转移定价税制的法律分析DOC5.pdf

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1、转移定价税制的转移定价税制的 分析分析简介：简介：运用转移定价避税是跨国公司追求利润最大化的一个重要手段，对此行为进行 操纵是维护国家利益的内在要求，也是各国税收立法的重要组成局部。本文试图从 角度对转移定价行为进行分析，并批阅、评价现行转移定价税法操纵的原那么和方法，进而提出我国转移定价税制的相关咨询题及解决思路。在内部交易中利用转移定价(也称转让定价)避税是关联企业2谋求高额利润的一个重要手段。在跨国公司，由于各国税制千差万不，客瞧上又为其利用转移定价进行国际避税提供了前提条件。为了维护国家利益，各国纷纷建立并加强了本国的转移定价税制，对跨国公司的转移定价避税行为进行 操纵。在我国，随着经

2、济活动的日益国际化和市场经济的快速开展，有越来越多的跨国公司来华投资或扩大在华投资规模，跨国公司利用转移定价避税咨询题特不严重，相应地反避税形势也特不严重。因此，对转移定价税制进行理论探讨和实践分析，将有助于加强对转移定价避税的熟悉，提高反避税的立法水平。一、转移定价税制的法理根底一、转移定价税制的法理根底转移定价是指关联企业为了谋求整体利益的最大化，在集团内部对物资销售、资金借贷、劳务提供、有形财产租赁和无形财产转让等所制定的不同于市场公平竞争的价格，或就费用的分摊所进行的不合理分配。在企业经营领域，关联企业运用转移定价，有时系出于某种商业考虑，如调节利润以树立新建企业的形象，提高其竞争力，

3、或是调节利润以防止海外经营时面临的政治风险、外汇风险、货币风险等。但更多时候是为了减轻税负，躲藏税收，如将利润转移到税率低或可免税的关联企业，或是将利润转移到亏损企业，从而实现集团税负最小化。特别是在跨国公司，由于各国的税法差异，它能够更方便地经常利用转移定价的方式将利润从高税负国向低税负国转移，使集团利润在低税负国积聚，从而防止高税负国的税收负担，到达集团最大限度躲藏税收的目的。从企业角度，转移定价并不是一个贬义的概念，只是反映关联企业内部的一种定价原那么。考察它的历史能够发现，转移定价咨询题起源于在同一税收管辖权下的两个关联企业之间的定价策略。最初并不是出于避税目的，而是为了节约交易本钞票

4、。随着关联企业的开展和国际经济的推进，关联企业的经营从域内开展到域外3，相应地，其税务从受制同一税收管辖权开展到受制两个或两个以上税收管辖权。为了追求利益最大化，跨国公司常利用不同的区域税收优势在不同的区域设立功能不同的关联企业，对在这些企业内部的交易进行定价，从而落低交易本钞票，提高整个跨国公司的效益。从税收角度，依据税收的“公共产品性和税收的公平性原那么，凡从政府获得利益者就应当负担税收。要是获得利益相同者，应负担相同的税收；获得利益不同者，应负担不同的税收；同时，凡具有相同纳税能力者，应负担相等的税收；不同纳税能力者应负担不同的税收 4。对关联公司而言，不管其母公司依旧域外的关联公司都同

5、域内的公司一样从域内政府提供的公共物品中受益，自然应当纳税，而纳税的重要根底确实是根基域内企业所得。要是域内企业利用转移定价将在域内获得的利润转移到域外,即使主瞧上是为企业经营所需，但客瞧上却躲藏了域内税收。这不仅有违税收公平原那么，而且损害了域内政府利益。因此，域内政府一般都会进行积极的 干预，从而维护域内的税基和税收管辖权。从国际税收角度，各国为了自身利益对关联企业转移定价行为进行 干预的结果，导致各国税收立法存在差异，也导致各国转移定价制度存在差异。要是一国的转移定价制度得不到相关主权国家的认可和配合，那么，各相关国家独立的、存在差异的转移定价制度势必造成对跨国企业的国际双重征税咨询题，

6、进而碍事跨国经营者的利益，不利于国际经济的开展；而要得到相关主权国家的认可或配合，那么又涉及到尊重和保卫各相关主权国家的税基和税收管辖权咨询题。因此，一国对跨国企业转移定价避税行为的 干预，不仅要考虑本国的利益，还要考虑相关国家的利益和国际经济开展的需要。也确实是根基讲，转移定价的税法操纵尽不是一项单纯的本国税务咨询题，而是一项国际经济政治咨询题。这也是转移定价税制相关于其它领域税制复杂的全然缘故。二、转移定价税制的原那么和方法二、转移定价税制的原那么和方法考察世界各国税法，能够发现目前各国对转移定价避税行为进行治理和操纵的原那么要紧是正常交易原那么。所谓正常交易原那么，是指在处理关联企业的转

7、移定价咨询题时，将关联企业视同独立企业对待，以独立企业的正常交易价格取代不合理的转移定价，重新分配利润，并据以征税。该原那么自 1977 年被?经济合作与开展组织关于对所得和财产防止双重征税的协定范本?和 1979 年的?联合国关于兴盛国家与开展中国家间双重征税的协定范本?采纳后，已成为国际上普遍认可并采纳的跨国公司及税务机关用于处理转移定价咨询题的标准。推究正常交易原那么的理论根底，不外乎两个方面：一是从企业角度，假定两个企业之间因所有权而带来的联系完全终止，那么各个独立的企业在各自的经济利益驱使下会如何行动？不言而喻，由于企业的属性是经济的，独立的企业具有独立的经济利益和经济责任，出于保卫

8、自己的本能和竞争的需要，每个企业都会尽可能按照公平独立的价格进行交易，同时获得公平的赢利。就税法而言，把正常交易原那么作为税务部门处理转移定价咨询题的标准，实际上正是立法者在设想一个理性的、独立的企业在相同或相似的情况下会如何决策的结果。二是从国际税收角度，既然跨国关联企业的转移定价会涉及各相关主权国家的税基和税收管辖权，那么以正常交易原那么处理跨国关联企业的转移定价咨询题，无疑会有利于表达税收公平和维护国家间的主权公平，因为依据正常交易原那么确立的税制，其调整的重点不是征纳双方的关系，而是国与国之间的收进分配。基于此，正常交易原那么才成为现代各国转移定价税制的全然原那么。为了具体实施正常交易

9、原那么，需要确定调整定价的方法。目前国际上比立通行的调整方法要紧是可比价格法(CUP 法)、再销售价格法(RPM 法)和本钞票加价法(CPM 法)，通称传统交易法(traditionaltransactionmethods)。“传统交易法是确定关联企业间商务和财务关系状况是否独立的最为直截了当的方法5，但它在实践中执行有一定的难度，一方面因为跨国公司为数众多，日常交易频繁且数额巨大，税务部门难以做到按照正常交易原那么核实每笔交易的价格；另一方面因为在某些情形下，税务部门特别难寻到那种真正独立的和可供比立的第三方交易价格，如专有技术和特别效劳，其转移价格合理与否往往无从比立。因此国际上又探究出了

10、一种新的调整方法，即交易利润法，包括利润分割法和交易净利润法。此两种方法包含较多经济学内容，本文不再细述。不管是传统交易法抑或交易利润法，都属于对转移定价的事后调整。对税务部门而言，有种种执行方面的困难6；对跨国公司而言，事后调整的不确定性会碍事企业的经营决策，甚至有可能使企业面临被双重征税的危险。在这种背景下，预约定价制度应运而生。其全然含义是指纳税人事先将其与域外关联企业之间内部交易的业务往来所涉及的转移定价标准(如定价方法、可比因素、对今后事件的要害性假设等)向税务机关申报，经税务机关认可后，作为计征所得税依据，并免除事后税务机关对转移定价进行价风格整的一种制度。预约定价制度不仅使跨国公

11、司按照事先确定的价格进行交易不必有所顾虑，也使税务机关由此解脱了繁琐费时的事后审核工作，同时还有利于保证国家税收收进的稳定性。因此，预约定价制度自 1991 年美国首先采纳以来，不仅兴盛国家竞相采纳，许多开展中国家也开始逐步建立。在国际税收协调需要进一步加强的全球化趋势下，预约定价制度“无疑成为防止国际税收争端的一个最具开展潜力的重要措施7。三、我国转移定价税制相关咨询题及解决思路三、我国转移定价税制相关咨询题及解决思路我国对转移定价的税法操纵要紧表达在 1991 年公布的?中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法?第 13 条及其?实施细那么?第 52 条至第 58 条。此外，1998

12、年 4 月国家税务总局依据上述立法及有关税收协定的，公布的?关联企业间业务往来税务治理规程(试行)?(以下简称?规程?)，也是转移定价税务治理的重要 依据，同时，?规程?的内容在 2001 年修订的?中华人民共和国税收征收治理法?和 2002 年 9 月国务院公布的?税收征收治理法实施细那么?中得到了反映。从上述立法的相关 瞧，我国转移定价税制的指导原那么“独立企业原那么与国际上通行的“正常交易原那么是一致的，其所采取的调整方法8也是国际上通行的，同时，随着国际转移定价税制的开展，我国立法全然上能够维持与之同步，因此，从总体而言，我国转移定价税制依旧先进的。然而，另一方面，它也存在诸多咨询题：

13、如整体立法的内容过于简单和抽象，缺乏对各种调整方法实际内容的，尤其是对国际上认为最重要的可比性咨询题特别少提及；有关劳务和无形资产的转移定价税制立法特别不完善；没有 转移定价避税中的举证责任、国际税收合作咨询题；关于各种调整方法应循序适用9的 不适当，等等，从而使转移定价税制的一些措施在实践中的应用不仅缺乏合法性和明确性，更增加了治理上的困难，碍事了转移定价税制实施的效率。针对我国转移定价税制中存在的咨询题，有关部门已着手进行调查调整，专家学者也从各方面提出了解决咨询题的措施或建议10。但笔者认为，在一种制度通过实践检验需要调整完善时，并不是单纯提出几条措施或提出几个解决咨询题的对策就能到达目

14、的的，它必须重新批阅该制度赖以确立的原那么并依据事实上践检验的结果确定一条解决咨询题的总体思路。就我国转移定价税制而言，保障国家税收平安、对跨国纳税人公平课税所以是其全然要义，但正如前文所言，关联企业的转移定价并非全然为了避税，而当关联企业的转移定价不是为了避税而是一种一般的经营手段时，如何保障关联企业作为纳税人(包括跨国公司)应当享有的合法权利和经营利益？特别是在经济全球化的背景下，应该如何通过转移定价税制鼓舞关联公司利用转移定价促进本企业整体、长远开展，进而促进本国经济开展？对此咨询题，我国现行的转移定价税制显见是考虑不够的，其存在的诸多咨询题也皆源于此。如?涉外企业所得税法实施细那么?有关转移定价调整方法应循序适用的，实际上是过多考虑了主管税务机关在治理上的方便和效率，而较少考虑或没有考虑其采取的方法是否最能反映具体交易的合理结果。换言之，该 过多侧重了国家的征税权，而无视了关联企业权利和利益的保卫，客瞧上可能损害经济开展，进而碍事国家税基。类似的咨询题还有许多，限于篇幅，本文不再一一细述。随着经济国际化和我国市场经济的开展，跨国公司运用转移定价避税的咨询题将更加突出，完善相关税制，加强反避税所以是今后工作的重点，但在制定或完善相关税制的同时，如何维护关联公司(包括跨国公司)的利益以利于经济开展，也是我们不能不考虑的咨询题。本文的意义也正在于此。