存留养亲制度的利弊及现代价值,法制史论文.docx

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1、存留养亲制度的利弊及现代价值,法制史论文摘 要： 存留养亲制度是我们国家古代为了解决徒、流刑以及死刑罪犯老疾尊亲奉养问题而设立的一项法律制度，在我们国家历史上延续了一千四百余年。这一制度固然存在影响司法公正等局限性，但在维护家庭社会稳定、弘扬传统孝道文化以及稳固统治阶级秩序等方面也发挥着不可忽视的积极作用。在现代社会，存留养亲制度的精神内涵和价值理念，在改革现行缓刑制度、传承传统孝道文化以及完善社会保障体系等方面仍有重要的借鉴价值。 本文关键词语 : 存留养亲;法律制度:孝道文化;现代价值; 一、存留养亲制度概述 (一)存留养亲制度的内涵 存留养亲制度是中国古代封建社会一项重要的法律制度。它是

2、指被判处死刑、流刑或者徒刑的罪犯，假使其直系血亲尊亲属存在年老、重病或者残疾等情况而无人奉养，在一定条件下能够获准暂时免于死刑或者改判刑罚的一种制度。它既是儒家孝道文化的具体表现出，同时也是中国古代独具特色的法律制度之一。从魏晋南北朝开场到清朝末年，存留养亲制度在我们国家一共延续了一千四百余年。 作为一项刑罚执行制度，存留养亲制度有着特别严格的适用条件。首先，罪犯须是家中独子或 家无成丁者 ，且所犯罪名一般为 非常赦所不原 的死刑或徒、流刑。其次，罪犯所奉养的亲属须为年老、患有重病或者残疾的直系血亲尊亲属，如父母、祖父母等，且其无成年子孙和近亲照料。最后，从被害人及其亲属的角度来看，需要在符合

3、一定条件的情况下，罪犯才能够准许留养。比方，若被杀之人是独子，其父母尚在，无人供养，那么无论罪犯能否存在老疾血亲，皆不准留养。只要知足以上条件，并得到皇帝的裁决批准后，罪犯才真正具备留养的资格。 但是，存留养亲罪犯的刑罚并不意味着能够得到免除。在罪犯 留养 结束后，司法机关需要重新恢复对其刑罚的执行。比方，在唐朝，(唐律疏议规定： 若家有进丁及亲终期年者，则从流。 1151本来由于罪犯家里没有成年人，所以才允许留下来侍养。假如罪犯知足家里有期服亲属进入成年或所奉养的尊亲死亡满一年的条件，司法部门都应该依法对其执行流刑的刑罚。所以讲，存留养亲并不意味着罪犯此前所犯罪行能够得到赦免，更不是其逃避刑

4、罚的工具。 (二)存留养亲制度的历史嬗变 法律史学界通常以为，存留养亲制度始设于北魏。详细可向上溯源至东晋时期。东晋成帝咸和二年，勾容令孔恢因 自陷刑网 本应 弃市 ，但皇帝 以其父老而有一子，以为恻然 ，特下诏免其一死。287这是当前见诸史籍因亲老无侍、特诏免死的最早案例，但此仅为一时之举措，尚未构成定制。直至北魏时期，存留养亲制度才正式通过法律的形式确立下来。太和十二年，北魏孝文帝下诏规定： 犯死罪，若父母、祖父母年老，更无成人子孙，又无期亲者，仰案后列奏以待报，着之令格。 32878存留养亲制度开场具有了普遍适用性。在不久后的正始元年，宣武帝将其修订入律： 诸犯死罪，若祖父母、父母年七十

5、以上，无成人子孙，旁无期亲者，具状上请。流者鞭笞，留养其亲，终者从流。不在原赦之列。 32885至此，存留养亲制度开场逐步确立与适用，并得到进一步的规范化和普遍化，成为了魏晋南北朝时期引礼入律的典型表现。 到了隋唐，存留养亲制度进一步定型完善。隋朝统一中国后，隋文帝因北周刑法冗杂苛酷而并未沿袭(北周律。根据(隋书记载，隋朝在制定(开皇律时， 多采后齐之制 4711，以(北齐律为蓝本改定新律。而(北齐律又以(北魏律为蓝本。所以北魏的存留养亲制度被隋朝沿袭下来。唐朝建立后，经济发展，国力逐步强盛，政治方面亦多有改易更革，就法律方面而言，法律思想活泼踊跃，立法活动频繁，为法律制度的严密和完备创造了良

6、好的思想意识条件和物质环境。永徽四年，(唐律疏议颁行，对存留养亲制度作出了较为完好的规定。在华而不实的(名例律里， 诸犯死罪非十恶，而祖父母、父母老疾应侍，家无期亲成丁者，上请。 犯了流罪的，可以以 权留养亲 ，但遇恩赦时，不在受赦范围之内，而且 课调还是那样 。同时还规定， 若家有进丁及亲终期年者，则从流。计程会赦者，依常例。 1148-151这在一定程度上也维护了司法的公平性。可见，唐朝的律文已经对存留养亲制度作出了更为详细、详尽的规定。它仍以 侍亲 为主要立法目的，对犯人死刑以及徒、流刑的适用条件和程序加以规范，具体表现出了封建统治者 以仁孝治天下 的治国理念以及统治手段 仁政 的一面。

7、 宋元时期，存留养亲制度得到了进一步的发展。宋朝的存留养亲制度基本沿袭了唐律的有关规定。北宋制定的(宋刑统与唐律之间，就存留养亲的有关法律规定，仅存在字词的差异，并无太多变化。但是在金代，为了加大对罪犯的惩治力度，统治者对存留养亲制度作了一些变革。包括金世宗在内的统治者以为， 在丑不争谓之孝，孝然后能养。 5159存留养亲之本意是为了推崇孝道，劝人向善，而不是宽恕甚至豁免罪犯的罪行。若有人生性残暴，且毫无事亲之心，即便准其留养，也难以到达奉养亲老的目的，甚至可能事与愿违。所以，在金朝，统治者对本身素质不合适侍奉亲老的罪犯不予宽待，还是那样对其按律处置，不准 留养 ，对其亲老实行 官与养济 ，即

8、由官府来承当济养责任。这在一定程度上修正了存留养亲制度在实践中的弊病，使存留养亲真正发挥出崇尚孝道的教化作用，维护了该制度原有的立法本意和执行权威。元朝建立后，继承了儒家礼教的精神，进一步地放宽了存留养亲制度的适用条件。根据(元史记载， 诸犯死罪，有亲年七十以上，无兼丁侍养者，许陈请奏裁 诸窃盗应徒，若有祖父母、父母年老无兼丁侍养者，刺断免徒 6483。无论是流罪适用的细化还是血缘亲疏的放宽，都具备了元朝时期的灵敏性与独特性，对以后的朝代也产生了一定的影响。 明清时，存留养亲制度被继承和延续，并得到了一定的改革。明朝统治时期，中国封建社会开场进入晚期。明太祖朱元璋在奉行 刑乱国用重典 立法原则

9、的同时，也继承了 礼法并施 的传统治国方略，在客观上保证了儒家伦理思想的继承性和连续性。在明律中，存留养亲设有专条。(大明律中的(名例律规定： 凡犯死罪非常赦所不原者，而祖父母、父母老疾应侍，家无以次成丁者，开具所犯罪名奏闻，取自上裁，若犯徒流者，止杖一百，余罪收赎，存留养亲。 7176由此能够看出，明代的存留养亲制度具有 从严 与 从宽 并存的特征。 从严 ，是指明朝 常赦所不原 的死罪覆盖范围比唐朝要宽，几乎涵盖了所有刑法规定的重罪，适用存留养亲的死刑案件大大减少，同时，成丁条件也有所变化，唐朝成丁为二十一岁以上，明朝则降至十六岁以上，进一步限制了存留养亲的适用。 从宽 ，则是指明律把唐律

10、中的 家无期亲成丁者 改为 家无以次成丁者 ，放宽了留养的条件，而且留养的手续也变得简便。8清朝初年，统治者 参汉酌金 ，承袭明律。存留养亲制度本质上并无多大改良。到了康熙年间，随着封建统治日益稳固，存留养亲的限制逐步得到放宽，且在实体处理上构成了一系列的实践案例和操作规范。道光时期， 孀妇独子 存留承祀 也成为存留养亲的法定理由。但随着封建制度的日益衰落，存留养亲的适用范围逐步缩小。到清末修律时，因沈家本等人以为存留养亲有悖平等原则，名为养亲，实为养奸9，所以存留养亲制度的有关规定被删除。至此，在我们国家存在了一千四百余年的存留养亲制度正式落下了帷幕。 二、存留养亲制度的利弊分析 (一)存留

11、养亲制度的积极作用 作为存在了数千年的中国古代重要法律制度，存留养亲制度在维护家庭社会稳定、弘扬传统孝道文化以及稳固统治阶级秩序等方面都发挥了积极作用。 1.维护家庭社会稳定 在我们国家古代社会，占主导地位的是传统的小农经济。而小农经济最突出的特点就是封闭分散、自给自足。所有社会成员的衣食供养主要在自个的家庭之内解决。而且中国古代并无当代社会如此完善的社会保障体系，因而我们国家农业社会也有 养儿防老 的传统。10在这样的情形下，假使家中独子被执行死刑或放逐边疆，无其他成年亲属奉养，那么年老或者患有疾病的尊长很可能会因而粮断衣绝，食不充饥，甚至会有性命之虞。由于中国古代流刑的发配地点通常为边塞荒

12、芜之所，且一般不得返回原籍。由于交通不便，通讯落后，罪犯难以与家人联络，进而 别后生死俱不知 。在这种情况下，罪犯的老疾尊长本身生活不能自理，再加上丧子或者失子之痛，很可能会出现上面所述情况，进而影响社会家庭的稳定，增加社会的养老压力。假如这种现象普遍发生，很容易引起社会动乱，严重影响社会安宁。而存留养亲制度的设立，通过暂缓刑罚，为罪犯家庭设置了一道屏障，在一定程度上避免了这种家破人亡悲剧的发生，使犯人得以尽孝、尊长得以安度晚年，进而维护家庭稳定，保持社会秩序的正常运行。 2.弘扬传统孝道文化 众所周知，孝是儒家伦理的核心观念，也是千百年来儒家化的法律所要维护的道德准则，在中国传统法律文化中有

13、着不可或缺的地位。历代的统治者也无不重视孝道的弘扬和推行。明太祖把孝视为 风化之本 古今之通义 。11302清朝康熙帝也曾在其 上谕 中讲： 兴起教化，鼓舞操行，必以孝道为先。 12225存留养亲制度，在面临被判处徒、流、死刑的罪犯家中存在无人奉养之老疾尊亲的情况下，经上请，可允其先养其亲，后行其刑，以做到情法兼顾。这是儒家传统孝道在法律制度领域的重要具体表现出。一方面，存留养亲能够使罪犯及其家庭对统治者感恩戴德，进而到达感化和改造罪犯，进而消灭犯罪的社会效果。另一方面，这也有助于弘扬传统孝道文化，稳固人们养老尽孝的社会观念，构成良好的社会风气。 3.稳固统治阶级秩序 存留养亲制度之所以能够存

14、在数千年之久，主要是由于其能够适应封建王朝的需要，稳固统治秩序。在中国古代，一个即将被判处死刑或徒、流刑的罪犯由于存留养亲制度的存在得以存活并与其家人团圆，往往能使其深感皇恩浩荡，忠君之心，更甚于前。这样一来，能够彰显出统治者的宽宏仁恕，进而到达以存留养亲之制而收万民之心的目的。历朝统治者实行此制时，总会力图在罪犯、受害者和社会之间保持平衡。既不能让罪犯之尊亲无人奉养，增加官府的养老压力，激化社会矛盾，也不能使受害者心生不平甚至暗怀怨恨，伺机向社会寻求报复，影响社会稳定。因而，统治者总是根据实际情况和本身需要，不断地发展和完善存留养亲制度，使之尽可能地发挥出最大成效，成为缓解社会矛盾、稳固统治

15、阶级秩序的重要一招。 (二)存留养亲制度的局限性 如上所述，存留养亲制度是适应中国封建社会特定土壤而确立的一种法律制度，几千年来在人们生产生活的一些方面上发挥着积极作用。但同时，由于其本质上是中国古代封建体制下的产物，因而它的施行也会带来一定的消极结果，具有一定的局限性。 一方面，存留养亲制度在一定程度上容易毁坏司法公正。第一，存留养亲制度的设立使司法官员在存留养亲罪犯资格审查上拥有较大的裁量权，而且易遭到上级官员以及最高决策者意见的左右或其他社会因素的影响，可能会产生程序不公问题。第二，存留养亲制度使罪犯暂时减轻或者免予处理惩罚，显然不符合杀害一个无辜之人应当遭到谴责的社会普遍判定标准，容易

16、漠视受害者亲属的感受，对受害者家庭来讲也是不公正的。第三，存留养亲制度假如施行不当，容易使受害者家属感到不公、产生心理失衡，甚至会采取暴力复仇等过激行为，进而影响社会的和谐与稳定。 另一方面，存留养亲制度也容易滋生司法腐败。正如上所述，在罪犯存留养亲资格审查上，司法官员通常拥有自由裁量权。假如有人在施行犯罪后，为了获得存留养亲资格以减轻或暂时免于处理惩罚，有时会贿赂司法官员。部分司法官员遭到利益驱使，很容易徇私枉法，借存留养亲而放纵罪犯。13这种司法腐败问题，不仅会损害受害者家庭的利益，而且还会使人们对国家法律失去信任和尊重，进而影响社会的主流风气。 三、存留养亲制度的现代价值 在中国封建社会

17、中，存留养亲制度经过了从草创到完善、从临时到定制的历史经过。随着历史的发展，它也完成了本身的历史责任。固然它在司法公正等方面存在一定的局限性，但其基本形式、价值目的和所蕴含的人性思想和人文关心等，至今仍有重要的借鉴价值。 (一)现行缓刑制度的现代改革 在某种程度上，存留养亲制度是我们国家古代的一种缓刑制度。它的重点在于延缓对罪犯的刑罚，这点与当代社会的缓刑颇为类似。在我们国家现行刑法中，缓刑的适用标准包括犯罪情节轻重、有无悔罪表现以及人身危险性大小等等，主要为犯罪人员本身的因素。为了推进我们国家现行缓刑制度的改革与完善，立法者能够考虑将存留养亲制度关注罪犯家庭的精神内涵纳入立法当中，设立一种特

18、殊缓刑制度。13这样一来，不仅能够使罪犯更好地照顾父母尊长，兼顾家庭责任，还能够具体表现出我们国家 以大众为主 的刑法立法价值，更好地发挥刑法对经济社会生活的保障和引领推动作用。要推进这项工作，在笔者看来，有两个方面需要注意。 第一是缓刑的执行方式。根据我们国家现行刑法，缓刑的基本执行方式为依法实行社区矫正。因而，笔者以为，存留养亲的特殊缓刑可以以采用社区矫正的方式进行。让主观恶性较小并符合其他条件的罪犯在保存刑罚执行可能性的前提下，早日回归家庭，一方面能够让罪犯感遭到家庭的暖和与关爱，十分是父母年迈的事实，使其认识到肩上沉甸甸的家庭责任，另一方面也能矫正本身的犯罪心理和行为恶习，使其在亲情和

19、社会的双重帮助下，实现自我改造，顺利回归社会。 第二是缓刑的适用条件。适用条件往往是法律规定的重中之重，既要遵守罪责刑相适应的基本原则，维护法律的尊严，有时又要具体表现出出法律的温情和人性化关心。在本文中，笔者以为，缓刑的适用条件能够考虑下面几点。首先是罪犯的本身情况，除了刑法明文规定的以外，还应当包括罪犯的成长背景、家庭关系、道德品质以及对父母的奉养情况等等，十分是对其父母能否孝敬。假如罪犯平日暴戾恣睢，且对父母不孝，对家庭不负责任，就不应当适用此特殊缓刑。在缓刑的施行期间，假如罪犯有虐待老人，不承当奉养义务的行为，司法部门应及时撤销特殊缓刑。其次是罪犯的家庭情况，司法部门应当充分考察罪犯的

20、家庭成员、经济状况等情况。假如罪犯为家中独子，且父母双方或一方到达退休年龄，或者身体残疾以致丧失劳动能力，或者身患重病，急需家人照顾，家中又无余财，在这种情况下，能够考虑适用此制度。最后，司法部门还应当充分考虑受害方的有关情况。假如受害方家属强烈要求重办罪犯，司法机关也应结合案件实情，慎重考虑能否适用此缓刑制度。只要这样，才能充分发挥存留养亲制度的现代借鉴作用，实现法律效果与社会效果的协调统一。 (二)传统孝道文化的现代传承 孝道是中国古代社会的基本道德规范，也是维系家庭关系的道德准则。孝道文化历经数千年，已经深深根植于中华民族每个成员的内心深处，影响着人们的社会生活和行为习惯。在当今社会，它

21、还是广大人民群众的精神共鸣，这当然也包括大部分的犯罪人员。因而，具体表现出着我们国家传统孝道精神的存留养亲制度仍然具有特别重要的现实意义。而要发挥好存留养亲制度的现代价值，笔者以为能够考虑把孝道融入现代法律当中，将存留养亲制度中部分认同性高、操作性强的内容及时上升为法律规范，如上文所讲的特殊缓刑制度，让罪犯在接受法律制裁的同时，仍然能够感遭到来自社会和家庭的帮助和暖和。这既能够加深人们对孝道内涵的认识与理解，弘扬和传承存留养亲制度所具体表现出的孝道文化，构成传承孝道、尊老孝亲的良好社会风气，让孝道精神真正融入民众内心，同时可以以通过孝道在一定程度上消融犯人心中作恶的冲动，进而减少和预防犯罪，使

22、这种孝道文化成为化解社会矛盾的 特效药 和促进社会和谐的 黏合剂 。 (三)社会保障体系的现代完善 在中国古代，人民群众生产生活方面所获得的保障基本上为自我保障，大多是本身家庭所提供的。而封建提供的社会保障，如赈济、调粟、安辑等，通常听命于最高统治者的意志，既不普遍，也不寻常，往往具有临时性和非制度性。所以，为了减轻养老压力和社会负担，维护社会安宁，稳固统治秩序，存留养亲制度便被设立起来，并不断得到继承、稳固与完善。新中国成立后，十分是改革开放以来，我们国家社会保障改革发展获得了宏大成就。当前，我们国家已经建成相对完善和健全的多层次社会保障体系，社会保障水平也随着经济发展水平逐步提高。但是，随

23、着人口老龄化的到来，人口老龄化的高峰也给社会保障造成了宏大压力。当下，养老保险基金已难以知足人口老龄化的要求。固然我们国家社会保障制度改革在一些方面获得了突破，但形势仍然特别严峻。一个老人假如没有家庭成年子女的奉养尽孝，仅靠社保养老金作为退休后的生活费，恐怕难以安度晚年。因而，具有社会保障功能的存留养亲制度在现代仍然具有一定的存在价值和借鉴意义。 对存留养亲制度取其精华要髓，古为今用，有利于减轻罪犯家庭的养老负担，促进社会保障体系的完善。存留养亲制度的一个基本目的就是使罪犯家庭的年长亲属老有所养，安享晚年。假如罪犯知足上文所述特殊缓刑的适用条件，那么他就能够在家履行奉养扶助父母的义务。假如其不

24、能知足上述条件，就很可能不能在家中奉养尊亲，需要在监狱进行强迫性劳动改造。根据我们国家(监狱法第七十二条规定，监狱对参加劳动的罪犯，应当根据有关规定给予报酬。因而，相关部门能够考虑制定规定，将犯罪人员在监狱中获得的劳动报酬纳入社会保障体系，鼓励罪犯将其依法获得的报酬给予其年长亲属，作为经济来源的一部分，使已经退休或者丧失劳动能力的老人们在生活上得到一定补助。13这样一来，不仅能够让在监狱中的罪犯承当相应的奉养责任，为老人提供更多的物质保障和精神慰藉，可以以知足罪犯的孝亲愿望，提高其劳动改造的积极性，同时在一定程度上还能减轻社会的养老负担，缓解国家在社会保障方面的压力，促进我们国家社会保障体系的

25、完善。 四、结束语 观今宜鉴古，无古不成今。作为中国古代法制的实践成果，存留养亲制度固然早已被废除，但是它所蕴含的精神内涵和价值理念仍然具有相当的合理性，拥有现代社会值得学习与借鉴的价值意义。 当下，我们正在全面推进依法治国，建设中华特点社会法治体系。要发挥好存留养亲制度的现代价值，我们需要结合现代社会发展的详细实况，对存留养亲制度加以总结，批判吸收其先进理念与合理经历体验，使不同的利益关系到达合理的平衡与公正，确保制度和社会的契合程度。笔者也是从这个角度对存留养亲制度进行了深切进入的分析，希望所得之研究结果能为现代法治中国建设提供参考和借鉴。 以下为参考文献 1曹漫之,召棠,辛子牛唐律疏议译

26、注M.无吉林人民出版社, 1989. 2 宋李昉太平御览(第六卷)M河北教育出版社, 1994. 3北齐魏收.魏书M.中华书局: 北京，1974. 4唐魏徵隋书M.中华书局:北京，1973 5元脱脱史M.中华书局:北京，1975. 6群众出版社历代刑法志M群众出版社, 1988. 7姚思仁.大明律附例注解M.北京大学出版社:北京, 1993. 8王小丰.存留养亲及其价值分析J.广西政法管理学院学报, 2004(03):91-94. 9陈文成清代存留养亲制度研究D安徽:安徽大学, 2020. 10刘希烈论存留养亲制度在中国封建社会存在的合理性J现代法学, 2005(03):133-138. 1清夏燮明通鉴M岳麓书社:长沙。1999. 12赵志恒大清+朝圣训M.北京燕山出版社:北京，1998. 13薛德枢, 宋伟简析存留养亲制度及其现代借鉴意义J中国石油大学胜利学院学报, 2021,31(03):43-46.