《清朝法律下》PPT课件.ppt

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1、第14章：清朝法律（下）（18401911）第一节：晚清法律改革的背景一、政治状况清朝末年，地方总督巡抚的势力很大，中央权力得到了消弱。晚清时期，出现了许多不同的政治派别，包括立宪派、保皇会、强学会等。二、经济状况在外国资本主义经济的刺激下，民族工商业得到了迅速发展，各地成立了许多商会组织，要求进行经济方面进行改革。三、法律状况随着近代工业的兴起，出现了邮电、铁路、新闻、保险等新兴行业，旧的法律已经不适应经济的发展，。1902年，根据中英续议通商行船条约12款规定：“中国深欲整顿本国律例，以期与西国律例改同一律，英国允愿尽力协助以成此举。一俟查悉中国律例情形及其审断办法及一切相事宜皆臻妥善，英

2、即允弃其治外法权。”第二节：宪法性文件一、预备立宪1、预备立宪的背景和原则其一，随着中国经济结构和阶级结构的变化，旧民主主义革命的兴起，迫使清朝政府改变策略，实行君主立宪可以团结资产阶级维新派和一部分封建官僚，孤立和打击以孙中山为首的革命派。其二，十九世纪末二十世纪初爆发的义和团运动改变了帝国主义瓜分中国的迷梦，帝国主义改变了策略，采取了以华治华的政策，要求清朝政府披上民主宪政的外衣。其三，日本实行维新变法的功效及日俄战争的启示。五大臣出国考察 在朝野立宪派的请求下，1905年7月9日，正式决定派遣五大臣出国考察政治，以决定中国是否实行君主立宪政体。从十一月十一日（12月7日）开始，端方、戴鸿

3、慈、载泽、尚其亨、李盛铎等人先后乘船出访。五大臣出访为时半年左右，周游了欧美、日本十四个国家，开阔了眼界，懂得了专制封闭是中国落后的主要原因，中国要富强，必须学习各国的先进经验，不能坐井观天。光绪三十二年七月（1906年8月），他们归国以后被清廷召见时，“皆痛陈中国不立宪之害，及立宪后之利”。载泽在奏请宣布立宪密折中指出，实行君主立宪政体有三大益处：即“皇位永固”、“外患渐轻”、“内乱可弭”。实行预备立宪的原则颁布“仿行宪政”上谕。1906年9月，清廷颁布了宣示预备立宪谕，提出了预备立宪的基本原则，“大权统于朝廷，庶政公诸舆论。”二、钦定宪法大纲钦定宪法大纲的制定：1908年8月1日，清廷公布

4、了所谓的钦定宪法大纲，共23条，它由“君上大权”14条和附则“臣民的权利和义务”9条构成。君上大权抄袭了日本宪法的条款，却删去了限制天皇权利的内容。大纲规定：“大清皇帝统治大清帝国，万世一系，永永尊戴”；“君上神圣尊严，不可侵犯”；“皇帝拥有颁行法律及发交议案之权，召集、开闭、停止解散议院之权，设官制禄及黜陟百司之权，统帅陆海军及编订军制之权，宣战、媾和、订约即派遣与接受使节之权”等。关于臣民的权利和义务：臣民须尽纳税、当兵及遵守国家法律的义务；至于言论、集会、结社、诉讼等权利，均须于法律范围内行使。对钦定宪法大纲的评价钦定宪法大纲基本上抄自日本明治宪法，而且比日本宪法更保守。钦定宪法大纲不仅

5、沿袭了日本宪法中有关天皇大权的规定，而且增加了议会闭会期间君主筹措经费的权力。日本宪法中规定的臣民的迁徙、宗教信仰、通信、请愿等自由，钦定宪法大纲都没有提及。正因为如此，钦定宪法大纲公布之后，立即遭到了人们的猛烈抨击。钦定宪法大纲的意义及影响1、中国历史上第一部宪法性文件，开创了中国近代的君主立宪政体。2、对漫无边际的君权或多或少进行了限制。3、第一次以根本法的形式规定了民众的权利和义务。二、宪法重大信条十九条武昌起义爆发后，清朝处于土崩瓦解之中。清政府一方面调兵镇压革命，另一方面下罪己诏，宣布解除党禁，并下令资政院立即起草宪法，妄图度过危机。资政院仅用了三天时间即起草了宪法重大信条十九条，1

6、1月3日公布。在形式上采取了“虚君共和式”的政治体制，限制了皇帝的权力，“皇帝之权以宪法所规定者为限”；总理由国会选举，皇帝任命之；国际条约，非经国会，不得缔结，皇族不得为总理大臣及其他国务大臣并各省行政长官等。十九信条扩大了国会的权力，国会未开之前，由资政院行使。但仍规定了“大清帝国皇统万世不易”等，对人民的权利也没有涉及，暴露了其虚伪和反动性。宪法重大信条十九条的制订和颁布，把清末预备立宪的活动推向了顶点，在中国法制史上具有重要的意义，但由于颁布的时间太晚，未能达到挽救清廷统治的目的。三、资政院院章1907年8月，清政府下令设立资政院，委派溥伦、孙家鼐任资政院总裁，会同军机处拟订资政院章程

7、，于1909年9月1日公布。资政院性质：“取决公论，预立上下议院基础”。资政院权限：该院可议决国家的岁出入预算事件；国家岁出入决算事件；税法公债；新定法典及嗣后修改法律事件，但宪法不在此限；其余奉特旨交议事件。1908年，与宪政编查馆编纂宪法大纲。1910年8月正式召集成立，先后通过了20多项决议，绝大多数都未认真得到贯彻执行。资政院的总裁、副总裁均于三品以上大员中产生，其议员200人，分为钦选和民选两部分。资政院为“吾国有立法机关之开始”。四、咨议局章程清廷确立预备立宪的基本国策以后，岑春煊、袁世凯先后奏请清廷设立咨议局作为实行预备立宪的措施之一。从光绪三十三年九月（1907年10月）开始，

8、清廷不断发布上谕，命各省督抚筹办议局。在各地的筹办下，到宣统元年九月（1909年10月），全国除了新疆因地处偏僻，知识未开，暂缓办理外，其余21个行省的咨议局都正式成立。1907年，清朝颁布上谕，通令各省迅速成立咨议局。1908年6月，颁布了咨议局章程及咨议局议员选举章程。咨议局的性质：钦遵谕旨，为各省采取舆论之所。咨议局权限：议决本省应兴应革事件；本省岁出入预算事件；本省岁出入决算事件；税法公债事件；本省担任义务之增加事件；本省单行章程之增删修改事件；选举资政院议员事件等。咨议局议员任期三年，由复选制选举产生，年25岁以上有选举权。具体条件：曾在本省办理学务及公益事业满三年以上，且卓有成绩者

9、；有中等学堂以上文凭；有贡举生员以上出身；曾任文官七品、武官五品以上未被参革者；有五千元以上营业资本或不动产者。到1909年，除新疆外，全国21个省都设立了咨议局。对地方总督巡抚的权力有一定的牵制，推动了预备立宪的展开。第三节：清朝末年的刑事法律 一、清末修律的提出及指导思想十九世纪末二十世纪初，中国社会的性质发生了深刻的变化，但原有的封建法律体制却原封不动地保持着。1901年，辛丑条约签订后，以慈禧太后为首的顽固派打出了重新修订法律旗号。1902年，帝国主义为了扩大在华的统治权，向清政府提出了可以有条件地放弃治外法权的许诺。在一部分官僚士大夫中，直隶总督袁世凯、湖广总督张之洞等人上奏清廷，建

10、议从速修订法律。于是，清廷命令沈家本、伍廷芳为修订法律大臣，正是开始了修律活动。清朝末年修律的指导思想，可以从光绪28年4月的上谕中看到：“现在通商交涉事宜繁多，著派沈家本、伍廷芳将一切现行律例，按照交涉情形，参酌各国法律，悉心考订，妥为拟议，务期中外通行，有裨治理。”清末修律的组织机构1902年，清朝任命修订法律大臣之后，即筹建修订法律馆。1904年，修订法律馆正式办公，并在以后的一段时间里先后翻译了德、日、俄、法等国的若干刑法、刑事诉讼法和法院组织法，进行了旧法的修改工作。1907年，清朝政府又规定，凡民法、商法、刑法等“包含一切关涉全国之事的法典”，由修订法律馆草拟，其他单行法则由该管事

11、衙门草拟。鉴于伍廷芳已改任商部侍郎，清廷重新任命了沈家本、俞廉三、英瑞三人为修订法律大臣。沈家本其人沈家本，中国近代最著名的法学大家。1840年8月19日浙江湖州城南门的编吉巷。父亲沈丙莹曾于1845年考中进士，后在刑部任官。家庭的熏染使其从小喜爱法律。青年时随父到京师、湘黔等地。同治元年，他回家乡参加科举考试，乡试及第，次年会试落榜。二年后再次参加会试，又科场失意。此后又三次参加，均名落孙山。光绪5年，经过努力，年近不惑的他终于以第100的身份考中进士，被安排到刑部任职。光绪19年（1893），53岁时，外放到天津知府。八国联军侵略中国，沈家本在保定被逮捕，仅余其一人。庚子事变后，改任光禄寺

12、卿、刑部左侍郎，后改为法部大臣，主持变法事宜。1913年病逝，葬于湖州。一、大清现行刑律1909年编纂完成，1910年颁布，作为晚清时期刑事法律改革的过渡性法典。共30篇，389条。其主要内容是对大清律例进行修改。第一，取消了吏、户、礼、兵、刑、工各律目，分为从名例到河防共三十门。第二，把旧律中的继承、分产、婚姻、田宅、钱债等纯属民事的条款分出，不再科刑，以示民刑有别。但是，抢夺婚姻、奸占、违例嫁娶、盗卖强占田宅等属于刑事范围内的案件，仍按现行刑律科罪。第三，改革刑罚，更定旧的刑名。删除凌迟、枭首、戮尸、缘坐、刺字等酷刑，充军改为安置，军流徒改为工艺，笞杖改为罚金，虚拟死罪改为徒、流，满汉同一

13、刑制。在此基础上，将中国自隋唐以来一直沿用的笞、杖、徒、流、死五刑改为罚金、徒刑、遣刑、流刑、死刑。第四，删除了许多过时的条款，如删除了“良贱相殴”、“良贱相奸”等条款，并将其他条文中的“奴婢”改为“雇工人”，打破了中国传统律典中良贱相异的惯例，取消了奴婢在法律上的不平等地位，废除了维护满人特权的有关条款。第五，增加了一些新的罪名，如毁坏铁路、电讯和私铸银元罪等，从而使得这部刑法在一定程度上具有了一些近代资本主义刑法的气息，但其中也规定了所谓妨害国交罪这一新的罪名。第六，仍然规定了“十恶”的内容，并放在律首，处以重刑。二、钦定大清刑律的修订钦定大清刑律，又称为大清新刑律，是在沈家本主持下，聘请

14、日本法学家冈田朝太郎等人起草的一部新式刑法典。该法典1906年开始起草，1907年完成。法典分为总则和分则两部分，总则17章，分则36章，总共53章，后面附有“暂行章程”5条。这是一部以规定犯罪和刑罚为主要内容的新式刑法典。在1911年1月颁布执行。大清新刑律的主要内容1、仿照资产阶级的刑法体例，钦定大清刑律分刑法内容为总则和分则两篇，总则17章规定了犯罪的构成要素和刑罚的一般原则，分则36章规定了具体的罪名和处罚方法。2、根据近代的刑法理论，明确规定了近代资产阶级的刑罚原则，如规定了罪与非罪的界限，对故意、过失、正当防卫、紧急避险等作了规定，明确了既遂与未遂、累犯等概念。同时强调罪刑法定主义

15、的原则，“法律无正文者，不问何种行为，不为罪”。3、确定了近代刑罚制度，将刑罚分为主刑和从刑，主刑有罚金、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。从刑包括褫夺公权、没收。4、明确了刑事丁年的规定，“凡未满十二岁人之行为不为罪”的规定。5、根据新情况，创设了妨害选举罪、妨害交通罪、妨害通讯、妨害卫生等一些新的罪名，但同时也继续规定了妨害国交这一保护帝国主义的侵华权益的罪名。钦定大清刑律规定：凡是对外国的首脑、代表有“杀害”、“不敬”、“侮辱”以及对其“国旗”、“国章”，有“损坏、除去、污秽”等行为，或者私自对外国开战，都是犯罪，要处以死刑或较一般罪加重一等的刑罚。6、仍然保留了一些传统的固有刑法的内容。

16、如规定了侵犯皇室罪、内乱罪等维护君主专制的罪名，附加的五条暂行章程，还规定了无夫妇女通奸罪、对尊亲属有犯不得适用正当防卫之例，加重了卑幼对尊长、妻对夫杀伤等罪的刑罚，减轻尊长对卑幼、夫对妻杀伤等的刑罚等。清朝末年的礼法之争在大清新刑律的起草和制定过程中，清末的礼法之争也达到了高潮。所谓礼法之争，是指以张之洞、劳乃宣为代表的礼教派和以沈家本为代表的法理派之间的两种不同立法思想的交锋。争论的焦点是较多地吸收西方法律精神，将法律与道德，刑事制裁和行政处分加以区分，还是全面肯定封建法律传统，用新形式包容旧的法律本质。1907年，清政府将新刑律草案交各部院、督抚签注意见时，遭到了军机大臣张之洞的反对，认

17、为新法典有悖“因伦制礼”的原则，要求修改。法部被迫增加了五条附录。1910年，“修正刑律草案”进入核定阶段，江苏提学使劳乃宣再次加以攻击，双方争论的焦点集中在两条法律条文“子孙违反教令”和“无夫奸”上。争论的结果，在礼教派的弹劾下，沈家本被迫辞去了修订法律大臣和资政院副总裁的职务。第四节：民商法律一、大清民律草案光绪33年（1907），在民政大臣善耆和宪政编查馆大臣奕劻的奏请下，清廷开始组织人力，同时聘请日本法学家松冈义正、志田钾太郎等协助起草民法典。宣统3年（1911年）大清民律草案完成，但并未颁布实行。史称“民律一草”。它是中国近代史第一部仿照西方民法原则制定起草的民法草案。该法典共37章

18、，1569条。其主要内容是：主要内容：第一编总则。共八章，分别是法例、人、法人、物、法律行为、期间及期日、时效、权利之行使和担保。采取了资产阶级的一些民法原则，如私有财产所有权不可侵犯、契约自由、过失致人损害应予赔偿等。对基本概念和法律关系作了规定，如自然人的权利能力、行为能力、责任能力、住所、人格保护；法人的意义、成立要件、民事权利；意思表示、契约行为、代理、时效等。第二编债权。共八章，分别是通则、契约、广告、发行指示券、发行无记名证券、管理事务、不当得利和侵权行为。规定了当事人的权利义务、债权的标的、效力、让与、承认、消灭、债的形式等。第三编物权。共七章，分别是通则、所有权、地上权、永佃权

19、、地役权、担保物权和占有。规定了各种财产权的法律保护，但重点是保护私有财产权。如大清民律草案规定：凡承租土地的佃农，“虽因不可抗力”致“使用土地受妨碍”，或者“受益受损失”，也不得请求免除或减少租额。第四编亲属。共七章，分别是通则、家制、婚姻、亲子、监护、亲属会和扶养之义务。规定了亲属关系的分类、家庭制度、婚姻制度、未成年人和成年人的监护、亲属间的扶养等内容，主要是维护固有的婚姻家庭制度。如大清民律草案规定：“结婚须由父母允许”，“家政统于家长”，“家长以一家中之最长者为之”。第五编继承。共六章，分别是通则、继承、遗嘱、特留财产、无人承认之继承、债权人或受遗人之权利。主要规定了自然继承的范围和

20、顺序、遗嘱继承的办法和效力、没有确定继承人的遗产的处理办法、对债权人或受遗人的保护等内容。大清民律草案是一部西方近代民法与中国传统礼教民情相结合的法典。前三编采取了西方近代民法的体系和原则；后两编吸收了中国传统礼教的内容，是清末礼法之争的结果。二、主要商事立法光绪29年（1903年）3月，清廷任命载振、伍廷芳、袁世凯拟定商律。清末修律，仿效法国、德国和日本，采取“民商分立”的原则。1904年，清廷颁布了钦定大清商律,由商部制定。由商人通例9条和公司律131条两部分构成，并未完全完成。1904年，又颁布了公司注册试办章程18条，商标注册试办章程28条。1906年5 月，清廷又颁布了破产律九节69

21、条。1908年又颁布了银行通行则例等。大清商律草案1908年，修订法律馆聘请日本法学家志田钾太郎帮助起草大清商律草案，1910年完成。由于各地商会认为它多采用日本法制，与中国国情不符，故始终未予公布。大清商律草案共计1008条，内容包括总则、商行为、公司法、票据法、海船法五编。1911年，农工商部对大清商律草案进行修订，编成改订大清商律草案，共281条，提交资政院审议，由于辛亥革命爆发而夭折。这部草案成为1914年北洋政府制定商人通例和公司条例的范本。第五节：行政法律一、清朝末年的官制改革从1901年开始，改总理各国事务衙门为外务部；1904年设立商部、学部等机构。1906年，中央机构全面改革

22、，设立外交部、民政部、法部、礼部、陆军部等机构。对于涉及皇权和满族贵族的事务采取“五不议”的原则。地方官制改革从1907年开始，地方一省或数省设总督一人，每省设巡抚一人，设三司，即布政司、提学司、提法司。三司之外，另设两道，即劝业道、巡警道。1908年，清朝制定了钦定行政纲目，引进西方三权分立，规定了君主立宪体制下的行政原则。第六节：清朝末年司法制度的变化 一、治外法权英国帝国主义在中国取得领事裁判权，开始于1843年签订的中英五口通商章程，以及同年8月签订的五口通商附粘善后条款。规定:“凡中国人和英国人在通商口岸交涉诉讼，其英国人定罪，由英国人议定章程、法律，发给管事官照办。”此后，这项规定

23、又扩大到了内地。外国列强在中国设立的裁判机构有三种：特设正式法院、领事法院、公使或使馆员组织的法院。领事裁判权英国、法国、德国、俄国、日本、奥匈帝国、意大利等国都先后在中国取得了该项权利。按照条约定的规定，外国在华领事裁判权的主要内容是：1、华人与享有领事裁判权国家的国民之间的刑事、民事诉讼案件，均依被告主义的原则审理；2、同一享有领事裁判权国家的国民之间的诉讼案件，由该国的领事法庭审理；3、享有领事裁判权的不同国家的国民之间的诉讼案件，由被告一方所属国的领事法庭审判；4、享有领事裁判权的国家公民与不享有领事裁判权的国家国民之间的诉讼案件，如果前者是被告，依被告主义的原则适用司法管辖，如果后者

24、是被告，由中国的司法机关审理。适用法律：本国法律，如民法、刑法等；国际私法；中国习惯法；土地法。2、会审公廨会审公廨是清廷在租借地设立的特殊审判机关，也是外国帝国主义在华领事裁判权制度的扩大和延伸。第二次鸦片战争以后，英国驻上海领事巴夏礼向上海道提出在租借地内组织一个中国法庭，凡遇到有关享有领事裁判权国家人民利益的案件，有关国家领事得派员陪审，得到了总理衙门的批准。同治三年，1864年，上海道派人会同英国领事组成法庭，称为“洋泾浜北首理事衙门”，由中英官员审理以中国人为被告的案件。1869年，正式确立会审公廨制度。根据会审章程，上海道派员主持各项事务，经费也由上海道支出。该法庭是租借地内清朝派

25、出的审判机关，更是一个维护外国列强在华诉讼的工具。会审公廨权逐渐扩大，可以判决军、流、徒以上罪名。会审公廨制度一出现，就形成了“外人不受中国之刑章，而华人反受外国之裁判”的奇怪现象。此后，武汉、厦门等也相继成立会审公廨。二、清朝末年司法机关的改革清朝末年司法机关的调整清朝末年，宣布预备立宪后，曾进行了一次官制改革，1907年，各级审判厅试办章程颁布后，也涉及建立新的司法机构体系。首先，改刑部为法部，掌管全国的司法行政事务，不再具有审判职能。改省一级的按察使司为提法使司，负责地方司法行政和司法监督。在其次，改大理寺为大理院，为全国最高审判机关，并有权解释法律、监督地方各级的审判活动。京师和地方，

26、依次设立高等审判厅、地方审判厅及初级审判厅，负责民事、刑事案件的审理。再次，实行检审合署制，在各级衙门中设立初级检察厅、地方检察厅、高等检察厅、总检察厅。检察厅的职权是对刑事案件进行侦查、提起公诉、实行审判监督，充当民事案件的诉讼当事人或公益代表人。三、大理院审判编制法和法院编制法中国古代没有单独的法院组织法和诉讼法。司法与行政长期不分，程序法和实体法混同一体，是中华法系的重要特征之一。在修律的过程中，清廷配合司法制度的改革，陆续颁行了大理院审判编制法、法院编制法等法院组织法和各级审判厅试办章程、大清刑事民事诉讼法草案、大清刑事诉讼律草案、大清民事诉讼律草案等诉讼法典，使中国破天荒地有了单独的

27、法院组织法，程序法和实体法也开始分开，从而成为中法律近代化的一个重要标志。1、大理院审判编制法，由法部拟订，1906年10月颁布执行。该法典分为总则、大理院、京师高等审判厅、京师城内外地方审判厅、京师分区城谳局，共45条。它引进了西方社会的司法独立、四级三审制、合议制度等。1909年，实行各级审判厅试办章程后被废除。是晚清实行司法行政分离、建立司法独立体制而颁布的第一部法律。2、法院编制法法院编制法由修订法律馆拟订，1910年颁布，该法典仿照日本的裁判所构成法制成，共16章164条，包括审判衙门通则、初级审判厅、地方审判厅、审判衙门之用语、决议、检察厅、翻译官等内容。它采用了西方的司法独立的原

28、则，在各级审判厅内设检察厅，实行四级三审制。该草案是我国第一部全国性的法院组织法。四、诉讼法1、1906年，由沈家本主持起草了大清刑事民事诉讼法草案，该法案采用了刑诉、民诉合一的体例，分为总纲、刑事规则、民事规则、刑事民事通用规则、中外交涉案件处理规则5章，260条。明确采用了欧美的陪审制度和律师制度以及公开审判制度，由于遭到各省督抚反对未颁行。该法典明确规定了回避制度、公开审判制度、律师制度和陪审制度等。大清刑事诉讼律草案大清刑事诉讼律草案，修订法律馆聘请日本法学家岗田朝太郎起草，1911年1月24日完成，是我国起草的第一部独立的刑事诉讼法草案，但未及审议颁行。该草案共六编，十五章，五百一十

29、五条。第一编总则，包括审判衙门、当事人、诉讼行为三章；第二编第一审，包括公诉、公判二章；第三编上诉，包括通则、控告、上告、抗告四章；第四编再理，分再诉、再审、非常上告三章；第五编特别诉讼程序，分大理院特别权限之诉讼程序和感化教育及监禁处分程序二章；第六编裁判之执行。大清民事诉讼律草案大清民事诉讼律草案，修订法律馆聘请日本法学家松冈义正起草，与大清刑事诉讼律草案同时完成，是我国起草的第一部独立的民事诉讼法草案，但也未及审议颁行。该律共四编，二十二章，八百条。第一编审判衙门，包括事物管辖、土地管辖、指定管辖、合意管辖、审判衙门职员之回避拒却及引避五章；第二编当事人，包括能力、多数当事人、诉讼代理人

30、、诉讼辅佐人、诉讼费用、诉讼担保、诉讼救助七章；第三编通常诉讼程序，包括总则、地方审判厅之第一审诉讼程序、初级审判厅之诉讼程序、上诉程序、再审程序五章；第四编特别诉讼程序，包括督促程序、证书诉讼、保全诉讼、公示催告程序、人事诉讼五章。4、各级审判厅试办章程1907年12月颁布了各级审判厅试办章程，共5章120条，第一章总纲，第二章审判通则，第三章诉讼，第四章各级检察厅通则，第五章附则。该章程是民事刑事诉讼的综合法典，曾作为临时诉讼法使用。章程规定了完备的诉讼制度，刑事案件由检察机关提起公诉，但没有采用律师代理制度。采取了四级三审终审制，回避制度、合议制等制度。大清监狱律草案1908年，清朝政府聘请日本监狱学家小河滋次郎起草监狱法，1910年，大清监狱律草案完成。该草案分总则、分则两编，共计14章241条。它吸收了西方近代的监狱理论，规定监狱是执行自由刑、教育感化犯罪人的场所，并将监狱分为男监、女监和少年监。该草案虽未实行，但却成为民国时期制定监狱法的蓝本。