新形势下律师法治的理论基础与现实出路,司法制度论文.docx
《新形势下律师法治的理论基础与现实出路,司法制度论文.docx》由会员分享,可在线阅读,更多相关《新形势下律师法治的理论基础与现实出路,司法制度论文.docx(28页珍藏版)》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。
1、新形势下律师法治的理论基础与现实出路,司法制度论文 法治队伍是全面推进依法治国获得决定性胜利的主体性条件。作为法律职业共同体的必要组成部分,律师在法治实践中的地位与日俱增。律师法治是法治中国不可或缺的重要内容,全面推进依法治国对律师法治建设提出了新等待,律师行业应当及时迎接机遇、应对挑战。然而,对律师法治的定性与定位,在实践中仍然存在着认识不清、站位不高、思路不明的困惑。为此,有必要从法哲学的高度深切进入研究新形势下律师法治的理论基础与现实出路。 一、立法法治与律师的精英化 良法是善治之前提,立法体制的完善是全面推进依法治国的首要任务。律师在立法中大有可为,其新责任包括: 一介入立法专家参谋团
2、队 的十八届四中全会审议通过的(关于全面推 进依法治国 若干重大问 题的决 定下面简称(决定指出: 依法建立健全专门委员会、工作委员会立法专家参谋制度 。作为法律精英,我们国家律师能够成为立法专家参谋团队重要一员。法律作为治国之重器,首先应当是良善之法。而在立法主体上,当前面临着代议机关代表的广泛性与代议机关立法人员的专业性之冲突。在不可能全部由专业人员担任人大代表的前提下,聘任专业知识扎实、实务经历体验丰富、社会阅历广泛的律师参加人大立法专家参谋团队,为立良法提供咨询与帮助是必要之举。详细而言,应尽快出台细则,规定在全国人大及地方各级人大的专门委员会、工作委员会立法专家参谋团队中律师的地位、
3、比例与作用方式。能够考虑规定一定数量的法律专业人士尤其是律师介入立法专家队伍。西方一些国家特别重视发挥律师在立法中的功能,如在美国历史上的第一个百年中,律师占众议院人数的 40%以上,占参议院人数的60%以上。这充分讲明了美国的立法者主要是律师。律师担任立法专家参谋的职责包括:一是就各专门委员会所提出的有关立法的动议进行合法性审查、可行性论证;二是列席各专门委员会会议,对专门委员会提出的立法草案发表法律意见;三是就人大各工作委员会的日常工作提供法律咨询、出具法律意见。律师作为立法专家参谋,其作用在于:一是保证各级人大的立法符合其法定立法权限和立法程序;二是保证立法的质量。当下,我们国家立法的数
4、量较为可观,但是立法的质量不容乐观,一些法律刚公布不久就需要反复修改即是明证。美国著名法学家霍姆斯曾讲过 法律的生命不在于逻辑,而在于经历体验 。司法实践经历体验和社会阅历丰富的优秀律师与缺乏实务经历体验的法学家相比,在担任立法参谋方面具有相对优势。 二介入第三方立法 的十八届四中全会(决定指出要探寻求索委托第三方起草法律法规草案。我们国家当前制定的部分法律法规没有能全面反映客观规律和人民意愿,针对性、可操作性不强,立法工作中部门化倾向、争权诿责现象比拟突出。有的职能部门和一些地方委、为了本部门、本地区利益也向立法机关施加不正当影响。为克制部门立法和立法的地方保卫主义,应探寻求索委托第三方起草
5、法律法规草案。律师作为为当事人提供法律服务的执业人员,除牵涉本身利益外,华而不实立性是显而易见的,应能胜任这一任务。立法机关能够将适宜由律师起草的法律法规草案委托律师协会,由律师协会组织优秀律师介入起草。委托给律师协会的法律法规草案应为与日常生活联络较为严密,需要丰富实践经历体验作为支撑的法律法规。律师协会接受立法机关委托后,应组建由行业内公认的优秀律师事务所及律师组成的立法团队,并且能够吸收部分学者参加。立法团队组成人员的条件和最终人选应向社会公示,接受社会监督,以保证立法团队组成人员操行端正、能力出众。律师协会接受委托起草的法律法规草案在提交立法机关审议前也必须向社会公开,并附上立法理由书
6、,接受公众的质询和建议。对于有代表性的公众意见应由立法团队在媒体上公开答复。 三介入居中立法评估 19 世纪英国著名思想家密尔就指出了代议制具有两个根本的缺陷和危险: 第一,议会中的普遍无知和无能,或者讲得温和一点,智力条件不充分;第二,有遭到和社会普遍福利不同的利益影响的危险。 在我们国家立法实践中,有时各部门间争议比拟大,到底哪一方的意见对立法影响大,最后往往取决于哪个部门的 声音大 ,一定程度上背离了立法的中立性、科学性和民主性。有时双方势均力敌,导致久拖不决。的十八届四中全会(决定明确规定对部门间争议较大的重要立法事项,由决策机关引入第三方评估。律师长期在社会上代理各类案件、提供法律服
7、务,法律实务经历体验和社会阅历丰富,律师以其独到的法律观察力和思辨力对居中评估具有十分意义。实践中,立法机关在委托第三方进行立法评估时,第三方的组成人员中便应当包括律师。立法机关在组织立法评估之前,应在媒体公示介入立法评估人员的条件和组成,有意介入第三方评估的律师应以律师事务所的名义报名,由立法机构最终遴选入围的评估人员,应向社会公示,接受社会公众监督,评估人员的最终评估意见也应在媒体上公开。 四介入立法协商 协商民主是我们国家民主政治制度的一大特色。作为民主政治重大内容的立法,应坚持这一特色。针对当前法律文本对立法协商的规定过于笼统的现在状况,应当重点推进立法协商的法治化,明确立法协商的形式
8、、内容、执行和应用,弥补仅规定 听取各方面意见 之类原则性规范的缺乏,加强可操作性。律师在执业经过中为不同人群提供法律服务,对于社会各群体的利益诉求有着较为深切进入的了解。为此,应当强化律师介入良法构建的能力建设,从单纯私人思维转向公共思维、从单向度思维转向多元综合性思维、从司法思维转向立法思维,在立法协商活动中积极有为。 律师介入协商主要有下面各种途径:一是积极参加各级政协组织,在人大立法经过中,以政协委员的身份介入协商;二是作为专家身份,介入立法经过中的论证咨询活动。除此之外,在立法草案公开征求意见时,律师应当积极以社会公众的身份,提出自个的意见和建议,充当公共介入立法的先锋。 二、法治与
9、律师的法定化 依法治国要坚持法治国家、法治和法治社会一体建设。法治的基本要求是机构法定、职权法定、程序法定、行为法定、责任法定,因而法治必然是合法、有限、规范、守法和责任。的十八届四中全会就法治的建设作出了详细的部署,华而不实很多措施亟待律师的积极介入。 一担任法律参谋 就主体而言,法律参谋是法治的核心智库,律师介入法律参谋团队,是一个必要的法定条件而非选择性事项。的十八届四中全会(决定指出: 积极推行法律参谋制度,建立法制机构人员为主体、吸收专家和律师参加的法律参谋队伍,保证法律参谋在制定重大行政决策、推进依法行政中发挥积极作用 。律师介入的法定化是从法治转向法治的基本要求。作为担任法律参谋
10、的律师,应该把握扎实的行政法理论,具有丰富的行政复议、行政调解、行政裁决、行政诉讼法律实践经历体验,这样才能为的行政决策与执行当好参谋,提供优质的法律服务。聘请律师作为法律参谋应针对律师事务所进行,律师个人只能接受律师事务所委派介入法律参谋活动。这样能够避免由于律师个人的能力瑕疵导致参谋业务的纰漏。由于聘请法律参谋需要使用财政资金支付法律参谋费,因而,针对律师事务所的法律参谋聘请应以招投标的形式进行,以保证最终入选的律师事务所能够为提供优质的法律服务,同时也有利于法律服务市场的公平竞争。 二介入重大行政决策 就程序而言,公共介入、专家论证、风险评估、合法性审查和集体讨论决定是重大行政决策的法定
11、步骤,缺一不可。而律师在前四个环节中都不可或缺。律师作为一个特殊的法律职业共同体的成员,被称为 在野法曹 ,与民众的关联度甚为严密,对于的行政决策往往比拟关注,也有较强的介入社会公共事务的意识,与普通公民相比,律师有更强的行使 积极公民 权利的欲望及冲动。亨廷顿在阐述当代化进程中的新兴群体参政需求增长时,十分提及律师等中产阶级知识分子的积极作用,其自主参政的愿望较为强烈,以为 这批人产生了政治成效感,要求以某种形式参加到政治体系中去 , 力求以自个独特的方式介入政治 。因而,律师在重大行政决策的公众介入环节,能够更好地作为民众代表,提出适宜的意见和建议。即便律师天生流淌着政治人的血液,但是,律
12、师介入政治的优势与途径受制于相当多的制度布置与政治文化风俗。应出台详细制度,规定重大决策的公众介入环节必需要有律师的介入,在举办的听证会上,律师无论是作为消费者还是其他民众群体代表应有一定的比例。律师作为出席听证会的代表应是面向社会根据规定程序公开推选出来的,以避免听证会上选定的一些公众代表沦为 举手机器 .律师同时还是社会活泼踊跃分子,尤其是长期在重大行政决策牵涉领域执业的律师,明了该决策所引起的社会后果,能够作为专家介入该决策的可行性论证,避免决策的盲目性。重大行政决策往往会伴随着技术、投资收益、社会稳定等风险,决策前需要进行决策风险评估,律师作为擅于为当事人避免和化解各种法律风险的专业人
13、士,具有非常强的风险意识,能够胜任重大行政决策风险评估。合法性审查本身属于律师的业务范围,律师执业经过中经常要为当事人提供合法性审查、出具法律意见书的服务,因而对于律师来讲是轻车熟路。合法性审查也是律师介入重大行政决策的核心环节。 三代理涉诉行政案件 的十八届四中全会(决定对于涉诉行政案件有两方面举措,其一是改革法院案件受理制度,变立案审查制为立案登记制,对人民法院依法应该受理的案件,做到有案必立、有诉必理,保障当事人诉权。此一举措势必导致行政诉讼案件数量会有较大幅度攀升,给律师代理行政诉讼案件提供了业务拓展空间。其二是健全行政机关依法出庭应诉、支持法院受理行政案件、尊重并执行法院生效裁判的制
14、度。此一举措必然会使行政机关愈加注重规范本身的行政行为,避免被诉。律师通过代理涉诉行政案件,一方面能够保卫行政相对人的合法利益不受行政机关公权利损害;另一方面,通过代理案件,在法庭上就涉诉详细行政行为合法性与行政机关进行充分的辩论,进而宣传依法行政的理念,使行政机关及其负责人树立起严格依法行政的法治信念,为推进法治的建设积累正能量。 三、人权司法与律师的专业化 人权司法是法治成熟的标志。在当今世界,良法的历史就是保障人权的历史,良法对人权制度的建立和完善有着极大的推动作用。加强人权司法保障是的十八届四中全会对司法改革的重大制度布置。在的十八届三中全会之后,人权全方位进入中国司法保卫视野,据的十
15、八届三中全会决定,在司法保卫中的人权主要有三类九种:一是实体性人权,包括生命权、自由权和财产权三项基本人权;二是程序性权利,包括公正审讯权、人道待遇权、回归社会权;三是综合性权利,包括司法救助权、法律援助权、律师帮助权。的十八届四中全会进一步强调 对不服司法机关生效裁判、决定的申述,逐步实行由律师代理制度。对聘不起律师的申述人,纳入法律援助范围 .可见,走专业化维权之路,将成为中国人权法治发展的必然。律师以其专业的法律服务,在依法维权方面能够起到不可替代的专门作用。 一建立律师代理申述制度 随着我们国家经济的快速发展,社会矛盾纠纷也越来越突出,一些当事人 信访不信法 ,热衷于信访维权,导致信访
16、部门压力陡增;一些案件由于当事人不断信访而不断启动再审程序,严重损害了司法判决的既判力,违犯了 司法最终解决 原则。的十八届四中全会审议通过的(决定强调对通过信访维权,要落实终审和诉讼终结制度,实行诉访申述,逐步实行由律师代理制度。这表示清楚,今后将逐步走规范化、法律化维权的道路。今后,司法机关在登记申述案件时,应告知申述人聘请律师代理,否则不予立案登记。对申述人确有困难,聘不起律师的,告知其向法律援助机构申请法律援助。申述案件的当事人必须持有律师事务所或法律援助机构接受申述人委托代理其申述案件的函件,司法机关才能予以立案登记。为了防止当事人合法权利得不到及时有效救济,必须健全法律援助制度,应
17、当规定对涉访涉法申述,律师事务所必须予以接待,提供法律咨询;对符合条件的,应当给予法律援助;完善与民间法律援助之间的衔接机制,建立法律援助统一协调服务机制。同时,扩大法律援助的范围,提升法律援助的质量,构建法律援助案件的质量评查考核指标体系,并与律师年度考核注册制度统一起来。 二完善律师参与保障机制 律师及时参与案件和提供专业服务,对保障当事人的诉权十分重要,有利于确保犯罪嫌疑人、被告或罪犯的知情权、表示出权、辩护权、辩论权、申请权、申述权,对保障程序性权利并以此维护实体性权利发挥着难以替代的功能。在一个健全的法治社会,必须有律师代表被告并为之辩护,以保证被告不受法律操作者滥用正当法律程序之害
18、。公开审问本身缺乏以保证法律程序的正当合法, 最根本的是要使被告始终有一位熟练的律师站在他的一面,尽力使他的权利遭到保障。当案件在法庭受最后审讯时,唯一对被告有利的事情就是让他有提供证据和有理由根据的答辩之时机。除非被告有一位专业的辩护律师代表他,不然此种时机就不可能有任何意义。假使不准他享有此种法律代表,那么公开审问的经过即变为可疑和有了缺陷 .自 20 世纪 50 年代以来,美国最高法院的一系列判例确定的基本原则是: 只要嫌疑人坚持要律师到场的,没有律师在场就不能讯问嫌疑人;嫌疑人先前放弃律师帮助权,在讯问经过中又明确主张需要律师到场的,讯问必须立即中止,直到律师到场才能恢复讯问 .因而,
19、要充分知足当事人聘请律师获得法律帮助的权利,适时修改(刑事诉讼法 ,借鉴西方国家和同为社会国家-越南輵訛輥的做法,赋予刑事诉讼中被追诉人以律师在场权。 三出台律师执业权利保障措施 美国哈fo大学法学院教授、著名律师艾伦 德肖微茨曾言: 在我看来,没有一个头衔能比辩护律师更崇高可敬的了。 美国联邦最高法院大法官萨瑟兰也指出: 没有律师代理,被告人就算完全无辜,也有定罪之险,由于他不了解证据规则,无法判定指控成立与否,也不懂得怎样做无罪辩护。 的十八届四中全会提出逐步实行维权申述案件律师代理制,赋予律师帮助当事人维权申述的神圣责任。律师代理当事人维权申述,其目的是维护当事人的合法权益,保证国家法律
20、正确施行,实现社会公平与正义。律师和法官、检察官等一起构成法律职业共同体,共同保证国家法律的正确施行。在法治社会中,律师职业应得到社会的尊重,尤其是法律职业共同体内部的尊重。我们国家当前有关保障律师执业权利的法律法规出台了不少,但是办案机关侵犯律师执业权利的行为仍偶有发生。究其原因,在于保障律师执业权利的规定刚性缺乏,对于侵犯律师执业权利的行为危害法治的后果认识缺乏,同时也缺乏严厉制裁措施。因而,当务之急是要出台司法机关办案人员侵犯律师执业权利的监督和制裁措施,对于侵犯律师人身权利和执业权利的司法人员,应当严格依法追查法律责任,并将其行为记录在案;对于屡次侵犯律师权利的司法人员应该剥夺其担任司
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 文化交流
限制150内