殡葬行政执法存在的问题与加强措施,法律硕士论文.docx

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1、殡葬行政执法存在的问题与加强措施,法律硕士论文2021 年 4 月，江西多地出现执法队进村入户强行对村民的棺木抬走，一天之内近 400 副棺木集中被挖掘机捣碎这样的 抢棺砸棺 事件。通过整理发现牵涉殡葬执法的类似案件曾经也发生过，例如：2020 年的河南周口的平坟案件、2020年发生在安庆的 寿材回收 案件还有去年发生在天津市的强迫平坟事件，能够看出近年来我们国家殡葬执法中的冲突较为常见。 2021 年 1 月和 6 月国家先后发布了(关于进一步推动殡葬改革促进殡葬事业发展的指导意见和(全国殡葬领域突出问题专项整治行动方案，文件中都明确指出要公平可及，群众受益；要主导社会介入，完善监管体制机制

2、，依法依规，保卫人民群众合法权益。华而不实，(指导意见提出 到 2020 年，实现火葬区殡仪馆县级行政区域全覆盖并到达国家环境保卫标准要求，遗体火化率逐年提高，骨灰格位存放、树葬、海葬等节地生态埋葬比例到达 50%以上。 一方面，国家在宏观上提出了一个较为高的标准，提高火化率和新型丧葬方式。另一方面，在实际的执法中大部分群众对火葬和新型丧葬方式并不支持，在实际执行中是特别困难的。国家下发的意见与实际执法就产生了一定的冲突。 随着殡葬改革的力度逐步加大，在其实际的行政执法中也存在些许问题并引发矛盾。殡葬行政执法中行政主体怎样划分？其行政相对人的权利义务怎样？行政执法中的程序能否合法？现在状况怎样

3、？殡葬行政执法中存在的规范性问题有哪些？本文通过对全国发生的典型案例进行扼要讨论并以小见大的分析全国殡葬行政执法存在规范性问题的原因，以期对殡葬行政执法提出改善性对策。 二研究意义 。 1.理论意义 。 首先，通过殡葬行政执法研究揭示了我们国家现前阶段殡葬改革中的问题，辩证的分析能够更准确的找出殡葬行政执法中的问题，深化了指导我们国家殡葬行政执法的理论。 其次，殡葬行政执法是一项系统的工程，牵涉到殡葬管理部门的划分改革、殡葬管理法规于政策等，因而本文系统的梳理了我们国家殡葬行政执法中的法律问题能进一步丰富我们国家殡葬体制改革的理论。 最后，从法学视角深化了对我们国家现行殡葬行政执法的法律根据研

4、究，丰富了该选题相关的法律基础研究。系统梳理了该选题的内涵与理论的研究。 2.实践意义 。 首先，本文从殡葬行政执法的实际案例讨论行政执法在殡葬运行中存在的问题，产生问题的原因，在实践上有利于法治的建设。 其次，对于殡葬行政执法中法律问题的研究，有助于我们准确的找出殡葬行政执法中矛盾层出不穷的原因，对维护相对人的合法权益，推动殡葬事业改革的进程，对于化解社会矛盾具有一定的现实意义。 最后，提出了关于完善殡葬行政执法法律问题的对策，力图减少行政执法在殡葬管理中的不利影响，为今后的殡葬行政执法提出了预防性的建议，优化了执法措施。对和谐社会的构建和法治国家、法治的建设起到一定的促进作用。 二、国内外

5、研究文献梳理 。 一国外研究文献梳理 。 国外关于殡葬研究的资料相对有限，笔者经过查阅仅发现一篇国外学者的对于殡葬方面的研究：Henry C.Burdett 以为要在城镇和村庄中建设殡仪馆，并分析华而不实的必要性，他以为要为死者提供最后的帮助并充分给予足够的尊重，这不仅仅仅是一个公共卫生医学方面存在的问题，更是一个社会问题，并为此提出了相关建议。 二国内研究文献梳理 。 近年来，国内学者关于殡葬改革立法问题的研究得到了丰富，十分是部分学者把研究的内容和层次进行了不断深化。国家也在 2021 年开场实行对农村殡葬的综合改革，并出台了(全国殡葬综合改革试点方案其研究的重要性可想而知。通过在知网检索

6、搜集到的资料以及对之前相关学者的论文进行分析后发现，研究领域主要反映在下面方面： 1.关于我们国家殡葬改革立法层面的研究 。 曾涛2008在(我们国家殡葬立法初探一文中分析我们国家殡葬法律法规主要有殡葬方式缺少环保理念、殡葬服务设施存在垄断以及殡葬价格体系缺失这三个方面的缺陷。作者基于环保视角下对于我们国家殡葬立法的启动得出了五个结论：建立科学化制度化的立法表决机制；明确管理体制；明确划分馆、所职能；明确殡葬管理的部门职责；建立统一的殡葬执法队伍；增加救济机制。同时得出了几点结论：不仅要在微观上分析法律法规的实行情况还要在宏观考虑立法的可行度，不仅要借鉴国外的殡葬改革立法经历体验，更要与我们国

7、家的实际情况进行本土化论证。李燕喜2018在(对完善我们国家殡葬制度的立法建议一文中指出对我们国家殡葬立法应在(殡葬管理条例的基础上完善几点内容：明确各级对殡葬基础设施建设的职责，强化对殡葬管理的有关责任确保殡葬事业的公益性；赋予民政部门行政强迫执行权，突出行政强迫执行问题；明确殡葬管理体制，将馆所职能划分清楚；明确相关职能部门的职责，并以法律法规的形式予以确认；规定各级人民建立殡葬执法队伍，明确执法权使殡葬执法做到有法可依；要增加对遗体火化管理的相关规定。喻建中2021在(关于我们国家殡葬立法价值取向的考虑一文中提出了四点主要价值取向：一是尊重人权，殡葬立法要尊重尸体；二是保障自由；三是维护

8、秩序；四是促进公平。并对立法价值的回归提出了几点建议：一是扩大丧葬方式；二是建立强迫火化与强迫绿化并重的丧葬秩序；三是实行统一的公益性公募制度，废除经营性公募制度；四是建立基本殡葬服务买单制度并建立文明环保丧葬活动奖励制度。汪俊英2021在(我们国家现行殡葬立法之反思一文中在下面几个方面进行考虑：一是从立法宗旨、指导思想及立法理念；二是立法态度的反思；三是对管理体制的反思；四是对行政强迫执行权的反思。并研究得出下面几点：出台受当时的时代背景影响；农村城市一刀切；火葬与节约耕地能否真的有因果关系；将汉族的风俗定位陋习有失偏颇，应该寻求一个平衡点；保存着计划经济的色彩，政事不分；主体职权穿插，职权

9、不分；强迫火化应属于民政部门，强迫平坟属于土地部分。 2.对我们国家殡葬法律体系的讨论 。 陈磊2018在(我们国家殡葬法律制度研究一文中指出我们国家殡葬管理法律制度中存在政事不分职责不清；殡葬经营行业存在行政垄断；殡葬服务价格体系失范以及缺乏环保理念这四个方面存在的问题。总结完善的思路主要有：一是要注重环保，提倡环保葬；二是要理顺体制实行政企分开，使殡葬服务业纳入市场；三是加强的监管作用，实行行政许可制度；四是建立执业资格制度，完善我们国家行业协会的制度。张景峰2018在(殡葬法规范体系建构法理讨论一文中对我们国家殡葬法规范体系建构在法理层面进行了讨论，从立法的正当性；立法的合法性；立法的原

10、理性；立法的技术性以及内容的标准性进行了分析，研究总结出下面几点：节约耕地，减少资源浪费，节省办丧事，一方面更为明确，另一方面在表述上愈加完善；在的管理职能上要合宪，在执行上要合法；要遵循立法的民主性、社会基础适应性和可施行性；建议宏观的构架分为 6 章，对于某些专业性的概念要附则中单独解释；废弃殡葬方式不合理的单一要求；增加个人非营业服务遗体处理等殡葬行为的环境保卫标注；增加重大自然灾祸情况下对遗体埋葬等所有权的规定；特定范围内对遗体的处置及殡葬活动的限制。 3.关于农村殡葬管理中法律问题的研究 。 杜晶2020在(我们国家殡葬业管理中存在的问题及法律对策研究中总结了我们国家在殡葬管理法规中

11、存在四个方面的法律问题：一是对社会中新出现的 二次土葬 行为未做规定；二是殡葬行业市场准入机制存在缺陷；三是殡葬价格体系严重缺失；四是对殡葬形式没有明确的规定。并提出了相关的法律对策：制定殡葬行业的准入制度和行政许可制度；强化对殡葬业管理的监管，坚持政事分开；完善对殡葬业行业协会的规范；推行绿色环保的殡葬方式。穆中杰2018在(耕地红线视域下的农村殡葬管理法制变革一文中指出农村殡葬管理法制难以保障耕地红线主要原因是：以节约耕地目的的农村殡葬管理法制变革理论难以支持科学发展；脱离了数千年我们国家 入土为安 的风俗；既有农村的管理法制缺乏 土 的思维。并提出了今后努力的方向：一是要坚持节约耕地和

12、入土为安 传统风俗相结合；二是要坚持法制本身建设同我们国家乡土殡葬文化发展结合；三是坚持火葬与其他丧葬方式结合。汪俊英2020在(关于我们国家农村殡葬改革的深层考虑针对我们国家农村殡葬改革中的一下问题进行考虑：一是火葬与节约耕地能否存在必然联络；二是农村与城市 一刀切 的推行火葬能否科学；三是能否包含了对个民族风俗的尊重；四是面对 入土为安 的风俗立法该持有怎么样的态度；最后的结论是要充分考虑民众的容忍度，并且推行丧事方式多样化，让民众有条件进行自由的选择。张吉昌2021在(我们国家农村殡葬法律制度研究中指出我们国家农村殡葬法律规制存在的一些主要问题是：农村殡葬管理运行职级不畅，存在暴力执法的

13、问题；农村延伸殡葬服务市场缺乏相应法律规制。 4.基层殡葬工作状况的研究 。 苗建中，倪陈兴，雷敏2021在(殡葬执法的窘境与对策 以海南省为例中指出了海南省在殡葬执法中存在的问题：一是殡葬立法不完善，严重影响基层殡葬执法工作的开展；二是封建迷信誉品与殡仪文化之间的界定存在争议，对殡葬网点销售封建迷信誉品处理惩罚困难；三是传统殡葬观念根深蒂固，封建迷信活动猖獗；四是殡葬执法乏力，重监督轻处理惩罚；五是领导重视不够，部门配合不力；针对海南省存在的问题有针对性的提出了要健全执法队伍；加强殡葬改革宣传力度；推行丧礼改革引导群众选择绿色生态葬法；加大经费投入；积极推进公益性公墓建设；不断完善惠民殡葬补

14、贴制度这六个方面的完善措施。吴书宣2021在(加强殡葬执法监管的协同性一文中提出了要从 5 个方面加强：一是加强顶层设计与制度供应；二是理顺民政部门内的职责分工；三是加强跨部门的联动协调；四是充分发挥基层街镇组织的作用下沉执法重心；五是创新殡葬治理形式和执法方式，加强与第三方社会气力的协同。 5.关于地方殡葬改革方面的研究 。 周荣，张小永2022在(乡村振兴背景下毕节市殡葬改革成效及窘境探寻求索中介绍了毕节市殡葬改革中获得的成效，随后又提出了毕节市殡葬改革面临的五个窘境，即执行力不高、公益性公墓建设滞后、群众思想观念落后，丧葬风俗难改变、殡葬资金投入严重缺乏，部门协作社会介入不到位、殡葬执法

15、难度大并提出了要加大宣传力度；加快配套殡葬设施完善服务功能；规范殡葬行为；推广多种生态殡葬形式；发挥示范作用从这五个方面提高毕节市殡葬改革的对策。潘国华2021在(关于三亚市殡葬事业改革和发展的考虑一文中讨论了三亚市殡葬事业的主要问题并对其进行了原因分析主要是殡改文件缺乏刚性约束；对加强殡葬管理和推进殡葬改革思想上重视不够；低估了本地群众陈旧观念改革的难度。随即提出了改善的 5 个方面的对策：一是完善殡葬法规，通过人大立法规范殡葬行业改革与发展；二是强化重点殡葬项目建设，优化公墓规模及设计；三是提升公墓管理水平；四是加强惠民政策鼓励引导，全面提高殡葬服务质量；五是加强殡葬管理和执法，着力培育当

16、代殡葬文化。 6.关于执法方面的研究 。 黄诗迪2022在(云浮市农民住宅违法用地问题执法窘境研究中分析出主要存在执法主动性缺乏、执法震慑力缺乏、执法机制不完善、法律法规不完善和执法环境困难这五个原因；并提出了相对解决措施：一是加强执法主动性；二是加强执法威震力；三是健全执法机制；四是完善法律法规；五是加强执法环境建设这五个对策。黄正2021在(泰州市海陵区城市管理行政执法窘境及其对策研究一文中分析得出主要的问题是执法立法层面缺失、执法手段单一、执法体系不完善、执法队伍形象不佳等问题；并以此提出相应的对策：一是出台城市管理专项法规；二是创新城市管理执法手段；三是完善城市管理部门协作制度；四是提

17、升执法队伍形象；五是推行智慧城管，借助科技手段。朱荣品2021在(安全生产行政执法窘境及对策研究中分析得到主要困窘境为：一是安全生产 活法 与现行法律法规的冲突；二是法律法规的规定与客观现实冲突；三是民众等待与执法现实冲突；四是个案合法性与社会公平合理要求冲突。并提出了 3 个相应对策：一是加强地方性安全生产立法；二是建立协商式安全生产执法形式；三是建立安全生产执法绩效评估体系。从上述研究中能够看出，随着殡葬改革在全国范围内的推进，国内相关研究越来越丰富，相关的研究主要集中在殡葬改革的立法、法律问题、对策等方面的研究，以及相关经历体验的总结。以上研究人员针对殡葬改革中存在的问题从不同角度提出了

18、详细的对策，这些对策主要是下面几个方面：理顺体制的实行、加强监管力度、确定行政强迫执行权、提高节约与环保意识，这些对策在一定程度上有利于解决当下殡葬改革的弊病，对于我们国家以后开展殡葬改革立法具有一定的借鉴性。同时，也暴露出在行政执法的视角研究该问题还未构成理论界与实务界的共鸣，因而，研究我们国家殡葬行政执法中的阻力，分析现有殡葬中的行政执法类型及缺陷，以及为何民众对于行政机关在殡葬执法中的做法如此反感并深切进入分析执法中的阻力仍值得且亟需进一步跟进研究。 7.国内学者对国外殡葬管理方面的研究 。 勒尔刚2003(国外殡葬法规汇编研究的是大陆法系国家和英美法系国家在殡葬服务业和管理的基本法律制

19、度，并将大陆法系与英美法系之间做了比拟，同时分析了跟我们国家有一样文化和法律渊源的日本的殡葬法律法规，在理论和实践上对我们国家殡葬改革提供了一定的借鉴意义。王永阔2020在(国外殡葬改革及启示一文中将加拿大、日本及德国的殡葬业管理形式分别总结为国际连锁服务公司形式、行业垄断形式和垄断形式；介绍了各具特色的生态葬法如冷冻粉碎法、碱液处置法、卫星定位法、钻石藏、太空葬等。并总结了对我们国家的几点启示：一是在发展上充分发挥的主导作用；二是在市场化进程中强调的公共服务职能；三是在法治化经过中贯彻以人为本的思想；四是在整体改革中统筹民俗与地域的差异；五是要加强技能人才的建设。商琤2020在(美国殡葬业监

20、管法治探析中介绍了美国的主要做法：一是制定了(殡葬法规来管理，并且各州也有相应立法；二联邦贸易委员会是公开消费者的权利，要求殡葬企业建立并公开一般价格表；三是联邦贸易委员会鼓励民间投诉，突击检查；四是鼓励民间消费者组织的建立，接受公众的监督与批评。并得到了对于我们国家殡葬业法治建设的启示：首先要进行立法，其次要求机关积极宣传法律法规，并进行突击检查，监管的运作必须透明。再次，需要发动消费者的气力，进而建立良好的法治。 三国内外研究现在状况评价 。 从国内学者研究的成果看，关于殡葬行政执法的系统性研究如今还是那样较少，原因是对于该问题的关注度不够，行政执法的阻力大。学者对于殡葬改革的研究多是从相

21、关政策、报道以及农村调研中得到的。我们国家学者对于殡葬改革立法及法律制度的研究已经获得了部分成果，对于殡葬改革中存在的问题已经有了宏观上的认识，部分学者也对基层殡葬工作的现在状况及问题进行了涉猎研究，为笔者进行进一步的研究提供了丰富的文献参考。但从整体上看，还不够完善和系统，十分是对于殡葬行政执法方面的研究少有学者进行深切进入分析，只是在殡葬改革中的问题板块进行了一些宏观上的描写，对于殡葬行政执法规范性分析，实际窘境的分析仍然存在缺乏。在行政执法方面也有不少以下为参考文献，但仔细分析发现大部分都集中在管理学方面，对于殡葬方面的行政执法研究尚无发现，尤其是在法学层面上进行研究的微乎其微。 从外国学者的研究成果看，学者在研究殡葬方面主要是对基层建设方面的研究，大部分都集中医学方面的研究，但国外学者未曾对于行政执法阶层和法学阶层有深切进入的理论研究。