第一章第二节 合伙企业法(精品).ppt

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1、第二节 合伙企业法 合伙企业是由两个或两个以上的合伙人共同出资而设立的企业，其典型特征在于合伙人对企业债务承担无限连带责任，但这同时也使得投资人的风险加重，为了降低风险，鼓励投资，我国合伙企业法有了大的修改，承认了有限合伙。合伙企业法修订草案有针对性地主要进行了三合伙企业法修订草案有针对性地主要进行了三方面修改：方面修改：一是明确法人可以参与合伙。这将大大拓一是明确法人可以参与合伙。这将大大拓展合伙人的范围。允许法人参与合伙，可以使展合伙人的范围。允许法人参与合伙，可以使公司等企业法人利用合伙企业形式灵活、合作公司等企业法人利用合伙企业形式灵活、合作简便、成本较低等优势，实现其特定的目的，简便

2、、成本较低等优势，实现其特定的目的，也有利于大型企业在开发新产品、新技术中与也有利于大型企业在开发新产品、新技术中与创新型中小企业进行合作。创新型中小企业进行合作。二是增加有限合伙制度。这是一种国际上二是增加有限合伙制度。这是一种国际上通行的特别适合风险投资的企业形式，它适应通行的特别适合风险投资的企业形式，它适应了某些投资者的特别需要，会极大地促进我国了某些投资者的特别需要，会极大地促进我国风险投资事业的发展。有限合伙是由对合伙企风险投资事业的发展。有限合伙是由对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人与承担有限业债务承担无限责任的普通合伙人与承担有限责任的有限合伙人共同组成的合伙。在有限合责任

3、的有限合伙人共同组成的合伙。在有限合伙中，投入资金但承担有限责任的合伙人与承伙中，投入资金但承担有限责任的合伙人与承担无限连带责任的、具有良好投资意识的普通担无限连带责任的、具有良好投资意识的普通合伙人有机地结合起来，前者负责资金的提供，不直接合伙人有机地结合起来，前者负责资金的提供，不直接参与合伙企业的经营管理，也不对外代表合伙企业；参与合伙企业的经营管理，也不对外代表合伙企业；后者负责合伙企业的管理，行使合伙事务执行权，负后者负责合伙企业的管理，行使合伙事务执行权，负责企业的经营管理。这样，既激励企业管理者全力创责企业的经营管理。这样，既激励企业管理者全力创业，又使资金投入者在承担与公司制

4、企业同样责任的业，又使资金投入者在承担与公司制企业同样责任的前提下，获得更高收益。前提下，获得更高收益。三是增加有限责任合伙制度。这一制度是指合伙人仍三是增加有限责任合伙制度。这一制度是指合伙人仍对合伙企业债务承担无限连带责任，但各合伙人的责对合伙企业债务承担无限连带责任，但各合伙人的责任仅限于其本人的执业行为和负责的业务事项引起的任仅限于其本人的执业行为和负责的业务事项引起的合伙债务。对于合伙人个人的过错引起的合伙债务，合伙债务。对于合伙人个人的过错引起的合伙债务，在合伙企业对外承担责任后，该有过错的合伙人应当在合伙企业对外承担责任后，该有过错的合伙人应当对合伙企业承担赔偿责任。有限责任合伙

5、主要适用于对合伙企业承担赔偿责任。有限责任合伙主要适用于各种类型的专业服务机构，如会计师事务所，其制度各种类型的专业服务机构，如会计师事务所，其制度设计就是为了使这些专业服务机构的合伙人避免承担设计就是为了使这些专业服务机构的合伙人避免承担过度风险，从而有利于其发展壮大和异地开展业务过度风险，从而有利于其发展壮大和异地开展业务。一、合伙企业法概述一、合伙企业法概述一、合伙企业的概念和种类一、合伙企业的概念和种类（一）合伙企业的概念（一）合伙企业的概念是指自然人、法人和其他组织依照合伙企是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙业法在中国境内设立的普通合伙企业

6、和有限合伙企业。企业。（二）合伙企业的种类（二）合伙企业的种类1、普通合伙企业（一般、特殊）、普通合伙企业（一般、特殊）2、有限合伙企业、有限合伙企业二、合伙企业法立法概况二、合伙企业法立法概况1997年年2月月23日日第第八八届届全全国国人人大大常常务务委委员员会会第第二二十十四四次次会会议议通通过过了了中中华华人人民民共共和和国国合合伙伙企企业业法法，自自1997年年8月月1日日起起施施行行。合合伙伙企企业业法法已已由由第第十十届届全全国国人人大大常常务务委委员员会会第第23次次会会议议于于2006年年8月月27日修订通过，自日修订通过，自2007年年6月月1日施行日施行。二、普通合伙企业

7、一、概念一、概念普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。伙企业债务承担无限连带责任。二、设立条件二、设立条件设立普通合伙企业，应当具备下列条件：设立普通合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（国有独资的，应当具有完全民事行为能力；（国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。）单位、社会团体不得成为普通合伙人。）（二）有书面合伙协议；（二）有书面合伙协议；

8、（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。（五）法律、行政法规规定的其他条件。三、合伙企业财产三、合伙企业财产（一）构成：（一）构成：1、合伙人的出资、合伙人的出资2、合伙企业的经营所得、合伙企业的经营所得（二）合伙企业财产的分割、转让及出质（二）合伙企业财产的分割、转让及出质合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。转让及出质：须经全体合伙人同意。转让及出质：须经全体合伙人同意。四、

9、合伙企业的事务执行四、合伙企业的事务执行（一）执行方式：全体合伙人共同执行；各合伙人分别执行；（一）执行方式：全体合伙人共同执行；各合伙人分别执行；委托一名或数名合伙人执行。委托一名或数名合伙人执行。（二）合伙企业的利润分配及亏损分担：合伙企业的利润分（二）合伙企业的利润分配及亏损分担：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均实缴出资比例分配

10、、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。人承担全部亏损。五、合伙企业与第三人关系五、合伙企业与第三人关系1、合伙企业与善意第三人的关系、合伙企业与善意第三人的关系2、合伙企业与其债权人的关系、合伙企业与其债权人的关系3、合伙企业与合伙人个人的债权人之间的、合伙企业与合伙人个人的债权人之间的关系关系六、合伙企业的入伙、退伙六、合伙企业的入伙、退伙须签订入伙和退伙协议。新入伙的合伙人和须签订入伙和退伙协议。新入伙的合伙人和退伙后的合伙人对合伙企业债

11、务的承担。退伙后的合伙人对合伙企业债务的承担。退伙分类退伙分类:1:1、自愿退伙、自愿退伙 2 2、法定退伙、法定退伙七、特殊的普通合伙企业七、特殊的普通合伙企业一）、特殊的普通合伙企业的概念一）、特殊的普通合伙企业的概念是指合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企是指合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或

12、者无限连带责任，其他合伙合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任的合伙企业人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任的合伙企业二）、适合设立特殊的普通合伙企业二）、适合设立特殊的普通合伙企业以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。如：会计师事务所、律师事务所可以设立为特殊的普通合伙企业。如：会计师事务所、律师事务所三）、特殊的普通合伙企业的规定三）、特殊的普通合伙企业的规定特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。特殊的普

13、通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。应当单独立户管理。案例一：甲乙二人共同出资合伙开办一小酒店，租赁案例一：甲乙二人共同出资合伙开办一小酒店，租赁A的房屋经营，欠的房屋经营，欠A房屋租赁费房屋租赁费5万元。酒店经清理，有合万元。酒店经清理，有合伙财产伙财产3万元。甲有个人财产万元。甲有个人财产2万元，但甲个人尚欠万元，但甲个人尚欠B借借款款3万元未还。乙无个人财产，并下落不明，但乙尚欠万元未还。乙无个人财产，并下落不明，但乙尚欠C材料款材料款1万元。万

14、元。A起诉甲乙要求支付房租费起诉甲乙要求支付房租费5万元，万元，B起起诉甲偿还借款诉甲偿还借款3万元，万元，C起诉乙支付材料款起诉乙支付材料款1万元，三案万元，三案判决后，在执行中遇到了麻烦，可供执行的财产共计判决后，在执行中遇到了麻烦，可供执行的财产共计5万元，如何清偿债权人万元，如何清偿债权人A、B、C的债务呢？的债务呢？本案存在合伙债务和合伙人个人债务两种债务形式，本案存在合伙债务和合伙人个人债务两种债务形式，债权人债权人A的房屋租赁费的房屋租赁费5万元是合伙债务，债权人万元是合伙债务，债权人B的借的借款款3万元和债权人万元和债权人C的材料款的材料款1万元是合伙人的个人债务。万元是合伙人

15、的个人债务。在现实生活中，同时存在合伙债务和合伙人个人债务的在现实生活中，同时存在合伙债务和合伙人个人债务的情形非常普遍，如何确定这两种债务的先后清偿顺序，情形非常普遍，如何确定这两种债务的先后清偿顺序，就成为司法实践中必然面临的问题。就成为司法实践中必然面临的问题。对此问题，各国法律存在两种不同的立法例：大陆法对此问题，各国法律存在两种不同的立法例：大陆法系国家在传统上采用并存债权原则，英美法系国家多采系国家在传统上采用并存债权原则，英美法系国家多采取双重优先权原则。取双重优先权原则。案案例例二二、1998年年元元月月，甲甲、乙乙、丙丙共共同同设设立立一一合合伙伙企企业业。合合伙伙协协议议约

16、约定定：甲甲以以现现金金人人民民币币5万万元元出出资资，乙乙以以房房屋屋作作价价人人民民币币8万万元元出出资资，丙丙以以劳劳务务作作价价人人民民币币4万万元元出出资资；各各合合伙伙人人按按相相同同比比例例分分配配盈盈利利，分分担担亏亏损损。合合伙伙企企业业成成立立后后，为为扩扩大大经经营营，向向银银行行贷贷款款8万万元元。1998年年8月月，甲甲提提出出退退伙伙，鉴鉴于于当当时时合合伙伙企企业业盈盈利利，乙乙丙丙表表示示同同意意。同同月月，甲甲办办理理了了退退伙伙结结算算手手续续。1998年年9月月，丁丁入入伙伙。丁丁入入伙伙后后，因因经经营营环环境境变变化化，企企业业严严重重亏亏损损。199

17、9年年5月月，乙乙、丙丙、丁丁决决定定解解散散合合伙伙企企业业，并并将将合合伙伙企企业业现现有有财财产产人人民民币币3万万元元予予以以分分配配，但但对对未未到到期期的的银银行行贷贷款款未未予予清清偿偿。1999年年6月月，银银行行贷贷款款到到期期后后，银银行行找找合合伙伙企企业业清清偿偿债债务务，发发现现该该企企业业已已经经解解散散，遂遂向向甲甲要要求求偿偿还还全全部部贷贷款款，甲甲称称自自己己早早已已退退伙伙，不不负负责责清清偿偿债债务务。银银行行向向丁丁要要求求偿偿还还全全部部贷贷款款，丁丁称称该该笔笔贷贷款款是是在在自自己己入入伙伙前前发发生生的的，不不负负责责清清偿偿。银银行行向向乙乙

18、要要求求偿偿还还全全部部贷贷款款，乙乙表表示示只只按按照照合合伙伙协协议议约约定定的的比比例例清清偿偿相相应应数数额额。银银行行向向丙丙要要求求偿偿还还全全部部贷贷款款，丙表示自己是劳务出资的，不承担偿还贷款义务。丙表示自己是劳务出资的，不承担偿还贷款义务。请请根据以上事实，回答下列问题：根据以上事实，回答下列问题：（1）甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立？并说明理由）甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立？并说明理由（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在在银银行行贷贷款款清清偿偿后后，甲甲、乙乙、丙丙、丁丁内内部部之之间间应应如如何何分分担担清清偿责任？偿责

19、任？三、有限合伙企业一、有限合伙企业的概念一、有限合伙企业的概念有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。二、有限合伙企业的特征二、有限合伙企业的特征1、有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；、有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。但是，法律另有规定的除外。2、有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。、有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。3、有限合伙人不得以劳务出资。、有限合伙人不得以劳务出资。4、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。伙企业。四、合伙企业的解散与清算五、法律责任