《担保法教案》PPT课件.ppt

《《担保法教案》PPT课件.ppt》由会员分享，可在线阅读，更多相关《《担保法教案》PPT课件.ppt（223页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、担担 保保 法法 教教 案案第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述第二节第二节 担保立法简介担保立法简介第三节第三节 担保的分类担保的分类第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述一、担保的概念一、担保的概念 广义上，一切能保障债权人债权实现广义上，一切能保障债权人债权实现的法律措施，都可称之为担保。包括担保的法律措施，都可称之为担保。包括担保物权制度、保证担保制度、定金担保制度、物权制度、保证担保制度、定金担保制度、违约金制度，债的保全制度。违约金制度，债的保

2、全制度。狭义上，仅指担保物权制度、保证担保狭义上，仅指担保物权制度、保证担保制度和定金担保制度，而将违约金制度和制度和定金担保制度，而将违约金制度和债的保全制度排除在外。债的保全制度排除在外。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述 二、担保的特征二、担保的特征 1担保债权的特定性担保债权的特定性 特别担保是为了保障特定债权特别担保是为了保障特定债权人的特定债权而设定的。这是特别人的特定债权而设定的。这是特别担保与债的保全的根本区别所在。担保与债的保全的根本区别所在。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第

3、一节第一节 担保法概述担保法概述2，担保行为的要式性，担保行为的要式性 对于约定担保而言，无论采用对于约定担保而言，无论采用何种担保方式，均要求当事人订立何种担保方式，均要求当事人订立书面担保合同。书面担保合同。以要式行为设定担保，并不意以要式行为设定担保，并不意味着当事人都必须订立单独的担保味着当事人都必须订立单独的担保合同。合同。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述 3担保关系的从属性担保关系的从属性 一是存在上的从属性，担保关系以主债一是存在上的从属性，担保关系以主债关系的存在为前提，随主债的产生而产生；关系的存在为前提，随

4、主债的产生而产生；二是处分上的从属性，除保证担保外，二是处分上的从属性，除保证担保外，主债权移转，为主债权设定的担保也随之主债权移转，为主债权设定的担保也随之移转；移转；三是消灭上的从属性，主债权关系消灭，三是消灭上的从属性，主债权关系消灭，为主债权设定的担保也随之消灭。为主债权设定的担保也随之消灭。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述对担保从属性的相应限制：对担保从属性的相应限制：一是当事人在担保合同中有明确约定的，担一是当事人在担保合同中有明确约定的，担保关系不随主债权成立、移转或消灭的，则应依保关系不随主债权成立、移转或消灭

5、的，则应依其约定；其约定；二是在为将来债权提供担保的情况下，担保二是在为将来债权提供担保的情况下，担保关系在成立上的从属性无从谈起；关系在成立上的从属性无从谈起；三是在保证担保中，处分上的从属性归于消三是在保证担保中，处分上的从属性归于消失。我国失。我国担保法担保法第第23条规定：条规定：“保证期间，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。不再承担保证责任。”第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担

6、保法概述担保法概述 4担保效力的补充性担保效力的补充性 在正常情况下，主债关系因债务人的适当履在正常情况下，主债关系因债务人的适当履行而终止时，担保人承担的补充义务并不需要实行而终止时，担保人承担的补充义务并不需要实际履行。际履行。应当注意，应当注意，“担保效力的补充性担保效力的补充性”并不意味并不意味着担保人对被担保的主债务履行承担的都是补充着担保人对被担保的主债务履行承担的都是补充责任。在连带责任保证中，保证人在主债务人未责任。在连带责任保证中，保证人在主债务人未履行债务的情况下，应债权人的请求就必须承担履行债务的情况下，应债权人的请求就必须承担代为清偿的责任，而不享有先诉抗辩权。代为清偿

7、的责任，而不享有先诉抗辩权。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第一节第一节 担保法概述担保法概述三、担保制度的意义三、担保制度的意义1、保障债权的实现、保障债权的实现2、促进资金融通和商品流通、促进资金融通和商品流通 3、有利于发展市场经济、有利于发展市场经济第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第二节第二节 担保立法简介担保立法简介 一、中国古代的物保、中国古代的物保 动产占有质又称为动产占有质又称为“当当”；不动产占有质，又称不动产占有质，又称“典典”；非占有质，在古代称为非占有质，在古代称为“指质指质”、“指产指产”，是一种不转

8、移占有的担保物权，相当于，是一种不转移占有的担保物权，相当于现代所称现代所称“抵押抵押”，适用于不动产。，适用于不动产。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第二节第二节 担保立法简介担保立法简介二二、民国时期的物保、民国时期的物保 1929年年5月至月至1930年年12月，国民政府月，国民政府制定了中国历史上第一部民法，该法包括制定了中国历史上第一部民法，该法包括总则、债、物权、亲属和继承等五编。物总则、债、物权、亲属和继承等五编。物权编分十章，共权编分十章，共210条。担保物权占了其中条。担保物权占了其中4章，分别为抵押权、质权章，分别为抵押权、质权(动产质权和

9、权利动产质权和权利质权质权)、典权和留置权。、典权和留置权。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第二节第二节 担保立法简介担保立法简介 三、改革开放以来的担保立法改革开放以来的担保立法 1981年经济合同法第一次对保证、年经济合同法第一次对保证、留置、定金等担保方式作出了明确规定；留置、定金等担保方式作出了明确规定；1986年民法通则第年民法通则第89条用四款对条用四款对债的担保方式作了原则规定。债的担保方式作了原则规定。1995年担保法对担保的五种方式年担保法对担保的五种方式(即保证、抵押、质押、留置和定金即保证、抵押、质押、留置和定金)、担保、担保的目的和原则

10、等问题作了集中规定。的目的和原则等问题作了集中规定。2007年物权法修订了担保物权制度年物权法修订了担保物权制度第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类一、典型担保与非典型担保一、典型担保与非典型担保 典型担保是由法律明文规定的担保方式。担典型担保是由法律明文规定的担保方式。担保法第保法第2条第条第2款规定的保证、抵押、质押、留置、款规定的保证、抵押、质押、留置、定金等；定金等；非典型担保有两种情形：一种是法律虽未明非典型担保有两种情形：一种是法律虽未明文规定但其主要功能为担保的担保方式，比如让文规定但其主要功能为担保的担保方式，比如让与担保、所有权保留、押金等。另

11、外一种是担保与担保、所有权保留、押金等。另外一种是担保不是其主要功能的担保方式，比如违约金、抵销、不是其主要功能的担保方式，比如违约金、抵销、并存的债务承担等也具有担保功能。并存的债务承担等也具有担保功能。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类二、法定担保和约定担保二、法定担保和约定担保 法定担保是指基于法律的规定在特定财产上法定担保是指基于法律的规定在特定财产上当然发生的担保。民法上的留置权、法定抵押权、当然发生的担保。民法上的留置权、法定抵押权、法定质权、海商法上的优先权、破产法上的优先法定质权、海商法上的优先权、破产法上的优先权等均属法定担保性质。权等均属法

12、定担保性质。约定担保则是指基于当事人的意思，以契约约定担保则是指基于当事人的意思，以契约的方式设立的担保，民法上的保证担保、定金担的方式设立的担保，民法上的保证担保、定金担保、约定抵押权、约定质权等均属约定担保范畴。保、约定抵押权、约定质权等均属约定担保范畴。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类三、人保、物保、金钱保三、人保、物保、金钱保 人保实际是信用担保，人保实际是信用担保，如如保证、并存的保证、并存的债务承担；债务承担；物保是指以特定的财产来担保债权的担物保是指以特定的财产来担保债权的担保方式，如抵押、质押；保方式，如抵押、质押；金钱担保其实是物保的一种特

13、殊方式，金钱担保其实是物保的一种特殊方式，其标的是作为种类物的金钱，如定金、货其标的是作为种类物的金钱，如定金、货币质押。币质押。第一章第一章第一章第一章 担保法绪论担保法绪论担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类人保和物保的区别及意义 (1)(1)性质不同。债权范畴与物权范围。性质不同。债权范畴与物权范围。(2)(2)主体不同。是否必须是第三人。主体不同。是否必须是第三人。(3)(3)担担保保的的标标的的不不同同。一一般般责责任任财财产产与与特特定财产。定财产。(4)(4)权利设定的公示方法不同。权利设定的公示方法不同。(5)(5)效力不同。有无优先受偿权。效力不同。有无优先

14、受偿权。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类 四、本担保与反担保四、本担保与反担保 本担保是指为保障主债权的实现为目的本担保是指为保障主债权的实现为目的设定的担保。各国民商事立法一般均是从设定的担保。各国民商事立法一般均是从本担保的角度来规范担保制度的。本担保的角度来规范担保制度的。反担保是相对于本担保而言的，它是指反担保是相对于本担保而言的，它是指在本担保设定后，为了保障担保人在承担在本担保设定后，为了保障担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。实现而设定的担保。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第

15、三节第三节 担保的分类担保的分类反担保的特点：反担保的特点：（1）反担保中的债权人为原担保人；）反担保中的债权人为原担保人；（2）反担保以原担保有效存在为前提；）反担保以原担保有效存在为前提；（3）反担保仅仅限于约定担保；）反担保仅仅限于约定担保；（4）反担保所担保的实际是原担保人的追）反担保所担保的实际是原担保人的追偿权。偿权。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类反担保的适用：反担保的适用：担保法担保法第第4条第条第2款规定：款规定：“反担保适用于反担保适用于本法担保的规定。本法担保的规定。”（1）留置不能为反担保的方式，因为留置权为）留置不能为反担保的方式，

16、因为留置权为法定担保方式，只有具备法定条件才能成立，而法定担保方式，只有具备法定条件才能成立，而反担保是约定担保。反担保是约定担保。（2）定金也不能作为反担保方式，因为定金只）定金也不能作为反担保方式，因为定金只适用于双务合同，而担保合同却是单务合同。适用于双务合同，而担保合同却是单务合同。（参见担保法解释第（参见担保法解释第2条第条第2款）款）第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第三节第三节 担保的分类担保的分类 五、普通法上的担保与特别法上的担保五、普通法上的担保与特别法上的担保 将抵押、质权、保证、定金等基本担保将抵押、质权、保证、定金等基本担保形式在民法典中规定，而将财团抵押、保形式在民

17、法典中规定，而将财团抵押、保留所有权买卖等在特别法中加以规定。前留所有权买卖等在特别法中加以规定。前者便称为普通法上的担保，后者则称为特者便称为普通法上的担保，后者则称为特别法上的担保。别法上的担保。六、国内担保和国际担保六、国内担保和国际担保 这是依担保关系诸要素中是否具有涉外这是依担保关系诸要素中是否具有涉外因素所作的分类。因素所作的分类。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力一、担保合同一、担保合同 1、担保合同的当事人、担保合同的当事人 担保权人是主合同中的债权人，担保人是主担保权人是主合同中的债权人，担保人是主合同中的债务人或第三人；合同中的

18、债务人或第三人；在担保人为第三人的场合，第三人与债务人在担保人为第三人的场合，第三人与债务人的关系并不是担保关系，而是担保合同的基础关的关系并不是担保关系，而是担保合同的基础关系。其基础关系可以是无因管理，也可以是委托系。其基础关系可以是无因管理，也可以是委托合同，也可以是赠与。合同，也可以是赠与。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力 2、担保合同的有效条件、担保合同的有效条件 （1）当事人具有相应的民事行为能力；）当事人具有相应的民事行为能力；（2）当事人的意思表示真实；）当事人的意思表示真实；（3）担保合同的内容合法；）担保合同的内容合法；（4）

19、担保合同的形式符合法律要求；）担保合同的形式符合法律要求；（5）代订担保合同的效力问题。）代订担保合同的效力问题。第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力3、担保设立无效的法律后果、担保设立无效的法律后果 担保法担保法第第5条第条第1款规定：款规定：“担保合担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。定。”担保法担保法第第5条第条第2款规定：款规定：“担保合担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，

20、应当根据其过错各自承担相人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。应的民事责任。”第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力担保法解释担保法解释第第8条条：“主合同无效而导致担保合同无效，担主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人部分，不应超过债务人不能不能清偿部分的三清偿部分的三分之一。分之一。”第一章第一章 担保法绪论担保法绪论第四节第四节 担保的设立与效力担保的设立与效力担保法解释担保法解

21、释第7条：“主合同有效而担保合同无效，债权人主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。的二分之一。”“担保人因无效担保合同向债权人承担担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿赔偿责任后，可以向债务人追偿”（解释（解释第第9条第条第1款）款）第第二二章章 保保 证证 第一节第一节 保证概说保

22、证概说 第二节第二节 保证的设立保证的设立 第第三三节节 保保证证的效力的效力 第第四四节节 保保证责证责任的减免和消任的减免和消灭灭 第六第六节节 几种特殊的保几种特殊的保证证方式方式 第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说一、保证的概念一、保证的概念 担保法担保法第第6条：条：“本法所称保证，是本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务和承担债务时，保证人按照约定履行债务和承担责任的行为。责任的行为。”1 1、保证是双方民事法律行为、保证是双方民事法律行为 2 2保证是担保他人履

23、行债务的行为保证是担保他人履行债务的行为 3 3，保证是就主债务履行负保证责任的，保证是就主债务履行负保证责任的债务债务 第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说二、保证的方式二、保证的方式 (一一)一般保证一般保证 当当事事人人在在保保证证合合同同中中约约定定，债债务务人人不不能能履履行行债债务务时时，由由保保证证人人承承担担保保证证责责任任的，为一般保证（的，为一般保证（1717条）。条）。一一般般保保证证的的保保证证人人有有先先诉诉抗抗辩辩权权，即即在在主主债债务务纠纠纷纷未未经经审审判判或或者者仲仲裁裁，并并就就债债务务人人财财产产依依法法强强制制执执

24、行行仍仍不不能能履履行行债债务务前前，保证人对债权人可以拒绝承担保证责任。保证人对债权人可以拒绝承担保证责任。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说（二）连带保证（二）连带保证 如果债务人在债务履行期届满时没有如果债务人在债务履行期届满时没有履行债务，债权人可以要求债务人履行债履行债务，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任（第担保证责任（第1818条），与一般保证相比，条），与一般保证相比，连带保证人丧失先诉抗辩权。连带保证人丧失先诉抗辩权。对对于于没没有有约约定定保保证证方方式式或或者

25、者约约定定不不明明确确的的，按按照照连连带带责责任任保保证证承承担担保保证证责责任任。（1919条，保证方式的推定）条，保证方式的推定）第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说(三三)共同保证共同保证 共共同同保保证证，是是指指数数人人对对同同一一债债务务履履行行所所为为的的保保证证。如如未未明明确确约约定定份份额额，数数名名共共同保证人承担连带责任同保证人承担连带责任 如果仅就自己负担部分为清偿，则仅如果仅就自己负担部分为清偿，则仅能向主债务人追偿；如果共同保证人承担能向主债务人追偿；如果共同保证人承担连带责任，则同时取得对其他保证人和主连带责任，则同时取得

26、对其他保证人和主债务人的追偿权，该保证人可选择其一行债务人的追偿权，该保证人可选择其一行使。使。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说三、保证的法律特征三、保证的法律特征 (一一)从属性从属性 1 1保证以主债务的有效存在为前提保证以主债务的有效存在为前提 2 2保证的范围与强度原则上保证的范围与强度原则上从属主债从属主债 3 3保证债权随主债权的移转而移转保证债权随主债权的移转而移转 4.4.保证债务随主债务保证债务随主债务消灭消灭而而消灭消灭第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说(二二)相对独立性相对独立性 1 1保保

27、证证的的范范围围与与强强度度独独立立于于主主债债。保保证证人人与与债债权权人人可以约定或限定保证责任范围，可以约定或限定保证责任范围，2 2保保证证的的效效力力一一定定程程度度上上独独立立于于主主债债。保保证证债债务务有有独独立立的的变变更更或或消消灭灭原原因因，保保证证合合同同无无效效、撤撤销销或或解解除除，其其效力不及于主债。效力不及于主债。3 3保保证证合合同同的的内内容容独独立立于于主主债债。保保证证人人可可以以就就保保证证债债务务要要求求主主债债务务人人提提供供担担保保或或在在保保证证合合同同中中设设定定违违约约金金，并可独立行使基于保证合同发生的抗辩权。并可独立行使基于保证合同发生

28、的抗辩权。4 4保保证证债债务务独独立立于于保保证证人人而而存存在在。保保证证人人死死亡亡或或消消灭时，可由其继承人或权利义务的继受者承担保证债务。灭时，可由其继承人或权利义务的继受者承担保证债务。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第一节第一节 保证概说保证概说(三三)补充性补充性 根据这一特点，债权人在债权届清偿根据这一特点，债权人在债权届清偿期时，应首先向主债务人请求履行，在无期时，应首先向主债务人请求履行，在无法从主债务人处获得履行时，才能向保证法从主债务人处获得履行时，才能向保证人主张权利。这就是保证人的先诉抗辩权。人主张权利。这就是保证人的先诉抗辩权。在连带保证中，保证人并

29、无先诉抗辩在连带保证中，保证人并无先诉抗辩权，保证人与主债务人同为连带债务人，权，保证人与主债务人同为连带债务人，因此不具备补充性。因此不具备补充性。（四）四）单务单务、无偿无偿、诺成诺成、附停止条件附停止条件。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第二节第二节 保证的设立保证的设立一、保证根据一、保证根据 1 1对对于于附附条条件件或或期期限限已已成成立立而而未未生生效效的债务可以设立保证。的债务可以设立保证。2 2对对于于将将来来可可能能成成立立的的债债务务也也可可以以设设立立保保证证。不不过过主主债债务务虽虽然然可可以以在在保保证证合合同同成成立立时时不不发发生生，但但在在履履行行

30、保保证证债债务务时时，必必须有被保证债务的存在。须有被保证债务的存在。3 3、对对于于过过诉诉讼讼时时效效的的债债务务可可以以设设立立保保证。证。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第二节第二节 保证的设立保证的设立二二、保证合同的主体保证合同的主体 1、国家机关一般不得担任保证人；国家机关一般不得担任保证人；2 2、公司公司为为股东或其他股东或其他个人个人债务债务作担保作担保 要符合公司章程和法定程序。（新公司法）要符合公司章程和法定程序。（新公司法）3 3、法人的分支机构和法人的分支机构和职职能部能部门门，除有法，除有法人人书书面授面授权权可以在授可以在授权权范范围围内提供保内提供

31、保证证外，外，不得不得为为保保证证 ；4 4、学校、幼儿园、医院等事业单位排除学校、幼儿园、医院等事业单位排除在保证人之外在保证人之外；5 5、其他组织的担保资格。（非法人组织）、其他组织的担保资格。（非法人组织）第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第二节第二节 保证的设立保证的设立三、保证三、保证范围范围 1、“保保证证担担保保的的范范围围包包括括主主债债权权及及利利息息、违违约约金金、损损害害赔赔偿偿金金和和实实现现债债权权的的费费用用。保保证证合合同同另另有有约约定定的的，按按照约定。照约定。”2、主债务变更对保证范围的影响主债务变更对保证范围的影响 （1）应当取得保证人的书面同

32、意应当取得保证人的书面同意；（2）未经同意的，未经同意的，可以减少，不能扩大可以减少，不能扩大 （3）保保证证合合同同另另有有约约定定的的，按按照照约约定定。”第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第二节第二节 保证的设立保证的设立四、四、保证合同的形式保证合同的形式 1 1、保证人与债权人、保证人与债权人单独订立保证合同；单独订立保证合同；2 2、保证人与债权人、债务人共同、保证人与债权人、债务人共同订立保证合同订立保证合同 3 3、保保证证人人在在主主合合同同上上以以保保证证人人身身份份签签名名盖盖章章的的，也视为书面保证合同也视为书面保证合同；4 4、保证人向债权人出具担保书，被接

33、受；、保证人向债权人出具担保书，被接受；5 5、保保证证人人已已实实际际履履行行保保证证债债务务，并并为为债债权权人人所所接接受受，即即使使未未订订立立书书面面合合同同，也也应应视视为为保保证证有有效效成立。成立。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第二节第二节 保证的设立保证的设立五、五、保证合同的订立过程保证合同的订立过程 1 1保保证证要要约约。保保证证要要约约有有两两层层意意义义：一一是是表表达达订订立立保保证证合合同同的的愿愿望望；二二是是提提出出保保证证合合同同的的主主要要条条款款。要要约约人人可可以以是是保保证证人，也可以是债权人。人，也可以是债权人。2 2保证承诺。保证

34、承诺是当事人一方保证承诺。保证承诺是当事人一方同意接受对方所提出的全部要约的意思表同意接受对方所提出的全部要约的意思表示。承诺人可以是债权人；也可以是保证示。承诺人可以是债权人；也可以是保证人。人。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力一、对债权人和保证人间关系的效力一、对债权人和保证人间关系的效力 在在一一般般保保证证中中，由由于于保保证证人人先先诉诉抗抗辩辩权权的的存存在在，债债权权人人必必须须先先就就债债务务人人的的财财产产请请求求强强制制执执行行。只只有有在在强强制制执执行行仍仍不不能能使使主主债债权权得得到到完完全全清清偿偿时时，方方可可请请求

35、求保保证证人人履履行行保保证证债债务务。在在保保证证人人行行使使先先诉诉抗抗辩辩权权期期间间，债债权权人人不不得得将将自自己己与与保保证证人人之之间间的债务同保证债务相抵销的债务同保证债务相抵销。在在连连带带保保证证中中，由由于于保保证证人人不不享享有有先先诉诉抗抗辩辩权权，因因此此，债债权权人人既既可可向向主主债债务务人人，也也可可向向保保证证人主张债务清偿。人主张债务清偿。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力保证人的抗辩权保证人的抗辩权 一是保证人享有的主债务人的抗辩权；一是保证人享有的主债务人的抗辩权；二是专属于保证人的抗辩权；二是专属于保证人的

36、抗辩权；三三是是保保证证人人基基于于保保证证债债务务而而享享有有的的一一般债务人的抗辩权。般债务人的抗辩权。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力1、主债务人享有的抗辩权主要包括、主债务人享有的抗辩权主要包括 (1)(1)双务合同的同时履行抗辩权。双务合同的同时履行抗辩权。(2)(2)双务合同的不安抗辩权。双务合同的不安抗辩权。(3)(3)对对权权利利存存在在的的异异议议。保保证证人人明明知知主主债债无无效效仍仍提供保证的，抗辩提供保证的，抗辩无效无效。(4)(4)主主债债已已过过诉诉讼讼时时效效的的；保保证证人人明明知知已已过过时时效效仍然担保的，仍然

37、担保的，抗辩抗辩无效无效。(5)(5)主主债债务务人人对对主主债债务务可可以以行行使使抵抵销销权权时时，保保证证人人虽虽不不能能直直接接主主张张主主债债权权人人与与主主债债务务人人互互负负的的债债务务相相抵抵销销，但但可可以以以以此此为为由由，提提出出拒拒绝绝清清偿偿的的抗抗辩辩。第三章第三章第三章第三章 保保保保 证证证证第四节第四节 保证的效力保证的效力2 2、保证人的专属抗辩权、保证人的专属抗辩权 催催告告抗抗辩辩权权，是是指指当当债债权权人人请请求求保保证证人人履履行行债债务务时时，保保证证人人有有权权请请求求债债权权人人先先向债务人进行债务清偿的催告。向债务人进行债务清偿的催告。先诉

38、抗辩权，又称检索抗辩权，是指先诉抗辩权，又称检索抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产强制保证人在债权人未就主债务人的财产强制执行而无效果前，对于债权人得拒绝清偿执行而无效果前，对于债权人得拒绝清偿的权利。大多数国家的民法只规定了先诉的权利。大多数国家的民法只规定了先诉抗辩权。抗辩权。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力行使先诉抗辩权的效果行使先诉抗辩权的效果 第一，第一，债权人的履行请求受阻，债权人的履行请求受阻，第第二二，在在强强制制执执行行主主债债务务人人的的财财产产无无效效果果前前，保保证证人人不负履行迟延责任。不负履行迟延责任。第第三三

39、，在在先先诉诉抗抗辩辩权权行行使使期期间间，债债权权人人不不得得以以其其对对于于保证人之债权而对保证人为抵销。保证人之债权而对保证人为抵销。第第四四，保保证证人人行行使使先先诉诉抗抗辩辩权权后后，债债权权人人有有义义务务先先对对主主债债务务人人的的财财产产强强制制执执行行，否否则则日日后后债债权权得得不不到到清清偿偿的的后后果将自行负责。果将自行负责。第第五五，共共同同保保证证中中的的先先诉诉抗抗辩辩权权。其其中中任任何何一一个个保保证证人人行行使使了了该该项项抗抗辩辩权权，其其效效力力可可及及于于全全体体保保证证人人或或全全部部保保证责任。证责任。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证

40、第第三三节节 保证的效力保证的效力对先诉抗辩权的限制对先诉抗辩权的限制 (1)(1)债债务务人人住住所所变变更更，致致使使债债权权人人要要求求其履行债务发生重大困难的。其履行债务发生重大困难的。如如果果债债务务人人原原住住所所地地仍仍留留有有可可供供执执行行财财产的，保证人仍可行使先诉抗辩权。产的，保证人仍可行使先诉抗辩权。(2)(2)人人民民法法院院受受理理债债务务人人破破产产案案件件，中中止执行程序的。止执行程序的。(3)(3)保保证证人人以以书书面面形形式式放放弃弃先先诉诉抗抗辩辩权权的。的。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力3 3、保证人的一

41、般债务人的抗辩权、保证人的一般债务人的抗辩权第一，第一，主张保证合同无效的抗辩；主张保证合同无效的抗辩；第二，第二，保证债务履行期限未到的抗辩；保证债务履行期限未到的抗辩；第三，第三，保证债务消灭的抗辩；保证债务消灭的抗辩；第四，第四，保证合同有得撤销事由的，保证人保证合同有得撤销事由的，保证人得主张撤销；得主张撤销；第五，第五，保证人对债权人享有同类债权的，保证人对债权人享有同类债权的，可以与债权人的债权抵销等。可以与债权人的债权抵销等。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力二、二、对保证人与债务人间关系的效力对保证人与债务人间关系的效力(一一)保证人

42、的求偿权保证人的求偿权 担担保保法法第第3131条条规规定定“保保证证人人承承担担保保责责任任后，有权向债务人追偿后，有权向债务人追偿。保证人求偿权的成立须具备以下要件：保证人求偿权的成立须具备以下要件：(1)(1)保保证证人人已已对对债债权权人人为为清清偿偿，履履行行了了保保证证债债务。务。(2)(2)保保证证人人的的清清偿偿行行为为使使主主债债务务归归于于消消灭灭或或部部分消灭。分消灭。(3)(3)保证人履行保证债务时无过错。保证人履行保证债务时无过错。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第三三节节 保证的效力保证的效力(二二)保证人的代位权保证人的代位权 保证人的代位权，是指保

43、证人在履行保证人的代位权，是指保证人在履行保证债务后，取代债权人的地位行使原有保证债务后，取代债权人的地位行使原有债权的权利。债权的权利。(三三)保证人的免责请求权保证人的免责请求权 保证人的免责请求权，又称为保证人保证人的免责请求权，又称为保证人的除去请求权，是指在保证人因受委托而的除去请求权，是指在保证人因受委托而为的保证中，在出现法定事由时，保证人为的保证中，在出现法定事由时，保证人可以于履行保证债务前，向主债务人请求可以于履行保证债务前，向主债务人请求免除其保证责任的权利。免除其保证责任的权利。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免

44、和消灭一、保证责任的减免一、保证责任的减免 1 1、主债务部分消灭主债务部分消灭 2 2、保保证证人人与与债债权权人人约约定定减减轻轻保证责任保证责任 3 3、债权人接受物的担保债权人接受物的担保第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭二、保证责任的消灭二、保证责任的消灭 1 1、主债权消灭主债权消灭 解释解释第三十九条第三十九条：主合同当事人双方主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用

45、新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。前款的规定。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭 2 2、主债务转让给第三人而未经保证人同意主债务转让给第三人而未经保证人同意 解释解释第二十九条保证期间，债权人许第二十九条保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。务承担保证责任。第第第第二二二

46、二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭3 3、协议变协议变更主合同未更主合同未经经保保证证人同意人同意 解释解释第三十条保第三十条保证证期期间间，债权债权人与人与债务债务人人对对主合同数量、价款、主合同数量、价款、币币种、利率等内容作了种、利率等内容作了变变动动，未，未经经保保证证人同意的，如果减人同意的，如果减轻债务轻债务人的人的债务债务的，保的，保证证人仍人仍应应当当对变对变更后的合同承担保更后的合同承担保证责证责任；任；如果加重如果加重债务债务人的人的债务债务的，保的，保证证人人对对加重的部分加重的部分不承担保不承担保证责证责任。任。债权债权

47、人与人与债务债务人人对对主合同履行期限作了主合同履行期限作了变动变动，未未经经保保证证人人书书面同意的，保面同意的，保证证期期间为间为原合同原合同约约定定的或者法律的或者法律规规定的期定的期间间。债权债权人与人与债务债务人人协议变动协议变动主合同内容，但并主合同内容，但并未未实际实际履行的，保履行的，保证证人仍人仍应应当承担保当承担保证责证责任。任。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭4 4、保保证证期限届期限届满满而而债权债权人不人不为请为请求求 解释解释第三十二条保证合同约定的保证期间第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于

48、主债务履行期限的，视为没有约定，早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。保证期间为主债务履行期届满之日起二年。解释解释第三十三条主合同对主债务履行期限第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。求债务人

49、履行义务的宽限期届满之日起计算。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭 解释解释第三十一条保证期间不因任何事第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。由发生中断、中止、延长的法律后果。解释解释第三十四条一般保证的债权人在第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满连带责任保证的债权人在保证期间

50、届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。算保证合同的诉讼时效。第第第第二二二二章章章章 保保保保 证证证证第第四四节节 保证责任的减免和消灭保证责任的减免和消灭 解释解释第三十五条保证人对已经超过诉讼时第三十五条保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，又效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，又以超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。以超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。解释解释第三十六条一般保证中，主债务诉讼第三十六条一般保证中，主