1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度.pdf

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1、1Z3040001Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度建设工程合同和劳动合同法律制度章 节1Z301000 建设工程基本法律知识1Z302000 施工许可制度1Z303000 建设工程发承包法律制度1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度1Z305000 建设工程施工环境保、节约能源和文物保护法律责任1Z306000 建设工程安全生产法律制度1Z307000 建设工程质量法律制度1Z308000 解决建设工程纠纷的法律制度合 计【考情分析】2011、2012 年各章分值统计2011 年 2012 年21221181513191644211725251425130130节节内容内

2、容4018 违约责任及违约责任的免除4019 建设工程合同示范文本的使用与法律地位4011 合同的法律特征和订立原则4012 合同的要约与承诺1Z304010建设工程合同制4013 建设工程施工合同的法定形式和内容度4014 建设工程工期和支付价款的规定4015 建设工程赔偿损失的规定4016 无效合同和效力待定合同的规定4017 合同的履行、变更、转让、撤销和终止4021 劳动合同订立的规定4022 劳动合同的履行、变更、解除和终止4023 合法用工方式与违法用工模式的规定1Z304020劳动合同及劳动4024 劳动保护的规定关系制度4025 劳动争议的解决4026 工伤处理的规定4027

3、违法行为应承担的法律责任4031 承揽合同的法律规定1Z3040308 大相关合同4032 买卖合同的法律规定4033 借款合同的法律规定4034 租赁合同的法律规定4035 融资租赁合同的法律规定4036 运输合同的法律规定4037 仓储合同的法律规定4038 委托合同的法律规定多项选择题2 题 4 分1 题 2 分2 题 4 分5 题 10 分合计6 题 8 分4 题 5 分4 题 6 分14 题 19 分【考情分析】小节单项选择题4010 建设工程合同制度4 题 4 分4020 劳动合同及劳动关系制度3 题 3 分4030 相关合同2 题 2 分合 计9 题 9 分 4000 建设工程合

4、同和劳动合同法律制度分值分析第一节第一节40104010 建设工程合同制度建设工程合同制度1.合同的法律特征和订立原则2.合同的要约与承诺3.建设工程施工合同的法定形式和内容4.建设工程工期5.工程价款的支付6.建设工程赔偿损失的规定7.无效合同8.效力待定合同的概念9.合同的履行、变更、转让、撤销和终止10.可撤销合同11.合同的终止12.违约责任及违约责任的免除13.建设工程合同示范文本的使用与法律地位1.1.合同的法律特征和订立原则合同的法律特征和订立原则1.1 合同的概念与法律特征1.2 合同法的基本原则1.3 合同的分类1.4 建设工程合同1.1 合同的概念与法律特征概念是平等主体的

5、自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的法律特征（四特征）合同是一种法律行为合同的当事人法律地位一律平等，且双方自愿协商合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系合同的成立必须有两个以上当事人，且意思表示一致1.2 合同法的基本原则（五原则）平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则合法原则【平等原则】合同当事人的法律地位一律平等合同中的权利义务对等合同当事人必须就合同条款充分协商一致【公平原则】根据公平原则确定双方的权利义务根据公平原则确定风险的合理分配根据公平原则确定违约责任1.3 合同的分类（六大类）【分类一】根据法律是否明文规定了一定合同的名称有名合同也

6、称典型合同，法律上赋予专门名称，设定专门规范的合同，除了适用合同法的一般规则外，还应直接适用该类合同的专门规定无名合同也称非典型合同，法律上未规定专门名称和专门规则的合同，适用合同法的一般规则，然后再比照最相类似的有名合同规则【分类二】根据当事人是否相互负有给付义务双务合同当事人之间互相承担义务，形成对价关系，如施工合同单务合同一方承担义务，另一方只享有权利，如赠予合同【分类三】根据合同是否需要交付标的物诺成合同指当事人双方意思表示一致就可以成立，不需要交付标的物，如买卖合同实践合同指除当事人双方意思表示一致外，尚须交付标的物才能成立，如保管合同【分类四】根据法律对合同的形式是否有特定要求，影

7、响合同的成立与生效要式合同必须采取法定形式不要式合同当事人可以选择合同形式【2012 年真题】要式合同是指（）的合同。A.法律上已经确定了一定的名称和规则B.当事人双方互相承担义务C.根据法律规定必须采用特定形式D.当事人双方意思表示一致即告成立答疑编号 950183040101【答案】C【解析】本题考查的是合同的法律特征和订立原则。要式合同，是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。参见教材P115。【分类五】根据当事人之间的权利义务是否存在对价关系有偿合同一方享有权益须向另一方支付代价无偿合同一方享有权益无须向另一方支付代价【分类六】按合同间的主从关系主合同是能够独立存在的合同从合同依附于主

8、合同方能存在合同1.4 建设工程合同概念指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同,是一种特殊的承揽合同分类建设工程勘察合同建设工程设计合同建设工程施工合同建设工程施工合同（建设工程中最重要的一类）施工人（承包人）根据发包人的委托，完成建设工程项目的施工工作，发包人接受工作成果并支付报酬的合同2.2.合同的要约与承诺合同的要约与承诺2.1 合同订立与合同成立2.2 要约的概念及构成要件2.3 建设工程领域重要文件的本质2.1 合同订立与合同成立2.2 要约的概念及构成要件【典型案例】女：（害羞地）你愿意和我一生一世在一起吗?男：（激动地）当然了。嫁给我好吗？女：好吧！要约邀请要约承诺【要约的规

9、定】内容具体确定应具有足以使合同成立的主要条款表明经受要约人承诺，要约人即受约束（不能逗你玩）【要约的法律效力】要约的生效时刻：要约到达受要约人时生效（收到生效，非发出生效）要约的有效期间：由要约人在要约中规定【重点难点】两个重要概念【重点难点】要约不得撤销要约的情况要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备对于要约不得撤销的两类情形，应当准确记忆。特别是注意第二项，要求受要约人不仅得“有理由认为要约不可撤销”，而且要求“已经为履行合同作了准备工作”。两个并列条件缺一不可。【案例讲解】甲发出一封要约信给乙，说要订购一批水泥，价

10、格、数量、时间均非常明确，并派丙去送信。信送出后甲又后悔了，在丙还没有把信送达乙之前收回信，称为要约的撤回。如乙收到信，但乙还没来得及回信说同意（承诺通知），此时甲电话通知说取消信上所说的内容，则称为要约的撤销。如甲在信上承诺自己的定货绝对不会有变化，并要求乙马上备货，乙收到信后马上进了 30 吨水泥，则此时即使乙还没来得及回信说同意，甲也不可撤销该要约。【2011 年真题】施工企业根据材料供应商寄送的价目表发出了一个建筑材料采购清单，后因故又发出加急通知取消了该采购清单。如果施工企业后发出的取消通知先于采购清单到达材料供应商处，则该取消通知从法律上称为（）。A.要约撤回B.要约撤消C.承诺撤

11、回D.承诺撤消答疑编号 950183040102【正确答案】A【答案解析】A 先于邀约，或与邀约同时到达，使邀约丧失法律效力的意思表示。B 指邀约生效后，在受要约人承诺前，是邀约丧失法律效力的意思表示。C 撤回承诺的通知应在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。价目表是要约邀请，建筑材料采购清单是要约，在要约生效之前使其不发生效力，称为要约的撤回。参见教材 P117。【典型例题】按照合同法规定，要约人撤销要约的通知应在（）到达受要约人，才能取消该项要约。A.要约到达受要约人之前B.受要约人发出承诺通知之前C.承诺通知到达要约人之前D.受要约人发出承诺通知之后答疑编号 950183

12、040103【答案】B【解析】要约的撤销。参见教材P117。2.承诺承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺的方式（两种）发出承诺要约的通知作出行为如开工、预付价款等【承诺生效时刻的确认】有承诺通知的，承诺通知到达要约人时生效无通知的，根据交易习惯或对应的行为生效承诺生效时合同成立【重点难点】受要约人对要约的内容作出实质性变更的，不视为承诺，而视为新要约如只对要约内容作出非实质性变更，视为承诺【案例讲解】甲向乙定购电梯 3 部，要求三日内作出答复，乙在第2 天就答复说只有两部电梯可交易，则此答复视为乙向甲发出的一个新要约。甲向乙定购电梯 3 部，要求三日内作出答复，乙在第2 天就答复说可

13、以，但是电梯的外包装箱的颜色和原来的有点不一样，这个视为有效承诺。【2012 年真题】某施工企业向某玻璃厂发出购买玻璃的要约。要求玻璃厂5 月 20 日之前确认，玻璃厂于 5 月 25 日答复同意。玻璃厂同意的行为应视为（）。A.要约邀请B.承诺C.承诺意向D.新要约答疑编号 950183040104【答案】D【解析】本题属于承诺的超期。本题玻璃厂超期答复同意，视为新要约。参见教材P117。【2010 年真题】施工单位向电梯生产公司订购两部A.型电梯，并要求 5 日内交货。电梯生产公司回函表示如果延长一周可如约供货。根据合同法，电梯生产公司的回函属于（）。A.要约邀请B.承诺C.新要约D.部分

14、承诺答疑编号 950183040105【答案】C【解析】承诺内容必须和要约内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。参见教材P117。【2010 年真题】水泥厂在承诺有效期内，对施工单位订购水泥的要约作出了完全同意的答复，则该水泥买卖合同成立的时间为（）。A.施工单位订购水泥的要约到达水泥厂时B.水泥厂的答复文件达到施工单位时C.施工单位发出订购水泥的要约时D.水泥厂发生答复文件时答疑编号 950183040106【答案】B【解析】承诺生效时合同成立。参见教材P117。2.3【重点难点】建设工程领域重要文件的本质招标公告（凡是公告类、说明书类的一般属于要约邀请）招标文件（是要约

15、邀请，招标文件中缺最重要的条款价格）投标文件（要约）中标通知书（承诺）【2012 年真题】根据合同法，下列文件中，不属于要约邀请的有（）A.投标文件B.中标通知书C.符合要约规定的售楼广告D.拍卖公告E.招标公告答疑编号 950183040107【答案】ABC【解析】本题考查的是合同的要约与承诺。选项A 属于要约，选项 B 属于承诺，选项 C 属于要约。选项 DE 属于要约邀请。参见教材P116。【2010 年真题】某建设工程发包人经过招标确定了中标人，双方依法签订了施工合同，则该施工合同成立的时间为（）之日。A.合同备案B.中标通知发出C.评标委员提交评标报告D.发包人确定中标人答疑编号 9

16、50183040108【答案】B【解析】承诺生效时合同成立。参见教材P117。3.3.建设工程施工合同的法定形式和内容建设工程施工合同的法定形式和内容3.1 建设工程施工合同的法定形式3.2 合同的内容3.3 建设工程施工合同一般条款3.4 发包人的主要义务3.5 承包人的主要义务3.1 建设工程施工合同的法定形式书面形式（建设工程合同必须是）口头形式其他形式（如登记）当事人未订立书面形式或口头形式合同，但从双方的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，可以认定属于其他形式【重点难点】案例 P117用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立建设工

17、程应当采用书面合同形式。当事人未采用书面形式。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立【典型例题】某小型施工项目，甲乙双方只订立了口头合同。工程完工后，因甲方拖欠乙方工程款而发生纠纷，应当认定该合同（）。A.未成立B.补签后成立C.成立D.备案登记后成立答疑编号 950183040109【答案】C【解析】考点为合同形式欠缺的法律后果。施工合同应该采用书面合同，但未定立合同一方已经履行了主要义务，对方接受的，视为合同成立。参见教材P117。3.2 合同的内容当事人名称或姓名和住所标的（有形财产、无形财产、劳务、工作成果）数量质量价款或报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法（和解、调

18、解、仲裁、诉讼四种）3.3 建设工程施工合同一般条款工程范围建设工期中间交工工程的开工和竣工时间工程质量工程造价技术资料交付时间材料和设备供应责任拨款和结算竣工验收质量保修范围和质量保证期双方协作内容【重点难点】关于工程质量施工人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料发包人不得明示或者暗示施工人违反工程建设强制性标准，降低工程质量3.4 发包人的主要义务不得违法发包提供必要施工条件及时检查隐蔽工程及时验收工程支付工程价款【2012 年真题】下列不属于发包人义务的情形是（）。A.提供必要施工条件B.及时组织工程竣工验收C.向有关部门移交建设项目档案D.就审查合

19、格的施工图设计文件向施工企业进行详细说明答疑编号 950183040110【答案】D【解析】本题考查的是建设工程施工合同的法定形式和内容。发包人主要义务包括：（1）不得违法发包；（2）提供必要的施工条件；（3）及时检查隐蔽工程；（4）及时验收工程；（5）支付工程价款。D 是承包人的主要义务。参见教材P120。3.5 承包人的主要义务不得转包和违法分包工程自行完成建设工程主体结构施工接受发包人的有关检查支付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理4.4.建设工程工期建设工程工期4.1 工期相关概念4.2 推迟开工4.3 暂停施工4.4 工期顺延4.5 竣工日期4.1 工期相关概念4

20、.2 推迟开工4.3 暂停施工工程师以书面形式要求承包人暂停施工，并在48 小时内提出书面处理意见承包人实施工程师的处理意见后，可书面提出复工要求，工程师应在48 小时内给予答复，未 48小时答复的，承包人可自行复工【重点难点】工期与赔偿判定原则（是否为承包人原因）因承包人原因造成的停工，由承包人承担费用，工期不予顺延非承包人原因（发包人原因、第三人原因或不可抗力），由发包人承担追加合同价款，同时顺延工期4.4 工期顺延【重点难点】工期可以顺延的情形发包人未能按时提供图约及开工条件发包人未能按时支付工程款工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，使施工不能正常进行设计变更和工程量增加一周内非承包

21、人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8 小时不可抗力其它【原则】一定是非承包人原因才可以顺延工期【工期顺延的程序】（两个14 天）承包人在可顺延工期情况发生后14 天内，以书在形式向工程师提出报告工程师在收到报告后14 天内予以确认，逾期视为同意顺延工期4.5 竣工日期竣工日期指双方在协议书中约定，承包人完成承包范围内工程的绝对或者相对日期提前竣工双方协商一致后签订提前竣工协议，作为合同组成部分协议中应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施、发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等内容【重点难点】当事人对建设工程实际竣工日期有争议的处理（三种情况）工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期承包人提交了竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期5.5.工程价款的支付工程价款的支付5.1 合同重要条款空缺的处理5.2 工程竣工结算价款前提和支付程序5.3 合同价款的确定与种类5.4 两种工程价款争议的解决5.5 欠付工程款的利息支付5.6 发包人欠付工程款的处理5.7 建设工程垫资（带资承包）问题5.8 建设工程价款优先受偿权5.1 合同重要条款空缺的处理（三步曲）【重点难点】价款或报酬不明确的确定原则按订立合同时履行地的市场价格履行，执行政府定价的除外