试论建设工程价款优先受偿权的若干问题_顾滢璐.docx
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1、 在实务中使用建筑法的建议律师文摘法律出 版社 200坤第 1辑; 梁輦里合同法第 286条的权利性质及其使用适用 山西大学学报 (哲学社会科学版 ) 2001年第 3期。 试论建设工程价款优先受偿权的若干问题 上海市中怡律师事务所顾滢璐 T程款的拖欠足 一 个老人难问题,建设甲位人拖欠 施丁企业 T程款,己经成为影响施 T企业健康发 M的一人 障硏 几乎所有的施 T.企业均或多或少地被建设申位拖欠 T.程款 .在发包人占强势地位的建筑市场 L,作为承包人 的施工企业既要迎合发包人,争取承接工程 .又要努力按 期足额收到工程款,甚感举步维艰。 1999年 10月 1H开始 施行的中华人民共和闽
2、合 N法第 286条专门为此确立 i* 种新的建设 T.程价款优先受偿权,即 “ 发包人未按照 约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支 付价款 .发炫人逾期不支付的,除按照建设丁程的性质不 宜折价、拍卖的以外 .承包人蚵以 4发包人协议将该丁程 折价,也可以申请人民法院将该丁程依法拍次。建设 T程 的价款就该 T程折价或者拍卖的价款优先受偿 。本文试 对建设 T.程价款的优先受偿权的若十问通进行探讨 . 一、 建设工程价款优先受偿权的法律性 质 要正确理解和适用(合 N法第 286条的规定,宵 5t 必须对建设工程承包人的优先受偿权的性质有 JH确认识。 对此,学界存在着不 N的观
3、点 : 一 种认为是留置权,一种 认为是法定抵押权,还有一种认为是优先权。 第一种观点认为建设 T程价款优宄受偿权属留 S权, 对此,笔者认为,依我 W担保法 的相关规定,留置权 仅适用于动产, il以偾权人占有标的物为成立要件, ifu建 设丁程价款优先受偿权鉍然 +符合丨 .述特征和要件。 第二种观点认为是法定抵押权,但笔者认为,里然建 设工程价款优先受偿权 &法定抵押权的性质有许多相似之 处,根据我闽扣保法的规定 .不动产抵押权的设定必 须经过苷记才能产生;木经登记的,不仅抵押权不能产 生 , ifu R.抵押合 N亦无效 从合 N法第 286条的规定 来 #,并无对建设丁程价款优先受偿
4、权进行登记的要求。 如果将该权利确定为法定抵押权,则将杏定我国 +动产抵 押权登记生效制度,对 W:他登记的抵押权人的利益也有影 响。此外,合同法)第 286条陚予承包人以优先受偿权 的立法目的是为了有效地解决 “ 社会上严 *存在的拖欠承 包费问题 ” .由于法定抵押权并不当然 A有优先于约定抵 押 权的效力 .故将该优先受偿权定性为法定抵押权并不能 很好地实现这一立法目的。 W此,建设 T.程价款优先受偿 权的权利厲性也不宜认定为法定抵押权 . 笔者赞 N第三种观点,即建设 T程价款优先受偿权是 种优先权。我闺担保法虽未将优先权作为一种独立 的担保物权作统一规定,但在海商法和民用航空 法
5、中分别规定了船舶优先权和民用航中器优先权,吋 见 .在特别法丨 :对优先权己采肯定态度, Iftj合时法第 286条之规定则成为新的适例 以丨 :各种优先权,均只有 法定性和无须公示之特征 .并借此区别于抵押权和留賢 权 。况 A,从该条的、 :法背項看,只有将承包人的优先受 偿权定性为优先权,才能真正解决当前建设单位拖欠 T程 款的严 *现象 .实现立法者的愿 二、建设工程价款优先受偿权在司法实 践中应注意的问题 (一) 权利主体 合同法第 286条明确规定了享有建设丁程价款优 先受偿权的 体只能是建设工程合同的 “ 承包人 ” 。另 外,参考最尚人民法院关于审理建设丁程施 T合 M纠纷 案
6、件适用法律若十问題的解释(征求怠见稿)(下简称 “ 解释 ” ) 的规定,如果订立的施丁合同是总承包合 N,其后又由总承包人依法订立分包合同、转包合同的, 那么,仅有总承包人可享 W建设丁程价款优先受偿权,分 承包人、转承包人不能主张该优先权,此规定亦是合 N相 对性的体现* (二)适用要件 (下简称 “ ” ) 来看,承包 人必须具备以下条件方可行使 T程价款的优先受偿权 : 1、 建设工程已竣工或己超过合同约定的竣工曰 期 从合 N法第 286条及建设 T.程的特点来讲,一般 认为只有建设 T.程己竣 T.才能卒有优先受偿权,但最高院 t批复把 “ 约定的竣 T.之丨丨 ” 也作为行使优先
7、权的条 件 .实阮上是预见到丫 “ 烂尾楼 ” 的问题,即并非一定到 建设 T程竣 T才能行使优先权。 2、 必须设工程承包合同所产生的债权 关于李有优先受偿权的建设丁程价款的范闱,以前在 实践中存在一定的争议 .一种观点认为,承包人所能主张 优先受偿权的 T程价款的范围成仅限于丁程款中所包含的 工人 T资,对其它贽用则不疢当产生优先受偿的效力。另 一种观点則认为,该价款是指发包人依建设工程合 H约定 应支付给承包人的承包费(即合闾价款 ), 包括承包人施 T.所付出劳动的报酬、所投入的材料和因施 :T所垫付的 K 他费用,及依合同发生的损害赔偿。而根据批复第三 条的规定, “ 建筑工程价款包
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