接收。2003年12月,威立雅水务集团斥资近4亿美元,与旗下合资公司共同受让深圳市水务集团45的国有股权。其中,威立雅水务投资持股5,威立雅水务与北京首创股份有限公司合资成立的首创通用水务投资有限公司持

38、股40,这是2003年中国内地最大的合资并购。v【问题】试结合本案分析一下公司合并、公司兼并和公司并购的概念。示例：分立、转投资与营业转让【案情】甲公司是以生产食品为主营业务的有限责任公司,同时辅业经营饮品生产,净资产6000万元。1999年底,甲公司分立出乙食品公司,公司股本100万元,甲公司继续存在。2000年,甲公司又以100万元现金转投资设立丙粮油采购公司。2001年,甲公司将其饮品营业转让,获得现金500万元。【解析】v分立：人格变化；资产总额减少；v营业转让：买卖合同；资产总额不变，资产项目变化；v派生分立与转投资：对资产负债表的影响不同v三者：对股东地位的影响不同 示例：惠普、康

39、柏合并示例：惠普、康柏合并v合并方:惠普公司,全球领先的计算、成像解决方案与服务的供应商,2000年连续经营获得的营业收入总额为488亿美元。v被合并方:康柏公司,全球第二大计算机公司及全球最大计算系统供应商,从事硬件、软件、解决方案和服务,2000年销售额为400亿美元。v【经过】2001年9月,惠普公司与康柏公司达成一项总值高达250亿美元的合并协议。依据协议,合并将以股票收购方式进行,康柏公司的股票将以1:0.6325的比例折算成惠普公司的股票;新公司将继续使用惠普的名称,合并后惠普公司将拥有新公司64的的股权,康柏公司拥有36的股权;惠普和康柏两个公司大多数的原有品牌将保留。v 200

40、2年5月7日,由惠普和康柏合并而成的新惠普公司正式宣布成立,从而成为全球最大的计算机和打印机制造商及全球第三大技术服务供应商。这两家公司的合并,导致了一家年营业收入高达870亿美元的巨型公司出现,同时,其资产攀升至564亿美元,管理成本则会节省25亿美元v【思考】本案中惠普公司与康柏公司以何种方式合并?2.2.公司的终止和清算公司的终止和清算 v自然终止自愿解散v强制终止撤销或司法解散 清算v法定终止破产【附：企业的破产清算与重整】1 1、破产清算的法律依据破产清算的法律依据v企业破产法(试行)（86.12）企业破产法（06.8）2 2、破产的概念破产的概念v一种客观状态:债务人不能清偿到期债

41、务v一种特殊诉讼程序：企业终止或者重生的法律机制3 3、破产界限、破产界限v企业法人不能清偿到期债务，并且资不抵债；v企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力。4 4、破产申请的提出和受理、破产申请的提出和受理向破产企业所在地法院提出v债务人申请v债权人申请v依法负有清算责任的人申请v国务院金融监管机构申请5 5、债权申报和债权人会议、债权申报和债权人会议6 6、重整与和解、重整与和解v重整：重整：企业营业重组与债务清理，以挽救企业、避免破产v和解：和解：债务人与债权人达成减免或者缓期偿还债务的协议7 7、破产宣告、破产宣告8 8、破产清算：破产清算：v 破产财产（别除权、取回权、抵销权、撤

42、销权和追回权）v 破产债权v 清偿顺序：优先拨付费用 职工工资及劳保费等 欠税 普通债权9 9、破产违法责任、破产违法责任九九.外国公司的分支机构外国公司的分支机构1.外国公司的概念外国公司是相对本国公司而言，以公司国籍相区别 外国公司国籍的确定v设立行为地主义：也称登记地主义，即依公司的注册登记地所在的国家来确定公司的国籍。v设立准据法主义：即公司是依何国法律成立的，就认定其属于该国的公司，对于该公司事实上的经营场所或主要办事机构是否设在该国在所不问。v股东国籍主义：也称资本控制主义，即以能够控制该公司的股东的国籍来确定公司的国籍。v住所地主义：即以公司住所所在的国家来确定公司的国籍。外国公

43、司的法律特征v按照外国法律在中国境外组建、注册；v外国公司具有外国国籍；v经申请获准在中国取得直接的经营资格。（须在中国设立分支机构，该机构不具有法人资格）外国公司的承认 外国公司在东道国境内从事生产经营活动必须确定其国籍及适用何国的法律，并决定是否对其作为法律上的权利义务主体予以承认，如果不承认，该外国公司不得在东道国境内营业。这在公司法上称为外国公司的承认，又称外国公司的确认、许可、认可或认许。2.外国公司分支机构的概念v外国公司分支机构，是指外国公司依东道国法律在东道国境内设立的从事生产经营活动的场所或者办事机构，实际上是该外国公司在其本国之外的国家设立的分公司。（例如：甲国某公司乙国分

44、公司）v公司法关于外国公司分支机构的规定，如同民法关于外国人的规定，是规定外国公司分支机构在本国的地位以及本国对外国公司分支机构的许可和监督问题。3.外国公司分支机构的法律地位v外国公司分支机构是其所属的外国公司的一个组成部分，是在我国设立的派出机构，它不属于也不同于外国公司依我国法律在我国境内单独登记注册的子公司法人。v外国公司分支机构不具有独立的公司法人的内部组织机构，只由该外国公司指定代表人或代理人负责该分支机构。v外国公司分支机构没有自己独立的公司名称和公司章程，而只能以其所属的外国公司的名义进行业务活动。v外国公司分支机构对其经营活动不独立承担民事责任，其业务活动结果由所属外国公司承

45、受。4.4.外国公司分支机构的设立程序外国公司分支机构的设立程序 设立申请设立申请v申请人：该外国公司董事或执行业务股东；分支机构所在国的代表人或代理人代为申请v设立条件：须指定代表人或代理人；有相应的资金；标明外国公司的国籍和责任形式；置备外国公司的的章程v主管机关：中国对外经贸委；经营特种行业的业务，主管机关则是指特种行业的管理机关（如外国金融公司分支机构须向中国人民银行提出申请）v提交的主要文件：公司章程的副本、所属国的公司登记证书、由该外国公司所在国出具的合法开业证书的副本或影印本、由同该外国公司有业务往来的金融机构出具的资信证明书、该外国公司法定代表认的资格证明书等。外国公司分支机构的审批外国公司分支机构的审批v审批原则：严格的核准主义原则v主要审批事项及不同行业的审批机关外国公司分支机构的登记外国公司分支机构的登记v提交的文件：申请书、批准文件或证书、公司合法开业证明、资金信用证明、验资报告、中国项目负责人的授权书、简历及身份证明、其他有关文件v登记事项：名称、所属公司的国籍、营业场所、负责人、经营范围等5.5.外国公司分支机构的义务外国公司分支机构的义务v遵守中国法律，不损害中国的社会公共利益v标明国籍及责任形式，并置备章程v在清算完毕之前不得将其财产转移回国