年月董秘培训终稿.ppt

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1、董事会秘书的权利、义务与法律责任上海证券交易所上市公司监管一部上海证券交易所上市公司监管一部吴吴 祺祺20142014年年7 7月月3131日日第一页，编辑于星期五：七点 十九分。目 录一、董事会秘书（长）的法律地位一、董事会秘书（长）的法律地位二、董事会秘书的权利二、董事会秘书的权利三、董事会秘书的义务三、董事会秘书的义务四、董事会秘书法律责任四、董事会秘书法律责任五、交易所的惩诫五、交易所的惩诫第二页，编辑于星期五：七点 十九分。法律不是道德或伦理问题。它的作用是制定 规则，规则的意义不在于告诉社会成员如何 生活，而是告诉他们在规则遭到破坏时他们可以预期会得到什么。第三页，编辑于星期五：七

2、点 十九分。一、董事会秘书的法律地位董事会秘书的法律地位：公司高级管理人员董事会秘书的法律地位：公司高级管理人员-2005-2005年新公司法年新公司法124124条。条。、董事会秘书制度设立的历史沿革：、董事会秘书制度设立的历史沿革：“董董事事会会秘秘书书”最最早早出出现现在在19931993年年深深圳圳经经济济特特区区股股份份有有限限公公司司条条例例境境外外上上市市的的外外资资股股-19941994年年关关于于股股份份有有限限公公司司境境外外募募集集股股份份及及上上市市的的特特别别规规定定到境外上市公司章程必备条款到境外上市公司章程必备条款境境内内上上市市的的外外资资股股1996 1996

3、 年年3 3月月上上海海证证券券交交易易所所发发布布了了关关于于 B B 股股上上市市公公司设立董事会秘书的暂行规定司设立董事会秘书的暂行规定境境内内上上市市的的内内资资股股-1996 1996 年年8 8月月，上上海海证证券券交交易易所所发发布布了了上上海海证证券券交交易易所所上上市市公公司董事会秘书管理办法（试行司董事会秘书管理办法（试行)第四页，编辑于星期五：七点 十九分。1、董事会秘书制度设立的历史沿革 20012001年年 深深 沪沪 证证 券券 交交 易易 所所 修修 订订 的的 股股 票票 上上 市市 规规 则则 -2002/2004/2006/20082002/2004/200

4、6/2008年沪深证券交易所修订的股票上市规则年沪深证券交易所修订的股票上市规则 20052005年年，公公司司法法从从法法律律意意义义上上正正式式确确定定了了董董事事会会秘秘书书的职责，并且规定了董事会秘书高级管理人员的法律地位。的职责，并且规定了董事会秘书高级管理人员的法律地位。20082008年年上上海海证证券券交交易易所所修修订订股股票票上上市市规规则则将将董董事事会会秘秘书书定定义义为为“信信息息披披露露部部门门负负责责人人”；20082008年年1212月月日日发发布布了了上上海海证证券券交交易易所所上上市市公公司司董董事事会会秘秘书书资资格格管管理理办办法法；1212月月4 4日

5、日，上上交交所所发布了上海证券交易所上市公司董事会秘书考核办法发布了上海证券交易所上市公司董事会秘书考核办法.20112011年年4 4月月上上海海证证券券交交易易所所上上市市公公司司董董事事会会秘秘书书管管理理办办法法进行了修订。进行了修订。第五页，编辑于星期五：七点 十九分。、董事会秘书的任职资格准入门槛的提高：积极资格（上市规则和公司章程规定）消极资格（新公司法147条及有关规定）第六页，编辑于星期五：七点 十九分。积极资格积极资格董事会秘书的积极资格董事会秘书的积极资格:（一）（一）具有良好的职业道德和个人品质；具有良好的职业道德和个人品质；（二）（二）具备履行职责所必需的财务、管理、

6、法律等专具备履行职责所必需的财务、管理、法律等专业知识；业知识；（三）具备履行职责所必需的工作经验；（三）具备履行职责所必需的工作经验；（四）取得本所认可的董事会秘书资格证书。（四）取得本所认可的董事会秘书资格证书。董秘取得资格证只是其任职条件之一，是否适合担董秘取得资格证只是其任职条件之一，是否适合担任董秘应由交易所根据任职条件审核。任董秘应由交易所根据任职条件审核。第七页，编辑于星期五：七点 十九分。具有下列情形之一的人士不得担任上市公司董事会秘书：具有下列情形之一的人士不得担任上市公司董事会秘书：（一）公司法第一百四十七条规定的任何一种情形；（一）公司法第一百四十七条规定的任何一种情形；

7、（二）最近三年曾受中国证监会行政处罚；（二）最近三年曾受中国证监会行政处罚；（三）曾被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事会秘书；（三）曾被证券交易所公开认定为不适合担任上市公司董事会秘书；（四）（四）最近三年曾受证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评；最近三年曾受证券交易所公开谴责或者三次以上通报批评；（五）最近三年担任上市公司董事会秘书期间，证券交易所对其年度考核结（五）最近三年担任上市公司董事会秘书期间，证券交易所对其年度考核结果为果为“不合格不合格”的次数累计达到二次以上；的次数累计达到二次以上；（六）本公司现任监事；（六）本公司现任监事；（七）本所认定不适合担任董事会秘书的其他

8、情形。（七）本所认定不适合担任董事会秘书的其他情形。消极资格：谁不能当董事会秘书？消极资格：谁不能当董事会秘书？、董事会秘书的任职资格第八页，编辑于星期五：七点 十九分。公司法第一百四十七条规定的任何一种情形：公司法第一百四十七条规定的任何一种情形：1 1、无民事行为能力或者限制民事行为能力无民事行为能力或者限制民事行为能力2 2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五

9、年；年；3 3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4 4、任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个、任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；5 5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。、个人所负数额较大的债务到期未清偿。、董事

10、会秘书的任职资格第九页，编辑于星期五：七点 十九分。、董事会秘书的聘任聘任：聘任：1 1、时间要求：首发时间要求：首发3 3个月内个月内 前任董秘离职前任董秘离职3 3个月内。个月内。2 2、董事会推荐并聘任。、董事会推荐并聘任。3 3、董事会秘书空缺期间的处理：、董事会秘书空缺期间的处理：（1 1）指定代行：上市公司应当及时指定一名董事或者高级）指定代行：上市公司应当及时指定一名董事或者高级 管理人员代行董事会秘书的职责；管理人员代行董事会秘书的职责；（2 2）默认代行：董事会未指定代行董事会秘书职责的人员）默认代行：董事会未指定代行董事会秘书职责的人员 或董事会秘书空缺时间超过三个月的，公

11、司或董事会秘书空缺时间超过三个月的，公司法定代表法定代表 人人应当代行董事会秘书职责，直至公司聘任新的董事应当代行董事会秘书职责，直至公司聘任新的董事 会秘书。会秘书。第十页，编辑于星期五：七点 十九分。、董事会秘书的解聘程序11、董事会秘书具有下列情形之一的董事会秘书具有下列情形之一的,上市公司应当自相关上市公司应当自相关事实发生之日起一个月内将其解聘事实发生之日起一个月内将其解聘:（一）本办法第七条规定的任何一种情形；（一）本办法第七条规定的任何一种情形；（二）（二）连续三年未参加董事会秘书后续培训；连续三年未参加董事会秘书后续培训；（三）连续三个月以上不能履行职责；（三）连续三个月以上不

12、能履行职责；（四）在履行职责时出现重大错误或疏漏，后果严重的；（四）在履行职责时出现重大错误或疏漏，后果严重的；（五）违反法律法规或其他规范性文件，后果严重的。（五）违反法律法规或其他规范性文件，后果严重的。上市公司解聘董事会秘书应当有充足的理由，不得无故将其上市公司解聘董事会秘书应当有充足的理由，不得无故将其解聘。董事会秘书被解聘或者辞职后，在未履行报告和公告解聘。董事会秘书被解聘或者辞职后，在未履行报告和公告义务，或者未完成离任审查、档案移交等手续前，仍应承担义务，或者未完成离任审查、档案移交等手续前，仍应承担董事会秘书的责任。董事会秘书的责任。第十一页，编辑于星期五：七点 十九分。、董事

13、会秘书的解聘程序 董事会秘书被解聘时，公司应当及时向本所董事会秘书被解聘时，公司应当及时向本所报告，说明原因并公告。董事会秘书有权就被公报告，说明原因并公告。董事会秘书有权就被公司不当解聘，向本所提交个人陈述报告。司不当解聘，向本所提交个人陈述报告。上市公司董事会秘书被解聘或辞职离任的，上市公司董事会秘书被解聘或辞职离任的，应当接受上市公司董事会和监事会的离任审查，应当接受上市公司董事会和监事会的离任审查，并办理有关档案文件、具体工作的移交手续。并办理有关档案文件、具体工作的移交手续。董事会秘书辞职后未完成上述报告和公告义董事会秘书辞职后未完成上述报告和公告义务的，或者未完成离任审查、文件和工

14、作移交手务的，或者未完成离任审查、文件和工作移交手续的，仍应承担董事会秘书职责。续的，仍应承担董事会秘书职责。第十二页，编辑于星期五：七点 十九分。5、证券事务代表的聘任 上市公司董事会应当上市公司董事会应当聘请证券事务代表，协助上聘请证券事务代表，协助上市公司董事会秘书履行职责。市公司董事会秘书履行职责。董事会秘书不能履行职责或董事会秘书不能履行职责或董事会秘书授权时，证券事董事会秘书授权时，证券事务代表应当代为履行职责。务代表应当代为履行职责。在此期间，并不当然免除董在此期间，并不当然免除董事会秘书对其职责所负有的事会秘书对其职责所负有的责任。责任。证券事务代表应当取得本所证券事务代表应当

15、取得本所认可的董事会秘书资格证书。认可的董事会秘书资格证书。第十三页，编辑于星期五：七点 十九分。一、信息披露一、信息披露二、公司治理二、公司治理三、投资者关系三、投资者关系四、股权管理四、股权管理五、公司发展战略和资本运作五、公司发展战略和资本运作六、其他职责六、其他职责 二、董事会秘书的权利（职责）第十四页，编辑于星期五：七点 十九分。一、上市公司董事会秘书负责上市公司信息披露一、上市公司董事会秘书负责上市公司信息披露管理事务，包括：管理事务，包括：（一）负责公司信息对外发布；（一）负责公司信息对外发布；（二）制定并完善公司信息披露事务管理制度；（二）制定并完善公司信息披露事务管理制度；（

16、三）督促公司相关信息披露义务人遵守信息披（三）督促公司相关信息披露义务人遵守信息披露相关规定，协助相关各方及有关人员履行信息露相关规定，协助相关各方及有关人员履行信息披露义务；披露义务；（四）负责公司未公开重大信息的保密工作；（四）负责公司未公开重大信息的保密工作；（五）负责上市公司内幕知情人登记报备工作；（五）负责上市公司内幕知情人登记报备工作；（六）关注媒体报道，主动向公司及相关信息披（六）关注媒体报道，主动向公司及相关信息披露义务人求证，督促董事会及时披露或澄清。露义务人求证，督促董事会及时披露或澄清。二、董事会秘书信息披露职责第十五页，编辑于星期五：七点 十九分。二、董事会秘书的公司治

17、理责任二、上市公司董事会秘书应协助上市公司董事会二、上市公司董事会秘书应协助上市公司董事会加强公司治理机制建设，包括：加强公司治理机制建设，包括：（一）组织筹备并列席上市公司董事会会议及其（一）组织筹备并列席上市公司董事会会议及其专门委员会会议、监事会会议和股东大会会议；专门委员会会议、监事会会议和股东大会会议；（二）建立健全上市公司内部控制制度；（二）建立健全上市公司内部控制制度；（三）积极推动上市公司避免同业竞争，减少并（三）积极推动上市公司避免同业竞争，减少并规范关联交易事项；规范关联交易事项；（四）积极推动上市公司建立健全激励约束机制；（四）积极推动上市公司建立健全激励约束机制；（五）

18、积极推动上市公司承担社会责任。（五）积极推动上市公司承担社会责任。第十六页，编辑于星期五：七点 十九分。二、董事会秘书投资者管理和股权管理的职责三、三、上市公司董事会秘书负责上市公司投资者关上市公司董事会秘书负责上市公司投资者关系管理事务，完善公司投资者的沟通、接待和服系管理事务，完善公司投资者的沟通、接待和服务工作机制。务工作机制。四、董事会秘书负责上市公司股权管理事务，包四、董事会秘书负责上市公司股权管理事务，包括：括：（一）保管公司股东持股资料；（一）保管公司股东持股资料；（二）办理公司限售股相关事项；（二）办理公司限售股相关事项；（三）（三）督促公司董事、监事、高级管理人员及其督促公司

19、董事、监事、高级管理人员及其他相关人员遵守公司股份买卖相关规定他相关人员遵守公司股份买卖相关规定;（四）其他公司股权管理事项。（四）其他公司股权管理事项。第十七页，编辑于星期五：七点 十九分。五、上市公司董事会秘书应协助上市公司董事会五、上市公司董事会秘书应协助上市公司董事会制定公司资本市场发展战略，协助筹划或者实施制定公司资本市场发展战略，协助筹划或者实施公司资本市场再融资或者并购重组事务。公司资本市场再融资或者并购重组事务。六、其他职责：六、其他职责：上市公司董事会秘书负责上市公司规范运作培训事务，组织公司董事、监事、上市公司董事会秘书负责上市公司规范运作培训事务，组织公司董事、监事、高级

20、管理人员及其他相关人员接受相关法律法规和其他规范性文件的培训。高级管理人员及其他相关人员接受相关法律法规和其他规范性文件的培训。上市公司董事会秘书应提示上市公司董事、监事、高级管理人员履行忠实、上市公司董事会秘书应提示上市公司董事、监事、高级管理人员履行忠实、勤勉义务。如知悉前述人员违反相关法律法规、其他规范性文件或公司章程，勤勉义务。如知悉前述人员违反相关法律法规、其他规范性文件或公司章程，做出或可能做出相关决策时，应当予以警示，并立即向本所报告。做出或可能做出相关决策时，应当予以警示，并立即向本所报告。上市公司董事会秘书应履行公司法、中国证监会和本所要求履行的上市公司董事会秘书应履行公司法

21、、中国证监会和本所要求履行的其他职责。其他职责。二、董事会秘书的权利（职责）第十八页，编辑于星期五：七点 十九分。三、董事会秘书的义务 1 1、忠实义务：、忠实义务：为公司执行职务时应当竭尽忠诚（主观性），必须为公司为公司执行职务时应当竭尽忠诚（主观性），必须为公司最佳利益和适当目的行事，不得将个人的利益摆到公司利益相最佳利益和适当目的行事，不得将个人的利益摆到公司利益相冲突的位置上（客观性义务）。冲突的位置上（客观性义务）。性质：不作为义务，不得从事某种行为来满足法律规定的性质：不作为义务，不得从事某种行为来满足法律规定的要求。要求。第十九页，编辑于星期五：七点 十九分。2 2、勤勉义务：、

22、勤勉义务：谨慎、认真地行使公司所赋予的权利。在行使公司所谨慎、认真地行使公司所赋予的权利。在行使公司所赋予的权利时，以一个合理的，谨慎的人在相似的情况下赋予的权利时，以一个合理的，谨慎的人在相似的情况下所应表现的谨慎、勤勉和技能为其所应为的行为。如果其所应表现的谨慎、勤勉和技能为其所应为的行为。如果其履行职责时，没有达到合理的，谨慎的程度，则应承担法履行职责时，没有达到合理的，谨慎的程度，则应承担法律责任。律责任。公司法：接受股东的质询；公司法：接受股东的质询；配合监事会的履行职责。配合监事会的履行职责。违反该义务的责任：损害赔偿责任。违反该义务的责任：损害赔偿责任。董事会秘书的义务第二十页，

23、编辑于星期五：七点 十九分。董事会秘书的法律责任法律责任法律责任:董事会秘书执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程董事会秘书执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，应承担的法律后果。的规定，应承担的法律后果。种类：民事责任种类：民事责任 行政责任行政责任 刑事责任。刑事责任。第二十一页，编辑于星期五：七点 十九分。民事责任民事责任民事责任1 1、承担民事责任的主要法律依据、承担民事责任的主要法律依据（1 1）公司法第）公司法第150150条：条：“董事、监事、高级管理人员执行公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定职务时违反法律、行政法规

24、或者公司章程的规定,给公司造成损失的给公司造成损失的,应当承担赔应当承担赔偿责任偿责任”。（2 2）证券法第）证券法第6969条：条：“发行人、上市公司公告的招股说明书、发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、，发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责

25、任人员以及保荐上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；但是能够证明自己没有过错的除外；”。第二十二页，编辑于星期五：七点 十九分。民事责任民事责任（3 3）最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发）最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定第的民事赔偿案件的若干规定第2121条：条：“发起人、发行人或发起人、发行人或者上市公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿者上市公司对其虚假陈述给投资人造

26、成的损失承担民事赔偿责任。发行人、上市公司负有责任的董事、监事和经理等高责任。发行人、上市公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对前款的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明级管理人员对前款的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责无过错的，应予免责”。2 2、承担民事责任的主要诉讼方式、承担民事责任的主要诉讼方式(1)(1)股东直接诉讼制度股东直接诉讼制度新公司法第新公司法第153153条规定，条规定，“董事、高级管理人员违董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼的，股东可

27、以向人民法院提起诉讼”。第二十三页，编辑于星期五：七点 十九分。民事责任民事责任(2)(2)股东代表诉讼制度股东代表诉讼制度公司法第公司法第152152条规定了股东代表诉讼制度（又称股条规定了股东代表诉讼制度（又称股东派生诉讼制度），即董事、监事、高级管理人员、他人东派生诉讼制度），即董事、监事、高级管理人员、他人侵犯公司合法权益，给公司造成损害的，有限责任公司的侵犯公司合法权益，给公司造成损害的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，有权为了公司的利益以有公司百分之一以上股份的股东，有权

28、为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。自己的名义直接向人民法院提起诉讼。规避民事法律风险的有效措施之一：购买董事高管责规避民事法律风险的有效措施之一：购买董事高管责 任险任险 第二十四页，编辑于星期五：七点 十九分。行政责任行政责任：行政处罚和市场禁入行政责任：行政处罚和市场禁入处罚方式：通报批评、警告、罚款、市场禁入。处罚方式：通报批评、警告、罚款、市场禁入。归责原则：过错推定原则。即只要实施了违法归责原则：过错推定原则。即只要实施了违法违规行为，则推定其有故意或过失；但行为人如违规行为，则推定其有故意或过失；但行为人如能举证证明其无故意或过失，则可认定其无过错，能举证证明其无故

29、意或过失，则可认定其无过错，从而不予处罚从而不予处罚第二十五页，编辑于星期五：七点 十九分。26刑事责任刑法及其修正案刑法及其修正案刑法（刑法（19971997年年年年1010月月1 1日起施行）日起施行）刑法修正案（六）（刑法修正案（六）（20062006年年6 6月月2929日发布实日发布实施）施）刑法修正案（七）（刑法修正案（七）（20092009年年2 2月月2828日发布实日发布实施）施）最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标追诉标准的补充规定（准的补充规定（20082008年年3 3月月5 5日实施）日实施）最高人民检察院、公安部关于公安

30、机关管辖最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事的刑事案件立案追诉标准的规定案件立案追诉标准的规定(二二)（20102010年年5 5月月1818日日起实施）起实施）第二十六页，编辑于星期五：七点 十九分。27 欺诈发行股票债券罪违规披露、不披露重要信息罪；背信损害上市公司利益罪；内幕交易、泄露内部信息罪。刑事责任刑事责任第二十七页，编辑于星期五：七点 十九分。证券交易所对董会秘书的自律性惩戒：董事会秘书违反本管理办法，情节严重董事会秘书违反本管理办法，情节严重的，本所根据上市规则的规定给予以下的，本所根据上市规则的规定给予以下惩戒：惩戒：（一）通报批评；（一）通报批评；（二）公开谴责；（

31、二）公开谴责；（三）公开认定不适合担任上市公司（三）公开认定不适合担任上市公司董事会秘书。董事会秘书。以上第（二）项、第（三）项惩戒可以上第（二）项、第（三）项惩戒可以一并实施。以一并实施。第二十八页，编辑于星期五：七点 十九分。证券交易所惩戒实践中认定原则：实践中认定原则：1 1、董事长第一责任人负领导责任，董秘直接责任人；、董事长第一责任人负领导责任，董秘直接责任人；2 2、过错推定，举证责任倒置；、过错推定，举证责任倒置；3 3、实质重于形式，追溯处理；、实质重于形式，追溯处理；4 4、公司与个人并处。、公司与个人并处。第二十九页，编辑于星期五：七点 十九分。建议.学习证券法律法规，树立依法进行信息披露的意识学习证券法律法规，树立依法进行信息披露的意识推动建立信息披露管理制度并公布推动建立信息披露管理制度并公布慎重对待新闻采访，统一公司信息对外发布渠道慎重对待新闻采访，统一公司信息对外发布渠道了解买卖及解除锁定了解买卖及解除锁定,管好个人帐户管好个人帐户对获知的内幕信息严格遵循保密义务对获知的内幕信息严格遵循保密义务熟悉资本市场，为公司资本运作建言献策熟悉资本市场，为公司资本运作建言献策第三十页，编辑于星期五：七点 十九分。谢 谢！上市公司监管一部 吴祺第三十一页，编辑于星期五：七点 十九分。