法理学考试重点.docx
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1、(完整版)法理学考试重点整理上课可能没仔细听,如果有遗忘的请联系下,及时补充,谢谢!第一编法学概论第一章:一、法学体系的划分(-)从部门法划分:宪法,行政法,民法,刑法,诉讼法等;(二)从认识论划分:理论法学和应用法学;二、边缘法学边缘法学指横跨两个学科或由两个学科整合而成的,如:法律社会学,法律心里学,法医(表现为法学+其 他学科)第二章:一、法理学在中国的发展1、市场经济与民主政治是中国法理学发展的客观基础;2、改革与开放是我国法理学发展的历史课堂;A/r ZEtH第二早:一、法理学在法学体系中的作用1、法理学是法学的一般理论;2、法理学是法学的方法论;3、法理学是法学的基础理论第二编法的
2、本体第四章一、什么是法(名解一重点掌握)法的概念:法是由国家制定和认可的并有国家强制力保证实施的,以权力和义务为内容,反映由特定物质生活条件所决定 的统治阶级的意志,以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。法的概念反映出的四方面内容:规范性;强制性;阶级意志性;物质制约性;二、法的本质1、阶级意志性,法是统治阶级意志的体现;2、物质制约性,法的内容是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定的;三、法的特征1、特殊规范性,法是调整人们行为关系的规范;2、国家意志性,法是由国家制定和认可的规范;3、权利义务性,法是规定权利和义务的规范;4、国家强制性,法是国家强制力
3、保证实施的规范;第五章一、法的要素:法律规则,法律原则,法律概念二、法律概念是法律的构成要素之一,是对各种法律事实进行概括,抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律 概念与日常生活用语中的概念不同,它具有明确性、规范性、统一性等特点。法律概念是构成整个法律体系的原子,是法律知 识体系中最基本的要素。三、法律概念的分类:1、内容分:涉人;涉事;涉物2、涵盖面分:一般法与部门法;3、所涉及的对象分;主体、客体、内容、事实;四、法律规则法律规则,作为构成法的最主要的要素,指的是规定权利和义务及具体法律后果的准则,或者说是对一个事 实状态赋予一种确定的法律指示和规定。法律规则是法律调整社会行为和关
4、系的主要凭借,也是法律实施的主要依据。五、法律规则构成要素(完整版)法理学考试重点整理法律规则构成采用“三要素”:假定条件;行为模式;法律后果;1、假定条件:假定是对法律规则适用的条件或者事实状态的规定;(简单记得举例法条)2、行为模式:行为模式是从众多实际行为中抽象出来的行为范式,它规定了人们应如何行为的准则(包括3种模式许可; 必为;禁止);3、法律后果:法律后果是法律规则中对遵守或违反法律的行为给予肯定或者否定的评价,包括肯定性法律后果或者否定 法律后果.(完整版)法理学考试重点整理第二十九章法与道德1、法与道德区别1 .生成方式上的建构性与非建构性.法在生成上往往与有组织的国家活动相关
5、,由权威主体经程序主动制定认可,具有形 式上的建构性。道德在社会生产生活中自然演进生成,不是自觉制定和程序选择产物,自发而非建构是其本质属性。2 .行为标准上的确定性与模糊性。法有特定的表现形式或渊源,有肯定明确的行为模式和法律后果,因而具体确切,可 操作性强;道德无特定、具体的表现形式,往往体现在一定的学说、舆论、传统和典型行为及后果中,其对行为的要求笼统、 原则,标准模糊,只具一般倾向性,理解和评价易生歧义.3,存在形态上的一元性与多元性。法在特定国家的体系结构基本是一元的,法律上的决策一致是其本性和要求,而这种 决策上的一致是通过程序上的正统性达致的.法的一元化存在形态,也使它具有统一性
6、和普适性。由于信念和良心是道德的存 在方式,因而道德在本质上是自由、多元、多层次的。4 .调整方式上的外在侧重与内在关注.法一般只规范和关注外在行为,一般不离开行为过问动机,其所有缜密的设置都 主要针对外在行为.道德首先和主要关注内在动机,不仅侧重通过内在信念影响外在行为,且评价和谴责主要针对动机.5 .运作机制上的程序性与非程序性。这种比较最富有意义。法是程序性的,程序是法的核心.道德以主体内省和自决的 方式生成和实现,也使道德与程序无关。6 .强制方式上的外在强制与内在约束。法与有组织的国家强制相关,通过程序进行,针对外在行为,道德在本质上是良 心和信念的自由,因而强制是内在的,7 .解决
7、方式上的可诉性与不可诉性.可诉性是法区别于一切行为规则的显著特征,道德不具有可诉性,主要表现为无形 的舆论压力和良心谴责,且舆论的评价或谴责往往是多元的。2、法与道德的区别道德是关于善与恶,正义与非正义,公正与偏私,荣誉与耻辱等观念以及同这些观念相 应的由社会舆论、传统习惯和内心信念来保证实施的行为规范的总和。(1)两者起源的时间不同.(2)两者的表现形式不同.(3)两者的具体内容规定不完全相同。(4)两者实现的方式和手段不同。(5)两者调整的范围不尽相同。2、法与道德的联系(1)法律是传播道德的有效手段。(2)道德是法律的评价标准和推动力量。第一,法律规范必须要有道德作为价值基础。第二,道德
8、的状况 制约着立法的发展.第三,道德对法的实施起着不可忽视的促进作用。第四,有些社会关系领域法律不能调整, 加强道德调整有助于弥补法律调整的不足。六、法律规则分类1、授权性规则,义务性规则,权义复合型规则;2、任意性规则,强制性规则;3、准用性规则,确定性规则,委任性规则;七、简述法律规则与法律原则的区别1、法律规则是(o o . o o参见第四)2、法律原则是法不可缺少的要素之一,是最直接法的精神和社会活动规律的要素,在创制、适用、遵守法律过程中具有 不可替代的宏观指导作用.法律原则为法律规则提供普遍价值根据.两者区别在于:1、从内容看:法律原则不预设确定的事实和具体的法律后果,也没有规定具
9、体的权利义务;它无法为社会主体提供具体 行为准则。而法律规则在内容规则细化上明显高于法律原则;2、从适用范围上:法律原则是众多行为规则抽象性的概括,是一个法律部门甚至整个法学体系通用的准则,其适用范围 很大;但法律规则适用范围小,但是明确;3、从适用要求上:法律规则具有确定性,稳定性以及严格性;法律原则具有模糊性和概括性;4、法律规则之间往往相互排斥,而法律原则之间却可以相互兼容;5、从逻辑结构上:法律规则较复杂,法律原则较简单;6、从作用上:一个规范指导人们的社会关系和社会行为;一个具有宏观指导意义;第六章一、法的渊源1、法的正式渊源:指由国家机关制定或认可的法律规则,通常包括(制定法、判例
10、法、习惯法、国际条约与协定)2、法的非正式渊源:公平与正义的观念;公平政策,法理;学说;二、当代中国法的正式渊源1、当代中国法的正式渊源是制定法,包括宪法,法律,行政法规,部门规章,地方法规、自治条例和单行条例、特别经济 区法规和规章、特别行政区法规和规章、国际条约和协定;2、当代中国法的非正式渊源是习惯、判例和政策;(法理和学说并非我国法的非正式渊源)三、规范性法律文件的规范化和系统化规范性法律文件的系统化是指采用一定的方式,对已制定颁布的法律、法规等规范 性文件进行归类、整理或编纂,使之集中起来作有系统的排列的活动。法律汇编与法律编纂以及法律清理是规范性文件系统化 的三种基本方法。 法律汇
11、编,也叫法规汇编,是对已经颁布的规范性法律文件按照一定的目的或标准进行系统的排列,汇编成册。法律 汇编不改变汇编的规定性法律文件的内容,不制定新的法律规范,因而不是国家的立法活动,仅是一项技术意义上的工作。 法典编纂。法典编纂:是指对散见于不同规范性法律文件中的属于某一部门法的全部现行法律规范,进行审查、修改 和补充,编纂成具有完整结构的、统一的法典的活动。是国家的立法活动。法律清理:法律清理是指有权的国家机关按照一定的程序或统一安排的要求,对一定时期和范围内的规范性法律文件 进行审查和清理,从而确认其法律效力的专门活动。从主体上:有权的国家机关;从内容上:不是立法活动;从功能上:促进实 现法
12、的系统化、科学化。四、法的效力等级1、上位法优于下位法2、新法优于旧法3、特别法优于一般法(完整版)法理学考试重点整理4、国际法优于国内法五、法的效力范围在世界各国的法律实践中先后采用过四种对人的效力的原则:(1)属人主义;(2)属地主义;(3)保护主义,;(4)以属地主义为主,与属人主义、保护主义相结合。(折中主义)根据我国法律,对人的效力包括两个方面:(1)对中国公民的效力。中国公民在中国领域内一律适用中国法律。(2)对外国人和无国籍人的效力。外国人和无国籍人在中国领域内,除法律另有规定者外,适用中国法律.外国人在中国 领域外对中国国家或者公民犯罪,而按中华人民共和国刑法规定的最低刑为3年
13、以上有期徒刑的,可以适用中国刑法,但 是按照犯罪地的法律不受处罚的除外.3、法律的空间效力指法律适用于哪些地区,一般说来,一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域.4、法律的时间效力(1)法律的生效时间法律的生效时间主要有三种:自法律公布之日起生效;由该法律规定具体生效时间规定法律公布后符合一定条件 时生效(2)法律终止生效的时间明示的废止,即在新法或其他法律文件中明文规定废止旧法.默示的废止,即在适用法律中,出现新法与旧法冲突时,适 用新法而使旧法事实上被废止.(3)法的溯及力1、法的一般分类: 成文法和不成为法 一般法和特别法 根本法和普通法 实体法和程序法 国内法和国际法 2、法的特殊分
14、类: 公法和私法4寸吐工门而B吐1、法的一般分类: 成文法和不成为法 一般法和特别法 根本法和普通法 实体法和程序法 国内法和国际法 2、法的特殊分类: 公法和私法4寸吐工门而B吐法的溯及力,也称法律溯及既往的效力,是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用。如果适用,就具有溯及力;如果不适用, 就没有溯及力。就有关侵权、违约的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯及既往为原则。但是法律不溯及既往并非绝对。目 前各国的通例是“从旧兼从轻”的原则,即新法原则上不溯及既往,但是新法不认为犯罪或者处刑较轻的,适用新法。 六、法的分类根据法律的创制方式和表现形式不同划分;根据适用范围不同;根据法律的地位、效
15、力、内容 和制定主体、程序不同;根据法律规定的内容不同;大陆法系划分;英美法系划分;根据法律的创制主体和适用范围不同 联邦法与联邦成员法联邦制国家;第七章法律关系一、法律关系的概念法律关系是指法律在调整社会关系过程中形成的人与人之间的权利和义务关系,是法律确认和调整社会生活关系的结果。二、法律关系的分类1、根据构成法律关系主体是否具体化、特定化可以分为:绝对法律关系和相对法律关系;2、根据法律关系产生的依据、执行的职能和是否存在法律责任的不同,可以划分为:调整性法律关系和保护性法律关系; (调整基于合法行为,保护基于违法行为);3、按照法律关系主体法律地位的不同,可以划分为平权型法律关系和隶属
16、型法律关系;4、根据法律关系之间因果关系和相互地位的不同,可将法律关系划分为第一性法律关系和第二性法律关系;(例调整性 是第一性,保护性是第二性;实体是第一性,程序是第二性;)三、法律关系三要素主体、客体、内容四、法律关系主体 法律关系主体(完整版)法理学考试重点整理(1)法律关系主体的概念与种类法律关系主体,也称权利主体或权利义务主体,是指法律关系的参加者,即在法律关系 中一定权利的享有者和一定义务的承担者.法律关系主体的种类包括:公民(自然人);各种机构和组织(法人和非法人 团体);国家.(2)法律关系主体构成的资格:权利能力和行为能力. 权利能力。又称权义能力(权利义务能力),是依法享有
17、一定权利和承担一定义务的法律资格。在一般法律关系中, 公民都具有权利能力;在某些法律关系中,可能需要特殊的权利能力. 行为能力。是指权利主体能够通过自己的行为取得权利和承担义务的能力。其不仅意味着主体能够以自己的名义独 立地参加到法律关系中来,而且意味着主体能够理解自己的行为并通过自己有意识的行为独立实现主体权利和法律义务。各国 对行为能力都有年龄方面和健康状况方面的限制。其中又包括自然人的行为能力和法人的行为能力;(对自然人行为能力进行 解析,完全,限制,无)法人权利能力和行为能力同时产生,同时消灭;五、法律关系的客体种类财产;非财产利益(言论自由、通讯秘密);行为;六、法律事实及种类法律事
18、实是由法律规定的,能够引起法律关系产生、变更、消失的各种事实总称。1、肯定性法律事实和否定性法律事实;肯定性确认性,否定性是排他性的;根据法律事实存在形态进行划分;2、单一的法律事实和事实构成;根据数量标准划分;3、法律事件和法律行为;根据是否以人的意志为转移划分;PS (法律行为的概念及特点:法律行为指的是法律规范规定的,行为人在一定意志支配下的,能够引起法律关系的产生、变 更和消灭的行为;其具有法律性,行为性,意志性,社会性).第八章法律体系一、法律体系法律体系指由一个国家现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的有机联系的统一整 体。二、法律部门法律部门又称“部门法”,是指按照
19、法律调整社会关系的领域和方法所创分的一国同类法律规范的总称.三、当代中国法律部门当代中国的法律体系通常包括下列部门: 宪法;行政法;民法;商法;经济法;刑法;诉讼法;劳动法与社会保障法;自然资源与环境保护 法。第九章法律责任1、法律责任的概念和种类(1)法律责任的涵义因违反、违约行为或因其他法律规定的事实而应当承担的某种具有强制的不利法律后果.(2)法律责任的特点:承担法律责任的最终依据是法律。 法律责任具有国家强制性.即法律责任的履行由国家强制力保证。(3)法律责任的种类 民事责任;刑事责任;行政责任;国家赔偿责任;违宪责任。2、法律责任的构成(重点简答)法律责任的构成是指法律规定的,决定某
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