《国际贸易理论与实务》第十五章 国际贸易争议的处理教学课件.pptx

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2、章 国际贸易争议的处理学习目标：通过本章的学习，认识商品检验和索赔工作的重要性,了解不可抗力的具体规定,熟悉对外贸易仲裁的具体做法,并灵活掌握国际贸易争议处理的方法。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）约定商品检验的意义国际货物买卖中的商品检验(commodity inspection),简称商检,是指商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、数量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。商品检验是国际贸易发展的产物。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）检验时间和地点关检验时间和地点的规定办法1.在出口国检验(1)产地(或工厂)检验。(2)装运

3、港(地)检验。2.在进口国检验(1)目的港(地)检验。(2)最终用户检验。3.出口国检验、进口国复验4.装运港(地)检验重量、目的港(地)检验品质国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）检验时间和地点影响进出口检验时间和地点的因素买卖双方在确定检验时间和地点时需要考虑以下因素:1.贸易术语2.商品的特性3.检测手段4.进出口国家的法律、法规国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）检验机构国际贸易中的商品检验工作,一般是由专业性的检验部门或检验企业来办理。检验机构的选择,一般与检验的时间、地点联系在一起。在实际交易中,选用哪类检验机构,取决于各国的规章制度、商品性质以及交

4、易条件等。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）检验证书检验证书(inspection certificate)是检验机构对进出口商品进行检验、鉴定后签发的书面证明文件。国际贸易商品检验证书的种类有:品质检验证书、重量或数量检验证书、兽医检验证书、卫生/健康证书、消毒检验证书、熏蒸证书等。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）争议与索(理)赔的含义所谓争议(dispute),是指交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的纠纷。所谓索赔(claim),是指遭受损害的一方在争议发生后,向违约方提出赔偿的要求,在法律上是指主张权利。国际贸易理论与实务

5、第十五章 国际贸易争议的处理（二）不同法律对违约行为的不同解释违约(breach of contract)是指买卖双方中,任何一方不履行合同规定的义务的行为。目前,各国家和地区都以立法的形式赋予有效合同强制力,以保障当事人缔结的合同得到严格的执行。因此,当事人的任何一方如果不严格履约,就应承担违约的法律责任,而受害方也有权根据合同或有关法律规定提出损害补偿要求。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）不同法律对违约行为的不同解释大陆法国家一般将违约的形式概括为不履行合同和延迟履行合同两种情况。英国法将违约的形式划分为违反要件(breach of condition)和违反担保(br

6、each of warranty)两种。美国法根据违约的性质和后果将违约划分为两类:轻微的违约(minor breach of contract)和重大的违约(material breach of contract)。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）异议和索赔条款异议和索赔条款是国际货物买卖合同中的条款之一,它不仅约束卖方履行合同义务,也约束买方实际履行合同义务。因此,在一般的商品买卖合同中,大多会订立此条款。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）异议和索赔条款索赔依据根据世界各国有关法律的规定,任何当事人提出索赔时,必须要有充分的证据。这里提到的证据包括法律

7、依据和事实依据。索赔期限索赔期限也称索赔有效期,即指索赔方向违约方提出索赔的有效时限。根据法律规定,超过索赔期限,受损害的一方即失去在合同交易方面要求损害赔偿或者宣告合同无效的权利。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）异议和索赔条款对索赔金额的规定索赔金额通常在合同中只做一般的笼统的规定。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）违约金条款违约金(penalty),又称罚则,是指当事人双方中的一方如在未来不履行合同义务时,应向对方支付一定数额的罚金。违约金条款一般适用于卖方延期交货,或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。违约金数额由交易双方商定,并规定最高限额。

8、国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（五）定金罚则定金(earnest),是指合同一方当事人根据合同的约定,预先付给另一方当事人一定数额的金额,以保证合同的履行,是作为债权担保而存在的。在买卖合同中,只要定了定金条款,无论合同当事人哪方违约,都要承担与定金数额相等的损失,这种以定金方式确保合同履行的方法被称为定金罚则。实际上,订金(subscription)并非一个规范的法律概念,它具有预付款的性质,只是一种支付手段,其目的是解决合同一方周转资金短缺,它不具有担保债的履行的作用,也不能证明合同的成立。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）不可抗力的含义不可抗力(forc

9、e majeure)是一项法定的免责事由,是指在货物买卖合同签订以后,不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽,而是由于发生了当事人既不能预见、又无法事先采取预防措施的意外事故,以致不能履行或不能如期履行合同,遭受意外事故的一方可以免除履行合同的责任或延期履行合同。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）不可抗力的范围不可抗力的范围很广,涉及的领域很多,且情况复杂多变,难以划定其确切的范围,但就其起因而论,可以分为以下几种情况。自然力量的事故政府的行动社会异常事故国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）不可抗力的条件我们在上面列出了一些不可抗力事件,但并不是说,只要这些

10、事件发生,遭受到这些事件的一方就可以免责。还必须满足以下条件:事件的发生是当事人所无法预见的事件的发生是当事人不能避免与不能克服的事件的发生不是由于当事人的过失或疏忽事件的发生必须造成不能履行或不能如期履行合同国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）不可抗力的法律后果我国民法典第第五百九十条规定:“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任”。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）不可抗力的法律后果联合国国际货物销售合同公约也规定:“一方当事人享受的免责权利只对

11、履约障碍存在期间有效,如果合同未经双方同意宣告无效,则合同关系继续存在,一国履行障碍消除,双方当事人仍须继续履行合同义务”。因此,不可抗力事件所引起的后果可能是解除合同,也可能是延迟履行合同,应由双方按法律及合同规定并结合具体形势商定。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（五）不可抗力的证明与附随义务我国民法典规定:因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）解决对外贸易争议的方式在国际贸易中,买卖双方签订合同后,由于种种原因,没有如约履行,就会引起争议。而解决争议的方式很多,

12、既可以由当事人双方自行协商处理,也可以由第三者出面调解,还可以通过仲裁或交司法机关审理。这些做法各有特点,也各有利弊。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）解决对外贸易争议的方式协商协商(consultation),又称友好协商,它是指在发生争议后,由当事人双方直接进行磋商,自行解决纠纷。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）解决对外贸易争议的方式调解调解(conciliation),是指发生争议后,双方协商不成,邀请第三者居间调停。调解人的作用是帮助当事人弄清事实,分清是非,并找到一种双方均可接受的解决办法。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）解决

13、对外贸易争议的方式诉讼诉讼(litigation)即打官司,是指由司法部门按法律程序来解决双方的贸易争议。在争议出现后,可由任何一方当事人,依照一定的法律程序,向有管辖权的法院提起诉讼,要求法院依法予以审理,并做出公正的判决。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（一）解决对外贸易争议的方式仲裁仲裁(arbitration)也称公断,是指买卖双方按照在争议发生之前或之后签订的协议,自愿把他们之间的争议交给仲裁机构进行裁决,并约定裁决是终局的,具有法律的强制性,对双方均有约束力。若对方不执行裁决,另一方有权向法院起诉,要求予以强制执行。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）

14、仲裁协议的形式、内容和作用仲裁协议的形式仲裁协议主要有两种形式:一种是由双方当事人在争议发生之前订立的,表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议。另一种是以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）仲裁协议的形式、内容和作用仲裁协议的内容根据中华人民共和国仲裁法(以下简称仲裁法)的规定,仲裁协议必须包含以下内容:请求仲裁的意思表示;仲裁事项;选定的仲裁委员会。仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（二）

15、仲裁协议的形式、内容和作用仲裁协议的作用仲裁协议的作用主要体现在以下两个方面:1.当事人只能以仲裁方式解决争议2.仲裁机构取得争议案的管辖权国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）仲裁条款的主要内容仲裁事项仲裁事项是指当事人提交仲裁解决的争议范围,也是仲裁庭依法管辖的范围。仲裁地点在国际贸易实践中,仲裁地点往往是当事人商谈涉外仲裁协议的重点内容之一。仲裁机构仲裁机构可分为两种:一种是常设的仲裁机构,它有固定的组织机构,如秘书处,有确定的仲裁规则作为仲裁的程序依据,拥有专业的仲裁员,仲裁员的指定、仲裁庭的组成及仲裁审理形成稳定的运作体系,方便当事人进行仲裁。国际贸易理论与实务第十五章

16、 国际贸易争议的处理（三）仲裁条款的主要内容仲裁规则各国仲裁机构都有自己的仲裁规则。在中国,如果当事人约定由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁,根据2015年实施的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则:凡当事人同意将其争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁的,均视为同意按本规则进行仲裁。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（三）仲裁条款的主要内容仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力主要是指由仲裁庭做出的裁决,对双方当事人是否具有约束力,是否为终局性的,能否向法律起诉要求变更裁决。仲裁费用的负担通常在仲裁条款中明确规定仲裁费用由谁负担。一般规定由败诉方承担,也有的规定为由仲裁庭酌情决定。国际贸易理论

17、与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）仲裁裁决的承认与执行仲裁裁决对双方当事人都具有法律上的约束力,当事人必须执行。但是,如一方当事人在国外,涉及一个国家的仲裁机构所做出的裁决要由另一个国家的当事人去执行的问题。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理（四）仲裁裁决的承认与执行我国于1986年加入纽约公约,开创并建立了在外国执行中国涉外仲裁裁决的机制。但我国在加入的同时,又提出两项声明:(1)中华人民共和国只在互惠的基础上对在另一缔约国领土内做出的仲裁裁决的承认和执行适用公约;(2)中华人民共和国只对根据中华人民共和国法律认定为属于契约和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。我国

18、政府对上述公约的加入和所做的声明,为我国承认与执行外国仲裁裁决提供了法律依据,同时,也有利于我国仲裁机构所做的裁决在国外各公约成员国内的执行。国际贸易理论与实务第十五章 国际贸易争议的处理1.在国际货物买卖合同中规定违约金条款有何意义?该条款应包括哪些基本内容?规定该条款时应注意哪些事项?2.为什么要在合同中订立不可抗力条款?不可抗力事故引起的后果怎样?合同中的不可抗力条款包括哪些内容?3.仲裁协议有哪几种形式?其作用如何?4.为什么仲裁是解决国际经贸争议的重要方式?在国际货物买卖合同中为什么要规定仲裁条款?仲裁条款应包括哪些主要内容?5.我国参加承认及执行外国仲裁裁决公约的意义何在?该公约包括哪些基本内容?6.在国际货物买卖合同中,关于进出口商品的检验时间和地点通常有哪几种规定办法?