2023年现代社会财产权的相对性和维权.docx

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1、现代社会财产权的相对性和维权一、制度背景中华人民共和国是“社会主义国家”一一实行阶级专政和土地公有制。但是，公有制 并未彻底解决社会分派和社会互换问题,它仍然面临社会分派和互换引起的利益冲突。1 9 4 9年以来,中国大陆逐渐确立了土地等生产资料国家产权的基本制度（2023年通过修 改宪法，住房等个人不动产所有权的合法性方才初步建立）。1980年代以来,被称为“社会主义商品经济”、后来被置换为更现代和西化名称的“社 会主义市场经济”的改革，出现在中国大陆（国家和公民同样，具有追赶时髦的冲动）。至 笔者写作此文时（注:原稿于202 3年）,世界各国对中国大陆是否实行标准的市场经济,仍 众说纷纭，

2、莫衷一是。虽然社会改革导致物权出现了向私人转移迹象，但是整体社会场景 中，公有制仍然发挥分派社会重要资源的基础作用。由于坚持公有制为主导的经济体制， 社会基本经济资源如土地，保持国家管制的事实，中国大陆社会建立自由互换的市场经济 体制，仍然面临自身国家产权理论的约束。国家产权理论，据信肇始于共产主义学说。共产党宣言提出了公有制的理论设想， 社会革命者通过武力起义的行动方式,在20世纪初期将公有制在世界许多国家变为制度 现实一一不得不指出的是，在20世纪末期许多革命国家重新私有化，至今以公有制为主 导所有制的国家，所剩寥寥无几。中国大陆对国家产权和自由互换矛盾的灵活性解决，即 国家物权的虚置和使

3、用权剥离所有权,发明了 2 0世纪末期的“中国经济奇迹”种经济高度增长的过程,迅速地改变了本国人民的物质生活，同时为世界市场提供出便宜劳 动产品，振荡和颠覆国际低技术产业原有的价格体系。但是，商业价值的发明和商品代价 的变化,没有从制度上解决市场经济自由互换和公有制的矛盾,它时常出现国家物权主义 和个人用益物权等方面的冲突。“钉子户”是对国家物权主义说“不”的人。由于国家物权实现经济效用的过程强 化，中国城市改造力度日渐加大一一城市拆迁中的“钉子户”不断出现。“钉子户”是转 型社会旧规范场域和新规范场域交界处最活跃的社会原子之一。二、社会互换场景中的“钉子户”“钉子户”原本是“人民民主专政”国

4、家权力装置下社会互换的权利弱势人群。对社 会互换处境缺少变化的社会权利弱势人群，重要的是伸张救济,从而促进非平权社会社会 向平权法治社会的演化。在社会变迁过程中，部分人如“钉子户”摆脱了单纯的“弱者”地位，戏剧性地演变 为一种人们乐于担当的“紧俏角色”一一相对许多境况相似的“单方要约代价的服从 者”，“钉子户”往往实现利益保障的“个别性突破”。在一些城市房屋拆迁活动中，“钉 子户”时常令要约人重新制定交易代价,达成比非钉子交易人更有利的交易安排。假如通 过法律社会学实地调查，并不难发现国家权力装置闲置与中立状态下，“钉子户”往往比 “良民”达成有更有利的交易。其实,在社会博弈环境中，不容易承诺

5、别人安排的交易， 有自己的交易代价主张，也许实现更有利的交易。中国俗话说“会哭的娃娃多吃糖”。“会 哭”即利益诉争,增长被处罚的机会，也也许增长获益机会。抵抗自身不产生利益，但是 增长交易要约人的机会成本，因此“钉子户”在对方的代价折算体系下，获得交易要约人 让步的“双赢”结局。“收购钉子户”，“炒作钉子户”，社会第三人甚直自愿替代扮演“钉子户”角色，成 为社会主义中国发生的一个奇特经济现象一一担当“钉子户”具有也许获得利润。这一现 象是可被“经济解释”的，它并非一种反经济理性的社会活动。当人民中的一部分向成为 “钉子户”的人民恳求有偿转让“钉子户”角色的时候,它证明社会互换环境，出现了增 长

6、社会合意机会的变化,证明在替代性社会规范出现的情况下，原有社会规范的部分失效。在经典的阶级专政方式下，“钉子户”只亏不赢。从学理上讲，当专政性地国家权力装置地强力发挥作用，合意也许性将会消失，“钉子户”将消失和交易人之间谈判的机会。但是，当社会变迁，国家强力装置的使用融入了和平主义和人本主义精神，它就为“钉子 户”争取更合理的交易代价，提供出了机会。愈是奉行文明行事的环境，“钉子户”的利 益愈有也许得到保障。考虑到中国不再强调暴力权威而主张政治文明，“钉子户”势必享 有更佳的交易谈判地位。2023年，中国一名黄姓老人手持确认“国家保障公民财产权”的 宪法文本，与要约交易人对峙，清楚地表白了 “

7、钉子户”交易地位的改善。在私人物权主义社会，民事交易中的不合作行为,意味着缺少合意,达成交易也许性将 丧失。拒绝交易者，不是中国式的“钉子户” 一一由于缺少“钉子户”产生的语境。唯有 国家物权主义社会，同时强力主义社会，才会产生“钉子户”。假如每一个人都是自己生 活依赖的土地和其他不动产的法权主人，谁有话语合法性去指责别人是“钉子户”，以及 谁有权利中止和产权人的合意过程，直接用社会暴力装置解决问题？在标准的“市场经济体制”尚未建构成功的环境下，即国家物权主义没有被私人物权 主义成功替代的环境下，即使使用权从所有权中剥离，物权纠纷仍然会大量发生在私人和 国家法人的关系链条中。这就是说，私人物权

8、不独立和广泛地存在，就会丧失物权和平合 意的机会。公有制下“钉子户”不会消失，它要连续到国家物权主义发生合理替代的那一 刻。三、抵抗和社会冲突剥夺和压迫，并不必然产生抵抗。与钉子户共时性存在的“单方要约服从者”的巨大 规模，证明了这条社会原理。从广泛观测的视角看，剥夺和压迫强度，并不决定抵抗活动 的烈度。发展政治学也提醒，一个社会经济发展缓慢的压迫性社会，不比快速变化发展型 社会具有发生更大社会抵抗和冲突的也许。是什么推动了 “钉子户”抵抗的产生？回答这个问题，事实上就是要揭示“秩序安定 之谜”。历史上一些著名法哲学家指出了 “权利”的主观性，探索到“权利”和“意志”的关 联。合意法学也指出，

9、意志就是存在主体对客体物的态度，或者对反照的主体的态度。意 志是一种力，作用于精神世界，并影响到社会人群秩序和物体世界。“权利”就是一种意 志性存在,权利的边界，随意志边界伸缩而伸缩。只故意识到自我主体能力自由幅度的状 况下，才会产生出“权利”的主观性。“权利”或许是“客体物分派份额”定制的一种东 西，但是这丝毫改变不了意志对“权利”的参与。假如人们意识不及自己的言论自由的主 观规定，他就不会声言“言论自由的权利”；假如人们意识不及占有客体物规定，他就不会 明悉享有物权的合法性。是意志力的出现，导致人们产生“权利感受”。假如说缺少法律规范确认仅仅伸张利 益的“权利感受”也是可社会性认可的“权利

10、感受”，那必然是意志主体对对客体物的分 派正义和反照主体独立与自治的行动正义有所触及。假如法律规则明确设立了某种公民法 律权利，也是辨别法权的意志,导致了 “法律权利的感受”。在人治社会，涉及社会主义社 会，“法律权利”的界定十分零碎，很难建立普遍的权利自觉性。在干涉与控制意志力的 社会，自然权利即生物人对自然世界分派正义和反照主体行动正义的体认,也通常很难普 遍性产生。但是，一旦权利觉悟出现，社会的规范秩序,或许就会发生变动。在法律世界发 生的“法律维权”，在合意法学视野中，是意志主体“权利感受”的觉醒。亨廷顿对现代化中社会动乱记录学意义的结论，表白是“社会盼望值”的增长，导致原 有秩序失去

11、稳定,或者被颠覆。“权利意识”，正是“社会盼望”精神世界的构成部分。正 是意志的强力觉醒，导致了既有社会关系模式的振荡效应。“钉子户”也是一种权利自觉 的产物。反而观之，华夏社会长期超稳定，正是控制意志力有效发作的结果一一这是从规 范、价值和和解机制整体上控制意志力的一种结果。剥夺和压迫不必然产生抵抗，但是意志力和社会期待的主观因素出现，导致对剥夺和 压迫等非公正结构的反抗。“钉子户”意识到自身利益的分派正义，于是产生抵抗。传统 社会一旦普遍出现意志对分派正义和行动正义的理解,也许出现形形色色的利益诉争和法 律维权活动。假如一个社会的管控制度被集体意识到不公正,这就会出现社会秩序关系的 剧烈波

12、动,考验对社会政策调整和关于社会正义方案的说服能力。对于中国社会,最也许因 意志觉醒发生社会冲突的领域，有三个方面：1,国家物权主义；2、社会保障;3、公民自由 的干涉机制。前两者涉及社会分派正义，后者涉及反照的意志主体行动正义。“钉子户” 出现在也许发生社会冲突的第一个方面。四、代价机制转换国家物权主义并不符合中国物权文化传统，国家权力装置非公器化缺少传统伦理资源 支持,它们之间联合互动的行动模态,也不符合公众对社会分派正义和行动正义的理解。“钉子户”样式的个别抵抗，产生个别性的社会冲突，“钉子户”规模扩张,将形成大的社 会秩序动荡。意志力和社会期待的主观因素的社会增量，决定了 “钉子户”和

13、社会冲突的 规模。国家的物权制度和社会保障制度，以及公民自由的干涉制度，是意志力反作用的范 域，是“钉子户”和社会冲突产生的社会诱因。因此，国家物权主义向私人物权主义高效 率转化，社会保障制度建设和公民自由的制度赋予，将个别性的抵抗谈判，转化为社会整 体性谈判的规范性代价合意机制，是社会机制和平改造的重要与紧迫事务。社会期待的增量是1 9 80年代以来“市场经济”体制改革的必然产物,是无法消除 的因素，因此，社会交易的谈判机制改造，成为保持社会秩序安定的可变范域。消除国家 物权主义和国家权力装置对社会交易的谈判机制的反社会意志构造,是减少“钉子户”这 类引发社会秩序动荡因素的有效途径。同时,社

14、会合意的说服机制构建，可树立规范交易 合法性，促使社会意志认可分派正义和行动正义的方案，减少社会意志抵抗活动的烈度。 通过司法裁决机制的完善,可控制和解决“权利感受”引发的局部法律冲突，促进共享公 平交易机会社会的建设。五、财产权的相对性和维权的制度机制中国物权法审议通过后，公众容易陷入对于财产权神圣性的想像。社会主义社会 的公民们在摆脱无产阶级身份后,也许从“对物权的无奈”进入“对物权的偏执”。这是 “物权社会”替代“无权社会”以后，社会整合中容易发生的问题。如何在公民法律权利 规范确立后,促进对于现代社会财产权的相对性和维权的制度机制、程序的共识,从而达成 个人权利和社会公共利益均衡发展的

15、新局面，是一个新的问题。这就是说在一个市场化的 社会条件下，如何以正和游戏的方式，以公平正义为社会互换基本原则，以平等交易谈判和 中立公共裁决机制为纠纷解决机制,十分重要。通过产业革命和制度革命形成的现代社会,在法治社会的发展历程中，财产权并非绝对 的法律权利，已经建构了权利的相对性。作为“少数人的权利”的财产权利,在合理制度机 制下，基于社会利益被整合，是社会本位替代个人本位必然发生的一种问题。个人权利在 合法社会机制和程序下，是可以让渡和互换的。在大互换的市场社会，权利不是静态和绝 对的，它可以处分和互换一一这种建立在合意主义社会哲学基础上的“权利观”，是社会 利益和个人利益共谋发展必然结

16、果。在合法社会机制和程序下，“钉子户”的财产权利不 是不可互换的一种绝对权利。十分遗憾的是，在我们这个缺少合意主义社会哲学的社会,在合法社会机制和程序不完 善的社会变迁时期，行政权力和司法权力在解决产权互换树立公正性方面存在极大的瑕 疵。行政权力和司法权力在“强制主义”的基本思绪下，违反公平正义的民主社会主义的 基本原则,过度积极地和偏袒性地介入社会互换的合意过程,充当社会强势力量的协进力 量，导致社会公正性的极度下降和社会冲突也许性的极度上升。什么是社会公平，什么是法律公正，什么是维权的制度机制，什么是合法程序，是“钉 子户现象”向我们这些社会、法律、经济、政治人类的提问,我们有必要在社会变迁的过 程中，给予一个妥帖回答。文章来源:中顾法律网（免费法律征询，就上中顾法律网）